Всегда ли письма Минфина и ФНС безопасный ориентир? | Журнал «Главная книга» | № 18 за 2012 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Конференции
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ
ПОПУЛЯРНЫЕ НОВОСТИ
Ввозить в страну заграничные гостинцы станет сложнее

С 01.01.2019 устанавливаются более жесткие правила беспошлинного ввоза в РФ из-за границы товаров для личного пользования. < ... >

Вышел новый семинар «Налог на имущество, транспортный и земельный налоги»

В преддверии нового года и отчетной кампании за 2018 г. лектор напоминает общий порядок исчисления этих налогов, а также рассказывает об особенностях расчета налогов за этот год. < ... >

Очередная метаморфоза 2-НДФЛ

Налоговая служба утвердила новую форму справки 2-НДФЛ. Применять эту форму налоговые агенты должны будут начиная с представления сведений за 2018 год. Чем же новая справка отличается от ныне действующей? < ... >

Ненормированный рабочий день не предполагает работу в выходные

Даже если сотрудник трудится в режиме ненормированного рабочего дня, за привлечение его к работе в выходные и праздники работодатель должен доплачивать ему дополнительно. < ... >

«Спасибо» от Сбербанка теперь можно положить в карман

С середины октября у клиентов Сбербанка появилась возможность переводить бонусы, полученные по программе «Спасибо», в рубли. < ... >

Пособие по уходу за ребенком выплачивать частями нельзя

Работодатель не вправе разбить ежемесячное пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет на две части и выплачивать часть пособия в аванс, а часть при окончательном расчете с сотрудниками за месяц. < ... >

Оборудование поставляется частями: как определить дату отгрузки

Если крупногабаритное оборудование из-за большого веса поставляется покупателю частями, дата его отгрузки в НДС-целях определяется по последней поставке. < ... >

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 7 сентября 2012 г.

Содержание журнала № 18 за 2012 г.
М.Г. Суховская, юрист

Всегда ли письма Минфина и ФНС безопасный ориентир?

Может, и наступят когда-нибудь времена, когда бухгалтеру для того, чтобы найти ответ на любой вопрос, будет достаточно заглянуть в Налоговый кодекс. Но пока это из области фантастики. Поэтому, столкнувшись с какой-нибудь неоднозначной ситуацией, бухгалтеры вынуждены изучать письма Минфина и налоговой службы.

И вот вы, найдя в них подтверждение собственному мнению, поступаете так, как сказано в разъяснениях, и успокаиваетесь, думая, что теперь-то вам есть чем обосновать проверяющим свои действия. И каково же ваше удивление, когда по итогам проверки инспекторы именно по этому «разъясненному» эпизоду доначисляют внушительную сумму со всеми вытекающими последствиями! Как же так, вы же действовали по указке! Разве не должны налоговики беспрекословно следовать позиции, сформулированной Минфином и ФНС?

Чтобы ответить на этот вопрос, мы условно разделили все письма контролирующих органов на две категории. И выработали рекомендации, как отбить претензии в зависимости от того, каким письмом вы руководствовались.

КАТЕГОРИЯ 1. Письма, которые налоговики должны обязательно использовать в своей работе

Во-первых, сюда относятся письма Минфина и ФНС, размещенные на главной странице сайта в разделе «Разъяснения Федеральной налоговой службы, обязательные для применения налоговыми органами»Письмо ФНС от 23.09.2011 № ЕД-4-3/15678@. Их около 400. Большинство писем датировано 2009—2012 гг., но есть и письма «постарше» — от 2008 г. и даже от 2006 г.

Скриншот

(1) В системе КонсультантПлюс эту категорию писем легко распознать. Они помечены специальным уведомлением.

Территориальным инспекциям предписано строго следовать позиции, изложенной в таких письмах. А если в регионе сложилась арбитражная практика, противоположная этой позиции, налоговикам велено ее игнорировать и все равно идти судиться, невзирая на возможные потери бюджетных денег в случае проигрыша делаПисьмо ФНС от 23.09.2011 № ЕД-4-3/15678@.

Во-вторых, к этой же категории можно отнести письма Минфина:

  • <или>в которых есть подобные фразы (1) или (2):
Скриншот
  • <или>которые ФНС своим письмом спустила «вниз» для использования и руководства в работе (1) и с просьбой довести это письмо также до сведения территориальных инспекций (налогоплательщиков) (2).
Скриншот

Ваши действия. Если вы руководствовались письмами из категории 1, но тем не менее при проверке вас огорошили доначислениями, непременно возражайте!

Сначала укажите на факт «неповиновения» проверяющих в возражениях на акт проверки. Изложите, что вы действовали на основании разъяснений, обязательных для применения налоговыми органами, и, конечно же, приложите соответствующее письмо. Вероятность того, что руководитель ИФНС, который будет рассматривать материалы проверки и ваши возражения, не проигнорирует это обстоятельство, очень большая.

