Новые «торговые» штрафы: кто попался — сразу закрывайся! | Журнал «Главная книга» | № 3 за 2011 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Конференции
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ
ПОПУЛЯРНЫЕ НОВОСТИ
Ввозить в страну заграничные гостинцы станет сложнее

С 01.01.2019 устанавливаются более жесткие правила беспошлинного ввоза в РФ из-за границы товаров для личного пользования. < ... >

Очередная метаморфоза 2-НДФЛ

Налоговая служба утвердила новую форму справки 2-НДФЛ. Применять эту форму налоговые агенты должны будут начиная с представления сведений за 2018 год. Чем же новая справка отличается от ныне действующей? < ... >

Вышел новый семинар «Налог на имущество, транспортный и земельный налоги»

В преддверии нового года и отчетной кампании за 2018 г. лектор напоминает общий порядок исчисления этих налогов, а также рассказывает об особенностях расчета налогов за этот год. < ... >

«Спасибо» от Сбербанка теперь можно положить в карман

С середины октября у клиентов Сбербанка появилась возможность переводить бонусы, полученные по программе «Спасибо», в рубли. < ... >

Ненормированный рабочий день не предполагает работу в выходные

Даже если сотрудник трудится в режиме ненормированного рабочего дня, за привлечение его к работе в выходные и праздники работодатель должен доплачивать ему дополнительно. < ... >

Пособие по уходу за ребенком выплачивать частями нельзя

Работодатель не вправе разбить ежемесячное пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет на две части и выплачивать часть пособия в аванс, а часть при окончательном расчете с сотрудниками за месяц. < ... >

Оборудование поставляется частями: как определить дату отгрузки

Если крупногабаритное оборудование из-за большого веса поставляется покупателю частями, дата его отгрузки в НДС-целях определяется по последней поставке. < ... >

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 28 января 2011 г.

Содержание журнала № 3 за 2011 г.
П.А. Попов, экономист

Новые «торговые» штрафы: кто попался — сразу закрывайся!

Комментарий к поправкам в КоАП РФ о нарушениях Закона о торговле

31 декабря 2010 г. у руководства торговых сетей, обычных магазинов, а также их поставщиков продовольствия (в том числе производителей) было совсем не праздничное настроение. Вступили в силу поправки в КоАП РФ ст. 14.40, ст. 14.41, ст. 14.42 КоАП РФ; ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 28.12.2010 № 411-ФЗ, которыми установлены беспрецедентные штрафы за нарушение требований к договорам поставки продовольствия и правил их заключения, предусмотренных Законом о торговлеФедеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее — Закон).

Штраф за некоторые нарушения для организаций может достигать 5 млн руб.ч. 1 ст. 3.5, ч. 1, 2 ст. 14.40, ст. 14.42 КоАП РФ Причем когда речь идет о невыполнении требований Закона к договорам поставки, то штраф может налагаться:

  • за каждый «порочный» договор. А таких договоров даже у небольших магазинов и оптовиков может быть десятки и сотни;
  • за нарушение каждого конкретного требования к договору поставки. А таких требований в Законе много, и, следовательно, когда компания допустит в договоре два промаха, то и оштрафовать ее смогут сразу по двум основаниям.

Поэтому даже единственный «порочный» договор, о котором стало известно Федеральной антимонопольной службе, может сильно ударить по бюджету крупной торговой сети или оптовика. Что уж говорить о малых компаниях — после «удачной» проверки ФАС они могут смело закрываться. К слову, региональные управления ФАС уже начали проверять на соблюдение антимонопольных требований Закона договоры торговых сетей и их поставщиковч. 2 ст. 16 Закона; п. 5.3.6 Положения... утв. Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331.

Кого оштрафуют

Учтите, что торговая сеть — это вовсе не обязательно гигант розницы. Если у организации или предпринимателя есть два магазина или ларька, то они уже владельцы торговой сети в понимании Законапп. 4, 8 ст. 2 Закона; примечание 2 к ст. 14.42 КоАП РФ. Также и поставщики продовольствия — это не только крупные производители, оптовики, но и, например, мелкие хлебопекарни и небольшие фермерские хозяйства. И даже если вашей компании, не занимающейся торговлей, случайно попало на баланс продовольствие (например, партия тушенки в качестве отступного от должника, с которого больше и взять нечего), то при его продаже вы тоже обязаны выполнить все требования Закона о торговлеп. 1 ст. 2 Закона.

