Новости Тренинги Типовые ситуации Калькуляторы Формы
Журнал Вебинары Календарь Консультации Форум Тесты
Добавить в «Нужное»

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 28 января 2011 г.

Содержание журнала № 3 за 2011 г.
А.В. Рымкевич, юрист

«Дочки» иностранцев учтут в расходах больше

Как с выгодой использовать международные договоры об избежании двойного налогообложения

Российские организации, в уставном капитале (УК) которых участвуют иностранные компании, зачастую могут абсолютно законно уменьшить свой налог на прибыль в размере большем, чем обычные российские фирмы. Это возможно и тогда, когда участники нерезиденты зарегистрированы на территории вполне респектабельных государств, где налоги выше, чем в России. Речь пойдет о расходах, которые организации с долей иностранного участия (и дочерниеп. 1 ст. 105 ГК РФ, и зависимыеп. 1 ст. 106 ГК РФ) могут учесть благодаря заключенным Россией международным договорам об избежании двойного налогообложения. Вам будет особенно интересна эта статья, если вы работаете в «дочках» компаний из Франции, ФРГ, Новой Зеландии, а также если вы берете займы под проценты у зарубежной «мамы» (независимо от того, из какой она страны).

Когда поможет соглашение

Бывают случаи, когда международный договор — вещь незаменимая. Посудите сами, почти у каждой организации есть расходы, которые согласно НК РФ учитываются не в полном размере, а по нормативам, например:

Возможно, у вас есть расходы, которые при исчислении российского налога на прибыль не учитываются совсем, например расходы на добровольное страхование, не указанные в ст. 263 НК РФп. 6 ст. 270 НК РФ; Письмо Минфина России от 17.03.2010 № 03-08-05; п. 4 Протокола к Конвенции от 26.11.96 между РФ и Францией.

Порой в таких ситуациях международный договор об избежании двойного налогообложения может открыть дверь любым видам расходов в любых размерах.

Но бывают просто проблемные расходы, с учетом которых могут возникнуть сложности у кого угодно.

Вспомните хотя бы позицию Минфина относительно нормирования любых расходов, которые рассчитываются в процентах от какой-либо суммы: вознаграждений по договорам факторинга, поручительства или банковской гарантии, платы банку за обслуживание кредита или за проведение расчетов по аккредитивуст. 269 НК РФ; Письма Минфина России от 13.05.2009 № 03-07-11/136, от 19.01.2009 № 03-03-06/1/22. Мы-то понимаем, что это не проценты по займу, чтобы их нормировать, но спор с контролерами гарантирован. А международный договор иногда может помочь вовсе избежать такого спора.

Совет

Внимательно прочитайте международный договор об избежании (устранении) двойного налогообложения, заключенный Россией с государством, резидентом которого является ваша материнская компания. Если в договоре есть специальные положения по расходам, вам повезло. Вы сможете сослаться на такой договор, когда по НК РФ расходы:

  • <или>нормируются;
  • <или>вообще не учитываются;
  • <или>являются проблемными.

«Дочкам» французов повезло больше всех

Никакая другая конвенция не содержит столь лояльных формулировок. Сами посудите, российская организация может учесть любые связанные с промышленной или коммерческой деятельностью издержки, если ее УК не менее 76 225 евро (500 000 фр. фр. / 6,55957 фр. фр/евро = 76 225 евро), а доля участия резидента Франции — не менее 30%п. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией; Письмо ЦБ РФ «Описание и технические характеристики банкнот и монет евро»; Письмо МНС России от 16.06.2003 № РД-6-23/664@.

Пользоваться этим положением Конвенции можно с того налогового периода, в котором стали соблюдаться указанные условияПисьмо Минфина России от 12.03.2009 № 03-08-05. По налогу на прибыль налоговый период — годп. 1 ст. 285 НК РФ. Поэтому если доля в уставном капитале российской организации перешла французскому резиденту в любом месяце 2011 г., то право воспользоваться спецнормой Конвенции у российской организации появляется с 01.01.2011.

