Когда наличие у мигранта разрешения на работу не спасет работодателя от штрафа | Журнал «Главная книга» | № 10 за 2013 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Конференции
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ
ПОПУЛЯРНЫЕ НОВОСТИ
ФНС опубликовала очередную порцию рассекреченной информации

Налоговая служба разместила в открытом доступе вторую партию сведений, которые раньше относились к налоговой тайне. < ... >

Регистрация юрлица или ИП: оснований для отказа стало больше

С 1 октября у налоговиков появилось два новых основания для отказа в госрегистрации организации или ИП. < ... >

«Физика»-арендодателя могут заставить уплатить НДС

Даже если гражданин не зарегистрирован в качестве ИП, его арендная деятельность может быть признана предпринимательской. Со всеми вытекающими налоговыми последствиями. < ... >

Платить «агентский» НДФЛ из своего кармана налоговый агент не вправе

В договоры нельзя включать условие о том, что налоговый агент, выплачивающий гражданину доход, берет на себя расходы, связанные уплатой НДФЛ. < ... >

ЦБ определился, какие операции по счету будут замораживать

Банк России утвердил признаки перевода денежных средств без согласия клиента. < ... >

Появится дополнительный оплачиваемый выходной для заботы о здоровье

С 01.01.2019 работодатели будут обязаны предоставлять сотрудникам дополнительный выходной день для прохождения диспансеризации. < ... >

Прочие события за 8 - 12 октября

Вот и подошла к концу очередная рабочая неделя. Наверняка, вам уже не терпится покинуть свое рабочее место, ведь на выходные запланировано столько важных дел. Но прежде чем отправиться реализовывать планы на уикэнд, не забудьте ознакомиться с нашим еженедельным обзором бухгалтерских событий. < ... >

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 8 мая 2013 г.

Содержание журнала № 10 за 2013 г.
М.Г. Суховская, юрист
А.И. Дыбов, эксперт по налогообложению

Когда наличие у мигранта разрешения на работу не спасет работодателя от штрафа

Казалось бы, если у временно пребывающего мигранта есть разрешение на работуприложения 3, 4 к Приказу ФМС от 25.12.2006 № 370 (РнР), его работодатель может спать спокойно, не опасаясь гигантского штрафа. Но увы, это не всегда так.

Напомним, что за привлечение к труду иностранца, у которого нет разрешения на работу в случаях, когда оно требуется по закону, грозитч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ:

  • организации (предпринимателю) — штраф от 250 000 до 800 000 руб. или приостановление деятельности на срок до 90 суток;
  • руководителю — штраф от 25 000 до 50 000 руб.

Этот штраф налагается за каждого иностранца, незаконно допущенного к работепримечание к ст. 18.15 КоАП РФ.

СИТУАЦИЯ 1. Разрешение липовое

Сейчас все столбы пестрят объявлениями типа «Разрешения на работу в РФ. Звоните — поможем!». Масса подобных призывов и в Интернете.

Но, как правило, конторы, обещающие помочь, торгуют хорошо сделанными фальшивками. И если проверяющие из ФМС выявят у работодателя мигрантов с поддельными разрешениями, то они не упустят шанса выписать штраф за допуск к работе без РнРПостановление Мосгорсуда от 25.10.2012 № 4а-2219/12. При этом нет стопроцентной уверенности, что в суде его удастся отбить. Находятся суды, которые, подтверждая законность штрафа, вменяют в вину работодателю то, что он поленился проверить подлинность выданных разрешений, например, на сайте ФМС или ее регионального управления. Тем самым он не проявил должную степень заботливости и осмотрительности при найме иностранцасм., например, Решение Ленинградского облсуда от 07.11.2012 № 7-589/2012.

Забавно то, что на сайте ФМС прямо указано: ответ на запрос о подлинности РнР, полученный из онлайн-сервиса, носит справочный характер. А для получения юридически значимой информации нужно обращаться в территориальный орган ФМС.

