«Рекламные» разъяснения от ВАС РФ | Журнал «Главная книга» | № 23 за 2012 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Конференции
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ
ПОПУЛЯРНЫЕ НОВОСТИ
Появились списки работодателей, которых трудинспекторы будут навещать чаще других

На сайте Роструда опубликованы перечни работодателей, деятельность которых отнесена к категориям высокого и значительного риска. < ... >

4-ФСС опять изменилась

Соцстрах откорректировал форму расчета по начисленным и уплаченным страховым взносам «на травматизм» (4-ФСС). < ... >

Работник обратился за соцвычетом в середине года: нужно ли пересчитать НДФЛ

Если сотрудник принес работодателю заявление на имущественный вычет по НДФЛ в течение года, например, в июне, пересчитать НДФЛ с учетом вычета нужно с начала календарного года. Т.е. НДФЛ за январь-май будет считаться излишне удержанным и должен быть возвращен работнику. Распространяется ли это правило на социальные вычеты (например, по расходам на лечение или обучение)? < ... >

Счет-фактура обновлен: выясняем подробности

Форму счета-фактуры обновили с 01.07.2017. Об этом надо помнить не только продавцу, но и покупателю. Но это еще не все: в ближайшее время форма счета-фактуры опять может измениться. А вместе с ней — и книги покупок и продаж. < ... >

Телефонные мошенники, маскируясь под налоговиков, воруют деньги

ФНС узнала о случаях телефонного мошенничества, совершенных от имени Налоговой службы. Имейте в виду: инспекции не сообщают гражданам о налоговых задолженностях при помощи автоматического обзвона! < ... >

Регистрация автомобиля: новые правила

С 10.07.2017 года вступили в силу изменения в процедуре регистрации транспортных средств. Так, в частности, из списка документов, которые необходимо представить в ГИБДД для регистрации авто, исключен полис ОСАГО. < ... >

ФНС рассказала о наиболее распространенных налоговых нарушениях

На сайте Налоговой службы появился свежий перечень нарушений законодательства о налогах и сборах, которые сотрудники инспекций выявляют чаще всего. < ... >

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 3 декабря 2012 г.

Содержание журнала № 23 за 2012 г.
М.Г. Суховская, юрист

«Рекламные» разъяснения от ВАС РФ

Комментарий к Постановлению Пленума ВАС от 08.10.2012 № 58

В начале ноября Пленум ВАС РФ обнародовал Постановление, где судам разъясняется целый спектр вопросов, связанных с применением Закона о рекламеЗакон от 13.03.2006 № 38-ФЗ (далее — Закон о рекламе).

Примечательно, что последний раз по рекламной тематике ВАС так подробно высказывался аж 14 лет назадИнформационное письмо Президиума ВАС от 25.12.98 № 37.

Мы хотим познакомить вас с наиболее значимыми выводами, которые касаются и тех, кто периодически размещает собственную рекламу, и тех, кто занимается ее производством и распространением. Но начнем мы с того, что, по мнению ВАС, не считается рекламой, поскольку это важно для налогового учета расходов.