Главный вопрос, который здесь возникает, это что считать издержками? Ведь в Конвенции об этом ничего не сказано. Ответ есть у ФАС Московского округа, который рассмотрел несколько споров между налоговыми органами и крупным французским ритейлером.

Суд решил, что к издержкам относятся расходы, необходимые для промышленной или коммерческой деятельности. Поэтому внереализационные расходы, непосредственно не связанные с производством и (или) реализацией, для целей Конвенции издержками не являются. То есть, например, потери (убытки) от порчи, боя и недостачи не могут учитываться для целей налогообложения без ограниченийРешение Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2007 № А40-75619/06-75-452.

Напомним, что компетентным органом по толкованию международных договоров об избежании двойного налогообложения является Минфинсм., например, п. 1 ст. 3, пп. 3, 4 ст. 25 Конвенции между РФ и Францией. Поэтому, если у вас возникают сомнения, именно туда надо обращаться за разъяснениями вопросов, связанных с применением конвенций.

Тем не менее благодаря этой норме французские «дочки» все же учитывают расходы в бо´льших размерах.

Расходы, которые можно учесть и по НК РФ, но которые перестают быть предметом для спора благодаря Конвенции

Примеры приведем в таблице.

Аргументы

контролирующих органов

суда

Оплата услуг по привлечению персонала (аутсорсинг)
С персоналом (иностранцами — работниками материнской компании) у российской организации не заключены трудовые или гражданско-правовые договорыподп. 19 п. 1 ст. 264 НК РФ; Постановление № 09АП-16796/2007-АК, 09АП-17167/2007-АК Конвенция позволяет учесть не только заработную плату, социальные взносы, предусмотренные законодательством РФ, но и другие выплаты за оказываемые услуги в целях промышленной или коммерческой деятельностиподп. (ii) подп. "а", подп. "b" п. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией; Постановление № КА-А40/1931-08
Лицензионные платежи (за приобретение права на интеллектуальную собственность, сборку и реализацию «местных» автомобилей, право использования товарных знаков и логотипов, право рекламировать товар в РФ)
Вознаграждения, выплачиваемые по не зарегистрированным в установленном порядке лицензионным договорам, не могут быть учтены для целей налогообложенияПисьма Минфина России от 03.10.2006 № 03-03-04/1/683, от 14.03.2006 № 03-03-04/1/230; Письмо УФНС России по г. Москве от 04.03.2008 № 20-12/020731 Конвенция позволяет учесть издержки, понесенные дочерней организацией, если они связаны с промышленной или коммерческой деятельностью, без каких-либо ограниченийподп. (ii) подп. "а", подп. "b" п. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией; Постановление № КА-А40/1931-08

Лимитированные расходы, учитываемые по Конвенции целиком

Вот какие аргументы для обоснования возможности учесть расходы приводят разные органы.

Вид расходов Аргументы

Отчисления в резерв на гарантийный ремонт и гарантийное обслуживание автомобилей сверх установленного НК РФ нормативаст. 267 НК РФ, подп. 9 п. 1 ст. 264 НК РФ

Суд встал на сторону налогоплательщика, посчитав, что Конвенция позволяет учесть издержки, понесенные дочерней организацией, если они связаны с промышленной или коммерческой деятельностью, без каких-либо ограниченийподп. (ii) подп. "а", подп. "b" п. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией; Постановление № КА-А40/1931-08

Расходы на рекламу сверх установленного НК РФ норматива подп. 28 п. 1 ст. 264, п. 4 ст. 264 НК РФ

Налоговый орган разрешил учитывать такие расходып. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией; п. 1 раздела 3 Письма УМНС России по г. Москве от 12.04.2002 № 11-15/16900

Расходы на добровольное страхование по видам, не указанным в ст. 263 НК РФ, в размере фактически понесенных затрат

Минфин, руководствуясь Конвенцией, разрешил учитывать такие расходыПисьмо Минфина России от 17.03.2010 № 03-08-05; п. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией

Напомним, что Минфин возражает против учета в расходах, в частности, следующих страховых взносов:

Проценты по долговому обязательству сверх установленного НК РФ нормативаст. 269 НК РФ

Минфин разрешил учитывать такие расходы, если они не выше расходов, возможных по договорам между независимыми организациямиподп. (i) подп. «а», подп. «b» п. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией; Письмо Минфина России от 02.06.2010 № 03-08-05

Подробнее о том, как на основании соглашений учесть проценты по долговым обязательствам перед зарубежной материнской компанией (независимо от того, из какой она страны), вы можете прочитать далее.