Как поймают

Больше всего шансов заполучить штраф за торговые нарушения у тех компаний и предпринимателей, на которых пожалуются в ФАС их контрагенты. Служба сразу составит протокол или возбудит дело об административном правонарушениич. 1 ст. 28.2, ч. 1 ст. 28.3, ст. 23.48, п. 3 ч. 1, ч. 3 ст. 28.1, п. 3, 4 ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ.

Однако и прекрасные отношения с контрагентами не оградят вас от внимания ФАС. Ведь служба в рамках антимонопольного контроля имеет право при проведении плановой проверки запросить у производителя, поставщика или розничного торговца копии договоров поставки продовольствияст. 16 Закона; ч. 1 ст. 25, ст. 25.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Теперь пришла пора огласить «ценник» за нарушения Закона о торговлепримечание 3 к ст. 14.42 КоАП РФ.

Действующие лица:
буржуй, хозяин двух лавок — организация, владеющая торговой сетью
крестьянин, поставщик семечек — организация — оптовый поставщик продовольствия

1. Непредоставление информации потенциальному поставщику (покупателю)

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

1. Вы можете открыть собственный интернет-сайт и размещать там требуемую Законом информацию или просто выдавать эту информацию по запросу потенциальных контрагентовч. 1, 2 ст. 9 Закона. В последнем случае внимательно просматривайте поступающую к вам корреспонденцию — в ней могут оказаться такие запросы.

2. Административная ответственность для поставщиков продовольствия установлена за непредоставление информации любому контрагенту. Однако по Закону поставщик обязан предоставлять информацию только торговым сетям.

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 1 ст. 14.41 КоАП РФ; ч. 1 ст. 9 Закона:

— руководителя торговой сети — на 20—40 тыс. руб.;

— организацию, владеющую торговой сетью (далее — торговая сеть), — на 300—500 тыс. руб.

Также могут наказать и поставщика (и его руководителя), если он отказывает торговой сети в предоставлении информации о существенных условиях договора поставки, условиях отбора покупателей, качестве и безопасности товаровч. 2 ст. 14.41 КоАП РФ; ч. 2 ст. 9 Закона.

2. Создание торговой сетью (ее поставщиком) дискриминационных условий для поставщика (покупателя)

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

Суды понимают под дискриминацией, в частности:

— включение в договор с отдельными контрагентами условия о взимании платы за невыполнение плана по объему закупок, если такая плата от других контрагентов не требуетсяПостановление ФАС ДВО от 26.01.2009 № Ф03-6424/2008;

— необоснованный отказ от заключения договора, например со ссылкой на малый объем приобретаемого/поставляемого товараПостановления ФАС МО от 30.04.2010 № КА-А40/3857-10; ФАС УО от 18.03.2009 № Ф09-1292/09-С1; ФАС ДВО от 29.05.2009 № Ф03-2211/2009.

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 1 ст. 14.40 КоАП РФ:

— руководителя торговой сети — на 20—40 тыс. руб.;

— торговую сеть — на 2—5 млн руб.

Точно так же могут наказать и поставщика торговой сети (и его руководителя), если он, например, необоснованно устанавливает для некоторых покупателей более высокие ценыПостановления ФАС СЗО от 02.08.2010 № А56-62505/2009; ФАС УО от 20.05.2010 № Ф09-3800/10-С1.

А если поставщик или торговая сеть занимают доминирующее положение на рынке, то к ним применяется ответственность, установленная статьями 14.31, 14.31.1 КоАП РФ.

КАК ПОСТУПАЮТ КРУПНЫЕ СЕТИ

Требования к поставщикам и существенные условия договора единые. Поставщики конкурируют только по цене и качеству товара.