Выводы ВАС РФ Комментарий
Информация, не являющаяся рекламой
В качестве рекламы не нужно рассматривать размещение:
  • названия (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения;
  • иной «потребительской» информации непосредственно в месте продажи товара или оказания услуг (например, о режиме работы, реализуемом товаре)п. 1 Постановления № 58
В частности, это означает, что различные наружные вывески, обычно вывешиваемые над входом в помещение (например, «Юридические услуги», «Аптека», «Кафе»), независимо от манеры их выполнения (обычный световой короб, объемные буквы, крышная установка и т. д.), не являются рекламными конструкциями. А значит, на их установку не нужно получать разрешение местных властейп. 9 ст. 19 Закона о рекламе.
Их попытки оштрафовать вас за установку рекламной конструкции без разрешенияст. 14.37 КоАП РФ, скорее всего, ничем не увенчаются. Ведь вопрос о на­ложении штрафа будет решаться в арбитражном судеч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ. И суд с учетом мнения ВАС может решить, что поскольку вывеска — это не рекламная конструкция, то и ответственности за ее самовольную установку быть не можетсм., например, Постановления 1 ААС от 12.04.2011 № А39-5086/2010; 2 ААС от 05.07.2012 № А17-1416/2012; 9 ААС от 08.06.2012 № 09АП-11480/2012
Информация, которая хоть и отвечает «рекламным» критериям (адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к фирме или продуктуп. 1 ст. 3 Закона о рекламе), однако обязательна к размещению в силу закона или обычая делового оборота, не должна квалифицироваться как рекламап. 1 Постановления № 58. В том числе и тогда, когда эта информация приведена не в полном объеме Вот примеры такой информации:
  • сведения на табличке рядом с входом в помещение: организационно-правовая форма, фирменное наименование, адрес и режим работы исполнителя (продавца)п. 1 ст. 9 Закона от 07.02.92 № 2300-1;
  • размещаемый на бутылке перечень сведений об алкоголе, продающемся в розницу (наименование, страна происхождения, дата изготовления, срок использования, ингредиенты и т. д.)п. 3 ст. 11 Закона от 22.11.95 № 171-ФЗ;
  • сведения о пищевых продуктах (калорийность, содержание белков, жиров, углеводов, витаминов, условия хранения, дата изготовления и упаковки и пр.)п. 3 ст. 18 Закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ;
  • информация, которую ОАО обязаны раскрывать (годовые отчет и бухотчетность, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т. д.)ст. 92 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ;
  • выходные данные СМИст. 27 Закона от 27.12.91 № 2124-1
Размещенная на дорожных знаках или совмещенная с ними информация о названии организации, ее местонахождении, направлении проезда к ней не является рекламой, еслип. 12 Постановления № 58: Если упомянутые требования не соблюдены, то размещение рекламы на дорожном знаке, его опоре или другом подобном приспособлении чревато штрафом от антимонопольного органач. 1 ст. 14.38, ст. 23.48 КоАП РФ:
  • для организации — 100 000—200 000 руб.;
  • для ее руководителя (предпринимателя) — 10 000—15 000 руб.
Недостоверная реклама
Рекламодатель отвечает за достоверность сведений не только о рекламируемой собственной деятельности (товаре), но и о деятельности (товарах) его конкурентов (когда таковые упоминаются в рекламе).
Если эти сведения не соответствуют действительности, реклама может быть признана недостовернойп. 9 Постановления № 58
ВАС также указал, что для сравнения в рекламе собственных товаров с товарами конкурентов должны использоваться сопоставимые критерии.
Кроме того, нельзя допускать неполного сравнения товаров, так как это не позволяет объективно оценить свойства рекламируемого продукта.
Например, нельзя сравнивать по цене два майонеза, если их качественные характеристики (доля жирности), влияющие на цену, неидентичныПостановление 17 ААС от 23.06.2010 № 17АП-5770/2010-АК
Если рекламируемый товар сравнивается с другими путем употребления слов «лучший», «первый», «№ 1» и т. д., в рекламе обязательно должен быть указан критерий сравнения, конкретный и объективно подтвержденныйп. 29 Постановления № 58. В сравнивающей рекламе «преимущественные» критерии рекламируемого товара — это существенная информация. Умолчание о них искажает смысл рекламы, вводит потребителя в заблуждение, давая ему возможность сравнивать рекламируемый товар с другими по любым критериям.
Сравнивающая реклама, в которой отсутствует такой критерий, должна считаться недостовернойп. 1 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе Поэтому, используя в рекламе сравнительную характеристику, допустим, «№ 1», нужно обязательно указывать, какие основания позволяют судить о таком превосходстве, например:
  • Автосалон № 1 (по объему продаж автомобилей Nissan в России за 2010—2011 гг. Данные исследования Ассоциации европейского бизнеса);
  • Туроператор № 1 (по странам Северной Европы и Балтии. Результаты конкурса «Звезда Travel.ru» 2011 г.)