«Дочки» компаний из ФРГ и Новой Зеландии: повезло с расходами на рекламу

Соглашение между Россией и Германией предусматривает две важные льготып. 3 Протокола к Соглашению от 29.05.96 между РФ и ФРГ. Первая касается рекламных расходов, а вторая — процентов по долговым обязательствам.

Начнем с расходов на рекламу.

Суммы этих расходов подлежат неограниченному вычету при исчислении налогооблагаемой прибыли российской организации. С этим согласны и Минфин, и судыПисьмо Минфина России от 09.11.2010 № 03-08-05; Постановление № КА-А40/10907-05. Правда, Минфин указывал, что если участником российской организации в течение 9 месяцев был резидент Германии, а в IV квартале участником стал резидент другой страны (в соглашении с которой льгот по расходам на рекламу нет), то расходы IV квартала надо считать с учетом норматива. И не нормировать можно только расходы на рекламу, признанные за предыдущие 9 месяцев.

Интересно, что Соглашение не содержит требований относительно доли участия резидента Германии в капитале российской организацииПисьмо Минфина России от 20.06.2007 № 03-08-05 и срока владения этой долей для учета затрат на рекламу без ограничений, установленных НК РФп. 4 ст. 264 НК РФ.

Учесть расходы на рекламу без каких-либо ограничений можно и в рамках соглашения с Новой Зеландией, правда, для этого ваш уставный капитал должен полностью принадлежать иностранцамп. 5 Протокола к Соглашению от 05.09.2000 между РФ и Новой Зеландией.

Особый порядок учета долговых процентов по соглашениям

Что касается процентов по долговым обязательствам, то о них мы поговорим подробнее. Ведь близкие по смыслу положения, устанавливающие возможность отнесения процентов к расходам, можно найти во многих международных договорах.

Проценты ≠ дивиденды

Нередко зарубежные компании дают своим «дочкам» (зависимым организациям) деньги в долг под проценты. Налоговые инспекторы, ссылаясь на нормы НК РФ, могут всю сумму начисленных процентов по контролируемой задолженности (или ее часть)п. 2 ст. 269, п. 4 ст. 269, подп. 3 п. 3 ст. 284, подп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ:

  • признать дивидендами;
  • обложить налогом на прибыль у источника выплаты;
  • исключить из налоговых расходов.

Такая позиция неоднократно высказывалась относительно выплат в пользу резидентов Финляндии, Германии, Нидерландов и КипраПисьма Минфина России от 26.05.2010 № 03-08-05, от 04.06.2009 № 03-08-05, от 20.12.2006 № 03-08-05, от 29.07.2005 № 03-08-05; УФНС России по г. Москве от 05.03.2010 № 16-15/023307@, от 06.05.2008 № 20-12/043524, от 18.04.2006 № 20-12/31077.

Если с вами такое произойдет, имейте в виду, что ФАС Северо-Западного округа уже рассматривал подобные ситуации и отменял решения инспекций с доначислениями налога на прибыль «дочкам» финских компанийПостановления № А26-6967/2008, № А26-3052/2009.

Решающую роль сыграло Соглашение, в котором четко разделены такие понятия, как «проценты» и «дивиденды»ст. 7 НК РФ. Проценты — это доходы от долговых требований любого видап. 2 ст. 11 Соглашения от 04.05.96 между РФ и Финляндией (далее — Соглашение). А дивиденды — это доход от акций или других прав на участие в прибыли, которые не являются долговыми требованиямип. 4 ст. 10 Соглашения. Естественно, суд указал, что по Соглашению налог с процентов финская компания платит на родинест. 11 Соглашения. А российская дочерняя организация не должна ничего удерживать с таких доходов, конечно, при условии документального подтверждения постоянного местонахождения иностранной компании в Финляндиист. 312 НК РФ. Надо сказать, что формулировки Соглашения России с Финляндией мало чем отличаются от формулировок большинства других соглашений об избежании (устранении) двойного налогообложения. Кстати, ФАС Московского округа и Двадцатый арбитражный апелляционный суд сделали такие же выводы относительно процентов, которые платили российские организации, в капитале которых участвуют голландские, немецкие и кипрские компанииПостановления № А56-19578/2006; № А54-766/2010.