Дискриминационные условия — условия, которыми контрагент поставлен в неравное положение по сравнению с другими контрагентамип. 8 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

3. Навязывание торговой сетью (ее поставщиком) запрещенных Законом условий договора

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

К запрещенным Законом условиям договора ФАС может отнести:

  • условия, прямо запрещенные Законом, в частностист. 9 Закона:
    — о выплате бонуса «за объем» в размере свыше 10%;
    — о запрете уступки прав по договору;
  • условия, которые запрещено только навязывать, напримерст. 13 Закона:
    — о запрете на заключение договоров с другими субъектами, в частности на аналогичных условиях;
    — об обратном выкупе нереализованных товаров (кроме разрешенных законодательством случаев).

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 2 ст. 14.40 КоАП РФ; подп. «ж», «и» п. 2 ч. 1 ст. 13 Закона:

— руководителя торговой сети или поставщика — на 30—50 тыс. руб.;

— торговую сеть или поставщика — на 2,5—5 млн руб.

Штрафуют только навязывавшую сторону.

Под навязыванием условий договора ФАС понимает, в числе прочего, направление торговой организацией (предпринимателем) контрагенту договора с невыгодными условиями, которые им отклоняются, однако эти организация или предприниматель отказываются или уклоняются от подписания договора без этих условийПисьмо ФАС России от 15.07.2010 № ИА/22313. То есть оштрафовать могут и тогда, когда договор так и не был заключен.

Если договор с запрещенными условиями подписан контрагентом без возражений, то о навязывании речи идти не должно.

4. Оптовая торговля продовольствием по договорам комиссии

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

1. Запрет касаетсяп. 3 ч. 1 ст. 13 Закона:

  • приобретения торговой сетью оптом продовольствия:
  • <или>в качестве комитента;
  • <или>у комиссионера, если об этом известно торговой сети;
  • продажи торговой сети оптом продовольствия:
  • <или>приобретенного через комиссионера;
  • <или>в качестве комиссионера;

2. Запрет не распространяется на такие сделки с продовольствием:

— продажа через комиссионера не торговым сетям;

— покупка через комиссионера не для продажи торговым сетям;

— продажа через комиссионера — торговую сеть, продающую товар комитента в розницу.

3. Если поставщик или торговая сеть не знает о «комиссионном» статусе своего контрагента, то оштрафовать их нельзяч. 1, 2 ст. 2.1, примечание к ст. 14.40 КоАП РФ.

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 3 ст. 14.40 КоАП РФ:

— руководителей торговой сети и поставщика — на 10—50 тыс. руб.

— торговую сеть и поставщика — на 1,5—4,5 млн руб.

Для штрафа совсем не обязательно, чтобы договор назывался договором комиссии. Достаточно, чтобы он, например, обязывал поставщика приобрести товар за счет торговой сетип. 1 ст. 990 ГК РФ; примечание 3 к ст. 14.42 КоАП РФ; п. 3 ч. 1 ст. 13 Закона.

При этом карается не само заключение договора комиссии или иного договора, содержащего существенные условия договора комиссии, а именно осуществление торговли по нему, то есть совершение поставок.

5. Бонус «за объем» свыше 10% от цены приобретенного продовольствия

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

1. Для привлечения к ответственности необязательно, чтобы незаконный бонус был выплачен. Достаточно его упоминания в договоре.

2. В перечень социально значимых товаров, выплата бонуса за покупку которых вообще не допускается, входят следующие товары со сроком годности менее 10 дней: мясо кур (тушки кур, цыплят, цыплят-бройлеров), молоко питьевое пастеризованное 2,5—3,2% жирности, хлеб и хлебобулочные изделия из ржаной и смеси ржаной и пшеничной муки, из пшеничной мукич. 5 ст. 9 Закона; Перечень, утв. Постановлением Правительства РФ от 15.07.2010 № 530.

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 1 ст. 14.42 КоАП РФ:

— руководителей покупателя и поставщика — на 20—40 тыс. руб.;

— покупателя и поставщика — на 1—5 млн руб.

КАК ПОСТУПАЮТ КРУПНЫЕ СЕТИ

В договорах указывают, что бонус выплачивают исходя из стоимости всех поставок по договору за определенный месяц.

Максимальный размер бонуса не может превышать 10%ч. 4 ст. 9 Закона.

6. Включение в договор поставки вознаграждения за его исполнение/изменение

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

Дополнительные вознаграждения покупателю или поставщику продовольствия могут выплачиваться только за оказание каких-либо дополнительных услуг по отдельному договору. Это может быть плата за маркетинговые, транспортные, рекламные и иные подобные услуги.