Если же в полученном вами решении суммы спорных доначислений так и остались, тогда вам ничего не остается, как обжаловать его в УФНС, попутно указав, что территориальный налоговый орган действовал супротив воли вышестоящего руководства.

Скриншот

(1) О том, что в вашей инспекции игнорируют обязательные для налоговиков письма, вы также можете сообщить «на самый верх», в ФНС, что называется, не вставая со стула. На сайте налоговой службы под любым письмом есть кнопка «Сообщите о несоблюдении налоговым органом данной рекомендации», нажав на которую, вы сможете посетовать на самоуправство своей инспекции. При этом вам надо будет обязательно указать название вашей организации, ИНН, а также какая инспекция и какой документ не применяет.

КАТЕГОРИЯ 2. Письма, которые налоговики предпочтут «не заметить»

Сюда относятся «обычные», то есть не согласованные между ведомствами письма Минфина и ФНС (в том числе те, где дан ответ на вопрос конкретного налогоплательщика), в которых высказана выгодная для налогоплательщика позиция.

Почему налоговики усиленно закрывают глаза на такие письма, объяснять не нужно. На ваши доводы, что вы сделали все «как в письме», они скажут примерно следующее. Разъяснения, данные конкретным налогоплательщикам, не могут считаться адресованными неопределенному кругу лицПисьмо Минфина от 07.08.2007 № 03-02-07/2-138. Поэтому остальные налогоплательщики не вправе ссылаться на позицию ведомства (например, Минфина), изложенную в ответе на чужой частный запрос.

Ваши действия. Перво-наперво посмотрите, высказывались ли суды по спорному вопросу. Если есть много судебных решений в вашу пользу — это хорошо. Сошлитесь на них в возражениях, упомянув про обязанность налоговиков в случае разногласий с налогоплательщиками проверять арбитражную практику, чтобы зря не судитьсяПисьмо ФНС от 14.09.2007 № ШС-6-18/716@. Руководитель ИФНС наверняка примет это во внимание. Ведь за заведомо проигрышные споры его наверху по головке не погладят.

Но, допустим, среди судов нет единого мнения, то есть практика неустойчивая, либо этой практики нет совсем. Тогда оспорить решение по проверке без похода в суд (то есть в вышестоящем налоговом органе) едва ли удастся.

Зато в суде вы наверняка сможете отбить если не доначисления, то хотя бы пени и штрафып. 8 ст. 75, п. 2 ст. 109, подп. 3 п. 1, п. 2 ст. 111 НК РФ. Дело в том, что ВАС РФ уже неоднократно признавал выполнение практически любых разъяснений — и Минфина, и налоговых органов — обстоятельством, исключающим вину в совершении правонарушенияПостановления Президиума ВАС от 12.01.2010 № 12000/09, от 30.11.2010 № ВАС-4350/10. В том числе и выполнение тех разъяснений, которые представляют собой ответы на поступающие от налогоплательщиков запросы и опубликованы в различных справочных правовых системах и СМИ. И суды, естественно, учитывают позицию ВАСПостановления ФАС СЗО от 21.07.2011 № А44-4806/2010; ФАС ДВО от 05.06.2012 № Ф03-2211/2012; ФАС МО от 09.11.2011 № А40-78688/10-140-404.

Если же налоговики в качестве обоснования доначислений будут потрясать письмом Минфина или ФНС, где высказана иная (пробюджетная) точка зрения, или вам самим удастся найти такой письмо — это вообще праздник! Тогда есть все шансы оспорить не только санкции, но и сами доначисления.

Заявляйте в суде, что раз имеются два письма одного ведомства с противоположными мнениями, значит:

  • официальная позиция по рассматриваемому вопросу противоречива;
  • норма НК РФ сформулирована нечетко, содержит неясности;
  • все неустранимые сомнения, противоречия и неясности должны толковаться в вашу пользуп. 7 ст. 3 НК РФ.

***

Собираясь поступить так, как описано в ведомственном письме, представляющем ответ на частный запрос, проверьте, чтобы в письме:

  • разъяснялись правила налогообложения того налогового периода, в котором совершена ваша операция;
  • описанная ситуация была схожа с вашей.

Более ранние разъяснения тоже можно использовать, но только если налоговое законодательство в этой части не поменялось.

Беспроигрышный вариант — направить свой запрос в Минфин и получить адресованный именно вам ответ. Такие «личные» разъяснения — самый лучший аргумент в споре с налоговиками и стопроцентная защита от пени и штрафов. Только ответа придется ждать 2—3 месяца и не факт, что он вас обрадует.

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Налоговый контроль / налоговые проверки»:

2018 г.

2017 г.

2016 г.

ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских цен

Используется
для индексации зарплаты

0.23%
октябрь 2018 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 781

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.5%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
ОПРОС
Как вы предпочитаете направлять в ИФНС заявление о зачете налоговой переплаты?
По телекоммуникационным каналам связи
Через личный кабинет налогоплательщика
Лично приносим в налоговую
По почте

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГКТакском- ноябрь