Если у вас дело дойдет до спора с налоговыми органами, не забудьте еще один аргумент в свою пользу. Если договаривающиеся государства предполагают возможность налогообложения процентов по контролируемой задолженности в том же порядке, что и дивидендов, они включают соответствующее положение в международный договор. Посмотрите, например, соглашение с Мексикойп. 3 Протокола к Соглашению от 07.06.2004 между РФ и Мексикой. Если в договоре ничего подобного не сказано, проценты — не то же самое, что дивиденды, даже если вы их платите организации, которая владеет 100%-й долей в вашем уставном капитале.

Но мало правильно квалифицировать такие расходы для целей налогообложения как проценты по долгам, нужно еще разобраться, сколько процентов можно учесть в расходах.

Сколько процентов можно учесть

Чтобы учесть процентов больше, чем это возможно по НК РФ, в международном договоре (в протоколе, являющемся его неотъемлемой частью) должна быть норма, в которой перечислены все необходимые для этого условия.

Каким должно быть участие нерезидентов в УК российской организации В каком размере учитываются проценты по нормам международного договора
Бельгия
Капитал полностью (частично) принадлежит или прямо (косвенно) контролируется нерезидентомп. 3 Протокола к Конвенции от 16.06.95 между РФ и Бельгией Суммы процентов подлежат неограниченному вычетуп. 1 Протокола к Соглашению от 05.10.95 между РФ и Канадой
Германия
Капитал полностью (частично) принадлежит нерезидентуп. 3 Протокола к Соглашению от 29.05.96 между РФ и ФРГ Суммы процентов подлежат неограниченному вычету, независимо от того, выплачиваются эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от срока кредита (займа). Сумма расходов на проценты не должна превышать сумму, которая была бы согласована между двумя независимыми лицами при сопоставимых условияхп. 3 Протокола к Соглашению от 29.05.96 между РФ и ФРГ
Канада
Не менее 10%п. 1 Протокола к Соглашению от 05.10.95 между РФ и Канадой Суммы процентов подлежат неограниченному вычету, независимо от того, выплачиваются эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от срока кредита (займа). Сумма процентов не должна превышать сумму, которая была бы согласована между двумя независимыми лицамип. 1 Протокола к Соглашению от 05.10.95 между РФ и Канадой
Нидерланды
Капитал полностью (частично) принадлежит или прямо (косвенно) контролируетсяп. IV Протокола к Соглашению от 16.12.96 между РФ и Нидерландами Суммы процентов подлежат неограниченному вычету, за исключением случаев, когда проценты относятся к прибыли, которая не облагается налогомп. IV Протокола к Соглашению от 16.12.96 между РФ и Нидерландами
Новая Зеландия
100%п. 5 Протокола к Соглашению от 05.09.2000 между РФ и Новой Зеландией Проценты в полной сумме вычитаются при расчете налогооблагаемой прибыли, за исключением случаев, когда проценты относятся к прибыли, которая не облагается налогом. Сумма расходов на проценты не должна превышать сумму, которая была бы согласована между двумя независимыми лицамип. 5 Протокола к Соглашению от 05.09.2000 между РФ и Новой Зеландией
США
Не менее 30%. Кроме того, УК должен быть не менее 100 000 долларов (или эквивалентной суммы в рублях)подп. «b» п. 8 Протокола к Договору от 17.06.92 между РФ и США Расходы на оплату процентов (независимо от того, выплачиваются эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от срока кредита (займа)) учитываются в той сумме, которая больше:
Франция
Не менее 30%. При этом УК российской организации не должен быть меньше 76 225 евро (500 000 фр. фр. / 6,55957 фр. фр. за евро = 76 225 евро)Письмо ЦБ РФ «Описание и технические характеристики банкнот и монет евро»; Письмо МНС России от 16.06.2003 № РД-6-23/664@; подп. (i) подп. «а», подп. «b» п. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией Суммы процентов подлежат неограниченному вычету, независимо от того, выплачиваются эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от срока кредита (займа). Главное, чтобы расходы на эти суммы процентов были понесены российской организацией в целях своей промышленной или коммерческой деятельности. Сумма расходов на проценты не должна превышать сумму, которая была бы согласована между двумя независимыми лицамиподп. (i) подп. «а», подп. «b» п. 4 Протокола к Конвенции между РФ и Францией