Учтите: если сравнительный критерий формально присутствует в рекламе, но при этом затруднителен для восприятия (например, нанесен мелкими буквами или блеклым шрифтом), рекламодателю все равно грозит штраф за нарушение законодательства о рекламест. 14.3 КоАП РФ; Постановления 5 ААС от 12.07.2012 № 05АП-5020/2012; ФАС ПО от 14.07.2011 № А65-24482/2010
Привлечение к ответственности за нарушение рекламного законодательства
Годичный срок давности привлечения к ответственности за «рекламное» правонарушениеч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ начинает течь с момента его совершенияп. 5 Постановления № 58, а не с момента вынесения органом ФАС или судом постановления по делуст. 29.10 КоАП РФ ВАС отдельно указал, как этот срок давности исчисляется, если спорная реклама была размещена:
  • <или>в СМИ — со дня последнего распространения в нем рекламы;
  • <или>в СМИ, выпущенном тиражом, — со дня начала распространения соответствующего тиража
Если в отношении одной и той же спорной рекламы нарушитель одновременно является рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, за соответствующее нарушение он должен привлекаться к ответственности только один разп. 10 Постановления № 58 Однако нужно иметь в виду вот что. Если лицо привлекалось по ст. 14.3 КоАП РФ как рекламодатель, а потом в течение года по этой же статье — еще и как производитель рекламы или ее распространитель, это считается повторным совершением однородного правонарушенияп. 11 Постановления № 58, то есть отягчающим обстоятельствомп. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ.
Поэтому антимонопольный орган может в этом случае назначить максимальный штраф, который за большинство рекламных нарушений достигаетч. 1, 2, 4 ст. 14.3 КоАП РФ:
  • для организаций — 500 000 руб.;
  • для их руководителей — 20 000 руб.
Распространитель рекламы может быть привлечен за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламыч. 6 ст. 38 Закона о рекламе наряду с рекламодателем, только еслип. 13 Постановления № 58:
  • <или>он не запрашивал сведения о соответствии рекламы требованиям Закона;
  • <или>не получив запрошенных сведений, тем не менее не отказался от распространения рекламы;
  • <или>при проверке предоставленных ему сведений не проявил должной осмотрительности и осторожности
Как указал ВАС, распространитель рекламы должен предпринимать разумные меры, чтобы не допускать распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы. В частности, он может для подтверждения сведений, приводимых в рекламе, требовать от рекламодателя документально подтвердитьстатьи 7, 13 Закона о рекламе: Получив такие документы, распространитель рекламы должен убедиться, что они соответствуют фактическим обстоятельствам. Например, сертификат выдан именно на рекламируемый товар, а лицензия — именно тому лицу, которое является рекламодателем
Если необходимая информация о рекламируемом товаре, условиях его приобретения или использования изображена в рекламе таким образом, что она плохо воспринимается потребителем (шрифт, кегль, цветовая гамма и пр.), из-за чего искажается ее смысл и потребитель вводится в заблуждение, такая информация считается отсутствующейч. 7 ст. 5 Закона о рекламе, а реклама — ненадлежащейп. 28 Постановления № 58.
В этом случае рекламодатель может быть привлечен к ответственности по ст. 14.3 КоАП РФч. 6 ст. 38 Закона о рекламе
К числу такой необходимой информации, в частности, относятся:
  • предупредительные надписи о вреде курения и чрезмерного употребления алкоголя в соответствующей рекламеч. 3 ст. 21, ч. 3 ст. 23 Закона о рекламе;
  • предупреждение о наличии противопоказаний, о необходимости ознакомиться с инструкцией или получить консультацию специалистов — при рекламе лекарствч. 7 ст. 24 Закона о рекламе;
  • остальные условия оказания банковских, страховых и иных финансовых услуг, влияющие на сумму доходов либо расходов клиента, если в рекламе сообщается хоть одно из таких условийп. 2 ч. 2 ст. 28 Закона о рекламе (например, есть фраза «Кредиты подешевели! Ставка от 1% годовых»).
ВАС указал: то, насколько хорошо воспринимается необходимая информация в рекламе, должно оцениваться с позиции обычного потребителя. Однако суд вправе назначить и экспертизу для решения этого вопросаст. 82 АПК РФ
Установка рекламной конструкции
За установку рекламной конструкции без разрешения или с нарушением требований техрегламентаст. 14.37 КоАП РФ к ответственности могут привлекатьсяп. 14 Постановления № 58:
  • заказчик по договору, в интересах которого производится такая установка;
  • исполнитель, выполнивший работу по установке. Ведь он обязан удостовериться, что у заказчика есть разрешение на установку рекламной конструкции
Напомним, что штраф за нарушение требований к установке рекламной конструкции составляет:
  • для организаций — 50 000—80 000 руб.;
  • для их руководителей (предпринимателей) — 3000—5000 руб.
И имейте в виду: за это правонарушение вас не могут штрафовать на основании регионального КоАП или иного закона субъекта РФ. Потому что административная ответственность может быть предусмотрена региональным законом только в случае, если она не предусмотрена КоАП РФп. «к» ч. 1 ст. 72, ст. 76 Конституции РФ; Постановления 10 ААС от 16.01.2012 № А41-35381/11; 12 ААС от 22.07.2011 № А12-6942/2011