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 2 ст. 14.42 КоАП РФ:

— руководителя покупателя — на 20—40 тыс. руб.;

— покупателя — на 1—5 млн руб.

Оштрафовать могут и поставщика продовольствия, и его руководителя.

КАК ПОСТУПАЮТ КРУПНЫЕ СЕТИ

От любых не предусмотренных Законом платежей и «бонусов» в договорах поставки отказались. Взамен предусмотрели жесткую систему штрафов для поставщиков — за несвоевременную поставку, поставку некачественных товаров и т. д. (до 100% от стоимости поставки). А рекламные, транспортные и прочие услуги оказываются по отдельным договорам.

Запрет на такие вознаграждения распространяется на все (!) договоры поставки продовольствия — и на сделки между поставщиком и торговой сетью, и на сделки между оптовиками, и на сделки между производителем продовольствия и оптовикомч. 6 ст. 9 Закона. Для штрафа достаточно указания дополнительных вознаграждений в договоре поставки, а не их фактической выплаты.

7. Сверхнормативные сроки оплаты в договоре

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

1. Для штрафа достаточно лишь указания в договоре сверхнормативных сроков оплаты, а не фактической сверхнормативной оплаты продовольствия.

2. Предельные сроки оплаты распространяются на всех поставщиков и покупателей продовольствия, даже если они не имеют никаких отношений с торговыми сетями.

3. За нарушение установленных Законом сроков оплаты продовольствия административный штраф не установлен. При просрочке оплаты поставщик может требоватьп. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.98:

  • <или>договорную неустойку (штраф, пеню);
  • <или>проценты по ст. 395 ГК РФ.

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 3 ст. 14.42 КоАП РФ:

— руководителей поставщика и покупателя — на 20—40 тыс. руб.;

— поставщика и покупателя — на 1—5 млн руб.

Предельные сроки оплаты продовольствия составляют (со дня приемки товаров покупателем)ч. 7 ст. 9 Закона:

— 10 рабочих дней — для товаров сроком годности менее 10 дней;

— 30 календарных дней — при сроке годности от 10 до 30 дней;

— 45 календарных дней — при сроке годности свыше 30 дней и для алкогольной продукции.

8. Включение в договор поставки условий об оказании услуг по продвижению товара

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

1. Для штрафа достаточно включить условие об оказании дополнительных услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров, в сам договор поставки. Фактического их оказания не требуется.

2. Самый простой способ избежать штрафа — заключить отдельный договор на оказание таких услуг (рекламных, по приоритетной выкладке и оформлению товаров, маркетинговых и т. п.).

3. Учтите, что, по мнению ФАС, договором поставки также не может устанавливаться отдельная плата и за развоз товаров по магазинам. Так что такие услуги тоже лучше оказывать по отдельному договоруhttp://www.fas.gov.ru/fas-news/fas-news_31304.html.

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 5 ст. 14.42 КоАП РФ; ч. 11, 12 ст. 9 Закона:

— руководителей поставщика и покупателя — на 20—40 тыс. руб.;

— поставщика и покупателя — на 1—5 млн руб.

9. Понуждение к «рекламному» договору при заключении договора поставки

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

Для штрафа необязательно даже заключение договора поставки продовольствия. Будет достаточно, если ФАС докажет факт понуждения (по аналогии с навязыванием — см. картинку № 3).

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 6 ст. 14.42 КоАП РФ; ч. 12 ст. 9 Закона:

— руководителя покупателя — на 30—50 тыс. руб.;

— покупателя — на 3—5 млн руб.

Оштрафовать за это нарушение могут и поставщика (и его руководителя), но штрафуют только сторону, понуждавшую к заключению такого договора.

КАК ПОСТУПАЮТ КРУПНЫЕ СЕТИ

В типовых договорах есть указание на то, что «стороны вправе заключать иные соглашения в целях увеличения объема продаж». Но многие сети вообще отказались от оказания дополнительных услуг поставщикам.

10. Включение в договор запрета на уступку прав по договору или ответственности за такую уступку

КАК ПОДСТРАХОВАТЬСЯ

Для штрафа достаточно лишь указания в договоре поставки продовольствия такого запрета или ответственности за уступку.