То есть в большинстве случаев, если ваша организация соответствует указанным требованиям, вы имеете право учесть проценты без оглядки на нормирование по НК РФст. 269 НК РФ.

Ограничения могут быть установлены только самим международным соглашением. Например, как в Договоре с СШАподп. «b» п. 8 Протокола к Договору от 17.06.92 между РФ и США. Однако проблемы все же могут возникнуть. Зачастую налоговые органы не только пытаются признать часть процентов, выплачиваемых иностранной материнской компании, дивидендами, но и оставшуюся часть процентов разрешают учесть в расходах только в пределах норматива. Оспорить такой подход помогут следующие аргументы.

Если вы работаете по Конвенции с Францией, проблемы не должны возникать, так как есть заветное письмо, разрешающее учитывать проценты без каких-либо ограниченийПисьмо Минфина России от 02.06.2010 № 03-08-05.

Если вы работаете по Соглашению с Германией, то имейте в виду, что есть судебная практика в пользу налогоплательщиковПостановления № КА-А40/9121-10; № КА-А40/6616-05. Кроме того, есть Письмо Минфина, согласно которому получается, что проценты подлежат неограниченному вычетуПисьмо Минфина России от 14.04.2010 № 03-08-05.

Если вы работаете по другим соглашениям, ссылайтесь на Письмо для французских «дочек»Письмо Минфина России от 02.06.2010 № 03-08-05 и на судебную практику по немецким «дочкам»Постановления № КА-А40/9121-10; № КА-А40/6616-05; № 09АП-12566/2007-АК , указывая, что формулировки соглашений аналогичны.

***

В начале 2010 г. Правительство РФ одобрило Типовое соглашение между Российской Федерацией и иностранными государствами об избежании двойного налогообложенияПостановление Правительства РФ от 24.02.2010 № 84. В этом Типовом соглашении сказано, что компетентные органы государства (в РФ это Минфин) могут отказать в предоставлении льгот, установленных Соглашением, если:

В некоторых соглашениях уже есть такие условияп. 7 ст. 10 Конвенции от 22.11.2004 между РФ и Бразилией. А на основе одобренного Типового соглашения могут быть перезаключены и некоторые уже существующие российские соглашения об избежании двойного налогообложения. И тогда некоторые компании больше не смогут пользоваться льготами, предусмотренными международными соглашениями. Успокаивает то, что перечисленные основания для отмены льгот еще надо доказать (и, как вы понимаете, делать это должен налоговый орган). Поэтому, как говорится, в Багдаде пока все спокойно и для использования льгот на основе соглашений пока препятствий нет.

Понравилась ли вам статья?
  • Почему оценка снижена?
  • Есть ошибки
    Укажите ошибки Не более 300 знаков. Осталось 300/300
  • Слишком теоретическая статья, в работе бесполезна
  • Нет ответа по поставленные вопросы
  • Аргументы неубедительны
  • Ничего нового не нашел
  • Нужно больше примеров
  • Тема не актуальна
  • Статья появилась слишком поздно
  • Слишком много слов
  • Другое
    Напишите подробнее Не более 300 знаков. Осталось 300/300
Поставить оценку
Комментарии (0)

Оценивать статьи могут только подписчики журнала «Главная книга» или по демодоступу.

Другие статьи журнала по теме:
Внешнеэкономическая деятельность
Внешнеэкономическая деятельность

2024 г.

2023 г.