Установка рекламной конструкции не может быть признана самовольной, если разрешение на нее выдавалось, но впоследствиип. 18 Постановления № 58:
  • <или>было аннулировано;
  • <или>было признано недействительным;
  • <или>срок его действия истек
В этих случаях фактический владелец рекламной конструкциип. 20 Постановления № 58 либо собственник (иной законный владелец) недвижимости, к которой конструкция прикреплена, долженч. 21 ст. 19 Закона о рекламе:
  • в течение 3 дней — удалить размещенную информацию;
  • в течение 1 месяца — полностью демонтировать саму конструкцию, включая элементы крепежап. 17 Постановления № 58.
Но если этого сделано не будет, то местные власти не могут сами произвести демонтаж, только через судп. 21 Постановления № 58; Письмо ФАС от 16.12.2011 № АК/47126. Если суд удовлетворит их иск о принудительном демонтаже, то демонтировать конструкцию, хранить ее или при необходимости уничтожить должен собственник (иной законный владелец) недвижимости, к которой была прикреплена конструкция, причем за свой счетч. 22 ст. 19 Закона о рекламе.
А вот если рекламная конструкция была установлена самовольно (то есть разрешение на нее вообще не получалось), тогда орган местного самоуправления вправе вынести предписание о ее демонтаже без решения судач. 10 ст. 19 Закона о рекламе; Письмо ФАС от 16.12.2011 № АК/47126
Представление информации по запросу в антимонопольный орган
Нельзя штрафовать за непредставление в орган ФАС запрошенных им сведений (их представление в неполном или искаженном виде либо за представление недостоверных сведений)ч. 6 ст. 19.8 КоАП РФ, если они были представлены с нарушением срока и к моменту их получения орган ФАС не выявил нарушенияп. 30 Постановления № 58 Напомним, что организации и предприниматели обязаны в установленный срок представлять в антимонопольный орган по его мотивированному требованию необходимые документы, объяснения, информацию (в том числе составляющую коммерческую и служебную тайну), включая электронную служебную перепискуст. 34 Закона о рекламе.
За невыполнение этой обязанности грозит штрафч. 6 ст. 19.8 КоАП РФ:
  • для организаций — 20 000—200 000 руб.;
  • для их руководителей (ИП) — 2000—10 000 руб.
Но если прошло больше годач. 1 ст. 4.5 КоАП РФ со дня, следующего за последним днем срока, отведенного для исполнения требования, привлечь к ответственности нарушителя уже нельзяп. 14 Постановления Пленума ВС от 24.03.2005 № 5
Спонсорская реклама
Существенное искажение наименования спонсора в спонсорской рекламе:
  • рассматривается как ненадлежащее выполнение рекламораспространителем своих обязательств;
  • влечет для него гражданско-правовые последствияп. 3 Постановления № 58 (например, уплату неустойкист. 330 ГК РФ, предусмотренной договором)
В качестве примера такого искажения ВАС приводит неверное указание организационно-правовой формы компании-спонсора. Но при условии, что в этом случае потребитель рекламы не может достоверно идентифицировать лицо, выступающее спонсором
Реклама лотереи, конкурса и другого стимулирующего мероприятия
В рекламе о проведении стимулирующего мероприятия в обязательном порядке должна указываться не сама информация об организаторе мероприятия, а ее источник (например, сайт, номер телефона), где можно получить интересующие сведения: правила проведения лотереи, количество призов и т. д.п. 27 Постановления № 58 Напомним, что, помимо сведений об источнике информации, в рекламе стимулирующего мероприятия должны также присутствовать сведения о сроках его проведенияст. 9 Закона о рекламе

***

В заключение мы хотим привести разъяснение ВАС, которое будет любопытно всем. Если человек дал согласие получать на мобильный телефон или на электронную почту рассылку со справочной информацией (например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют), ее распространитель не должен расценивать это как согласие абонента на получение рекламып. 15 Постановления № 58. Напомним, что распространять рекламу по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента или адресата нельзя. Рекламораспространитель (например, сотовый оператор) обязан прекратить рекламную рассылку по первому требованию лица, в адрес которого она приходитч. 1 ст. 18 Закона о рекламе. Если рассылка продолжает приходить, жалуйтесь в антимонопольную службуРазъяснения ФАС от 14.06.2012.

ИНДЕКСЫ
в России Индекс
потребительских цен

Используется
для индексации зарплаты

0.61%
июнь 2017 г.
0
Минимальный
размер оплаты труда

Используется для
регулирования зарплаты

7 800

Примечание

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
ОПРОС
Удобно ли для работодателя введение электронных больничных с 1 июля 2017 г.?
Да, удобно
Нет, неудобно
Без разницы

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГК_2017
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
Информации о мероприятиях в данный момент нет