Но есть и другие решения, где говорится, что работодатель не обязан проверять действительность представленного ему разрешениясм., например, Постановления ФАС МО от 20.02.2012 № А40-70422/11-119-585; 10 ААС от 03.10.2012 № А41-27020/12. Его дело — при приеме на работу иностранца удостовериться в его личности и наличии документов, разрешающих работу в РФ.

ВЫВОД

Во избежание возможных проблем лучше всегда проверять актуальность рабочего разрешения, предъявленного соискателем-иностранцем. Можно, конечно, это сделать с помощью онлайн-сервиса ФМС, но надежнее все-таки самим сходить в миграционную службу, чтобы там по базе проверили, что РнР мигранту действительно выдавалось. Многие работодатели делают так: лично относят в орган ФМС уведомление о наймеприложение № 5 к Приказу ФМС от 28.06.2010 № 147 мигрантап. 9 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ и прежде, чем отдать документ, просят «пробить» номер разрешения на работу. И если с ним что-то не так, расторгают договор с мигрантом.

СИТУАЦИЯ 2. После того как мигрант устроился на работу, его разрешение было аннулировано

Вот реальный случай из жизни. Организация приняла на работу гражданина Украины, у которого на момент заключения с ним трудового договора имелось действующее разрешение на работу. Спустя какое-то время на фирму с плановой проверкой пришли полицейские из ФМС, и выяснилось, что РнР украинца было аннулировано спустя пару месяцев после его устройства на работу. Оказывается, он в положенный срок не представил в орган ФМС документы, подтверждающие отсутствие у него ряда инфекционных заболеваний, что обязательноп. 8 ст. 13.1, подп. 11 п. 9 ст. 18 Закона № 115-ФЗ.

Фирму, не долго думая, оштрафовали по ч. 1 ст. 18.15 КоАП на 250 000 руб. Она, естественно, пошла оспаривать штраф, справедливо полагая, что ей не было известно об аннулировании РнР, поэтому ее вины в выявленном нарушении нет. Орган ФМС в этой ситуации опять же упирал на то, что фирма должна была знать об аннулировании разрешения, ведь соответствующая информация размещается на сайте миграционной службы.

Все три судебные инстанции, рассматривающие дело, отмели этот довод полицейских и приняли сторону организации, сказав, что в ее действиях нет состава правонарушения. Ведь когда она заключала договор с иностранцем, у него имелось действующее разрешение на работуПостановление ФАС СКО от 29.01.2013 № А32-9199/2012.

ВЫВОД

Работодателям мигрантов для собственной подстраховки имеет смысл периодически «пробивать» их РнР на сайте ФМС на предмет действительности. Также не помешает при трудоустройстве иностранца настойчиво поинтересоваться у него, все ли необходимые документы он подал «куда следует».

СИТУАЦИЯ 3. В разрешении на работу иностранца указана не ваша организация, а другой работодатель

Приехав в РФ, безвизовые мигранты чаще всего сначала сами оформляют себе РнР сроком на 90 днейподп. 1 п. 1.1 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ и лишь потом трудоустраиваютсяп. 2 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ. Поэтому в первичных разрешениях конкретный работодатель обычно не фигурирует, ведь, чтобы сведения о нем были сразу внесены в РнР, мигрант должен представить, помимо прочего, трудовой или гражданско-правовой договорподп. 4 п. 3, п. 3.1 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ. А вот когда такой договор у него уже есть, мигрант идет и продлевает себе РнР на срок действия договора (но не более чем на 1 год со дня въезда в РФ)подп. 2 п. 1.1, п. 7.1 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ. В этом случае сведения о работодателе уже вносятся в РнР.

При смене работодателя мигрант должен сам в течение 7 рабочих дней обратиться в орган ФМС для внесения изменений в свое разрешениеп. 7.6 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ. Но далеко не все приезжие знают об этой обязанности, а из тех, кто в курсе, — не все спешат ее выполнить. А ведь разбираться с миграционной службой придется работодателю.