ПРИХОДИТ ФАС и КУСАЕТч. 4 ст. 14.42 КоАП РФ; ч. 10 ст. 9 Закона:

— руководителя поставщика и покупателя — на 20—40 тыс. руб.;

— поставщика и покупателя — на 1—5 млн руб.

КАК ПОСТУПАЮТ КРУПНЫЕ СЕТИ

Уступку своих долгов в договоре не запрещают. Более того, для удобства поставщиков приводят в приложении к договору примерную форму уведомления об уступке долга.

ИТОГОВЫЙ «СЧЕТ» НА ШТРАФЫ:

Наш буржуй (организация — владелец торговой сети) допустил 10 различных нарушений Закона о торговле, за каждое из которых предусмотрен отдельный штраф по КоАП РФ. И совокупная сумма штрафов за них может составить 45 млн руб.! И это не считая штрафов, налагаемых на руководителя торговой сети.

Крестьянин (организация — оптовый поставщик продовольствия в торговую сеть) допустил минимум шесть нарушений. Для него совокупная сумма штрафов может составить 29,5 млн руб. (также не считая штрафов на руководителя организации-поставщика).

Обратите внимание, что если поставщик или покупатель являются индивидуальными предпринимателями, то они отвечают за все эти нарушения как должностные лица (руководители), а не как юридические лицапримечание к ст. 2.4 КоАП РФ.

Налоговые последствия нарушения Закона о торговле

Помимо огромных административных штрафов, нужно помнить и о налоговых рисках нарушения Закона о торговле. Ведь налоговики наверняка будут исключать из налоговых расходов организаций и предпринимателей вознаграждения:

  • комиссионера, если приобретенное или проданное через него продовольствие поставлено в торговую сеть;
  • за объем в части, превышающей 10% от цены приобретенного продовольствия (по социально значимым товарам — любого вознаграждения);
  • за выполнение условий договора поставки продовольствия или его изменение;
  • за оказание услуг по продвижению продовольственных товаров, предусмотренных договором поставки, а не отдельным договоромПисьмо Минфина России от 19.02.2010 № 03-03-06/1/85.

Мотив для этих претензий один — раз такие вознаграждения запрещены Законом, то и для целей налогообложения они учитываться не могут. Обычно такой вывод аргументируют тем, что расходы должны быть подтверждены документами, оформленными в соответствии с законодательствомп. 1 ст. 252 НК РФ. Следовательно, если условие договора, предусматривающее выплату такого вознаграждения, не соответствует Закону, то и расход в виде этого вознаграждения документально не подтвержден.

Конечно, вы можете не согласиться с решением об исключении этих расходов из расчета налоговой базы, но правды вам однозначно придется искать в суде. Как вы понимаете, аргумент тут, по сути, один — невыполнение требований других отраслей законодательства не влияет на возможность учесть расходы для целей налогообложения, если иное не предусмотрено НК РФ. А НК РФ пока не запрещает учитывать в расходах запрещенные Законом о торговле вознаграждения.

И естественно, суммы взысканных административных штрафов в налоговых расходах учесть не получитсяп. 2 ст. 270 НК РФ.

***

В общем, если вы — средняя или тем более малая компания, связанная с рынком продовольствия, то мы рекомендуем вам:

  • еще раз внимательно изучить наш материал и избегать нарушений Закона о торговле;
  • ориентироваться на типовые договоры поставок крупных торговых сетей, «подстроив» их к своей ситуации. Скорее всего, эти типовые договоры согласованы с ФАС и она не увидела в них нарушения Закона;
  • следить за практикой привлечения к ответственности за нарушения Закона о торговле, о которой будем рассказывать и мы.

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Проверки госорганов (неналоговые)»:

2018 г.

2017 г.

2016 г.

ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских цен

Используется
для индексации зарплаты

0.23%
октябрь 2018 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 781

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.5%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
ОПРОС
Как вы предпочитаете направлять в ИФНС заявление о зачете налоговой переплаты?
По телекоммуникационным каналам связи
Через личный кабинет налогоплательщика
Лично приносим в налоговую
По почте

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Такском- ноябрьПодписка на ГК