№ 23
Утверждена новая форма расчета о выплаченных иностранцам доходах
№ 21
5 ситуаций, когда можно потерять вычет ввозного НДС
№ 20
Иногда за одно валютное нарушение могут наказать и должностное лицо, и организациюСтатформа при перемещении товаров в рамках ЕАЭС: когда и как подавать
№ 19
НДС при ввозе товаров из стран ЕАЭС платить надо не всегдаНДС при уточнении стоимости импорта из ЕАЭС
№ 18
Как заполнить расчет о выплаченных иностранцам доходах с учетом поправок в НК
№ 15
Как исполнить обязанности налогового агента при выплате доходов иностранной компании
№ 13
Выход иностранной компании из бизнеса: как исполнить обязанности налогового агентаКак уплатить налог на прибыль с доходов иностранного участника при изменении уставного капитала
№ 10
НДС-последствия для экспортера при замене товаров ненадлежащего качестваНалоговые вопросы по сделкам с контрагентами из ЕАЭСОтветы на документальные вопросы по экспортно-импортным операциямОтметку об уплате импортного НДС раньше 20-го числа ИФНС не поставитУслуги по аренде ж/д вагонов и их подаче под погрузку облагаются НДС по-разному
№ 8
НДС при транзитном путешествии товара между странами ЕАЭС
№ 6
Ограничения на наличную валюту снова продлили
№ 2
О ряде валютных штрафов можно не беспокоиться еще целый год

2022 г.

№ 24
4 варианта списания зависшей дебиторки по валютному контракту
№ 23
Импорт товаров при УСН: как не запутаться при учете расходовМораторий отменен, но для дивидендов иностранцам есть и другие ограничения
№ 22
Как корректировать НДС при экспортной недопоставке товаров
№ 21
5 вопросов о новых правилах налогового учета курсовых разницАлгоритм учета в 2022 году курсовых разниц по валютным требованиям и обязательствамЗавис долг перед иностранным поставщиком: ищем варианты списанияЧто такое параллельный импорт и чем он чреват для импортера
№ 20
Контрагент из ЕАЭС: что с НДС по работам и услугам?Мораторий на валютные проверки: разъяснение ФНС
№ 19
Учетные нюансы импорта товаров при изменении валюты платежа
№ 17
Валютное регулирование: калейдоскоп антикризисных измененийВалютные нарушения: освобождение от ответственности и снижение штрафов
№ 16
Иностранные займы: налоговый учет у заемщика в 2022 году
№ 15
Иностранный заем и выплата процентов по нему — как быть хорошим налоговым агентомПодписан Закон, изменяющий размеры штрафов за валютные нарушенияПрезидент подписал новый «валютный» УказУточнены нормы, касающиеся легализации параллельного импорта
№ 14
Как в «прибыльных» целях пересчитать в рубли валюту, курс которой ЦБ не устанавливает
№ 13
Экспортерам больше не нужно продавать поступившую валюту!
№ 12
ВЭД-контракты: новшества банковского валютного контроляОчередные смягчения требований по обязательной продаже валютной выручки
№ 10
Как снизить риски в сделках с иностранным поставщикомОбязательная продажа валютной выручки: опять новшества
№ 8
В России узаконили параллельный импортВалюта на заграничные командировки: разъяснения ЦБКак вести валютные расчеты, если банк попал под санкции
№ 7
Обязательная продажа 80% валютной выручки: все подробности
Cвежий номер «Главной книги»
  • «ПРИБЫЛЬНЫЕ» ИТОГИ — 2023: учет затрат и заполнение отчетности
  • ЕФС-1 О СТАЖЕ УХОДЯЩИХ В ДЕКРЕТ И ДЕТСКИЙ ОТПУСК: свежие разъяснения СФР
  • АРЕНДА АВТО БЕЗ ЭКИПАЖА: можно ли учесть допрасходы
  • ОТВЕТЫ ПО РЕЗЕРВАМ: обратная связь с читателями
Читать
ПОЛЕЗНОЕ
АКТУАЛЬНОЕ

КАЛЕНДАРЬ БУХГАЛТЕРА НА РАБОЧИЙ СТОЛ
«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Вебинар 27 марта НА ПРАВАХ РЕКЛАМЫ
Нужное
Содержание