В настоящий момент по этому вопросу есть всего одно судебное решение, зато оно внушает оптимизм. Суд указал, что раз обязанность поменять документ возложена на иностранца, новый работодатель не виноват в том, что в разрешении указан старыйРешение Свердловского облсуда от 01.08.2011 № 72-457.

А вот работодателя визового мигранта в такой ситуации от штрафа ничто уже не спасетПостановление Президиума ВАС от 19.05.2009 № 17066/08. Ведь РнР такому иностранцу выдается для работы в конкретной фирме и она сама занимается оформлением разрешенияп. 2, подп. 2 п. 8 ст. 18 Закона № 115-ФЗ.

ВЫВОД

Наняв мигранта, который до вас где-то уже работал, срочно отсылайте его в миграционную службу, чтобы там переоформили его РнР. Допуск мигранта к работе до того, как он это сделает, чреват большими неприятностями.

СИТУАЦИЯ 4. Мигрант работает не по той специальности, которая указана в его РнР

Например, на лицевой стороне разрешения в графе «Вид деятельности» указано «монтажник», а мигранта взяли на должность разнорабочего.

Касаемо визовых иностранцев все бесспорно: выполнение ими работы, не соответствующей указанной в разрешении, действительно приравнивается к работе без РнРПостановления ФАС ВСО от 04.05.2012 № А78-9444/2011; ФАС ЗСО от 14.09.2012 № А67-6057/2011. Ведь работодатель в заявлении о выдаче таким иностранцам разрешения на работу обязательно указывает конкретный вид деятельности, который потом вносится в выдаваемое разрешениеприложения 1, 3 к Приказу ФМС от 25.12.2006 № 370.

А вот в отношении безвизовых мигрантов нет прямого запрета работать не по той специальности, которая указана в разрешении. Но от штрафа это вряд ли спасет, причем шансы его оспорить невелики.

Дело в том, что некоторые судысм., например, Решение Мосгорсуда от 12.12.2011 № 7-2678; Постановление ФАС СКО от 21.05.2012 № А53-16050/2011, среди которых, между прочим, и Верховный судПостановление ВС от 23.09.2011 № 18-АД11-15, разделяют точку зрения ФМС, справедливо говоря, что:

  • разрешение на работу выдается иностранцу с учетом квоты, которая устанавливается Правительством на календарный год, с распределением по регионам и по приоритетным профессионально-квалификационным группамп. 6 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ. И если бы в заявлении о выдаче разрешения изначально был указан вид деятельности, которым фактически занимается мигрант, возможно, что орган ФМС не выдал бы ему РнР, поскольку квота конкретно на эту профессию уже выбрана;
  • вид разрешенной деятельности — одна из обязательных составляющих выдаваемого мигранту разрешения.

Правда, нам встретились решения, где говорится: значение имеет лишь наличие у безвизового мигранта РнР, а что в нем указано — не так важноПостановления ФАС ВСО от 14.10.2011 № А19-9183/2011; ФАС СЗО от 30.08.2011 № А66-11981/2010. Но эти дела рассматривались относительно давно.

ВЫВОД

Привлекать приезжего к труду не по специальности, указанной в РнР, — большой и явно неоправданный риск.

СИТУАЦИЯ 5. Мигрант работает за пределами субъекта РФ, в котором выдано разрешение

По общему правилу для временно пребывающих мигрантов это прямо запрещено Закономп. 4.2 ст. 13 Закона № 115-ФЗ. Поэтому работодателя в такой ситуации наверняка оштрафуют по ч. 1 ст. 18.15 КоАП, и идти судиться бессмысленноПостановление ФАС МО от 12.10.2012 № А40-130434/11-93-1168; Решение ВС Удмуртской Республики от 04.04.2012 № 12-36/2012; Постановление Ленинградского облсуда от 27.11.2012 № 4а-666/2012.

Для временно проживающих иностранцев также действует запрет на работу вне пределов субъекта РФ, на территории которого им разрешено временное проживаниеп. 5 ст. 13 Закона № 115-ФЗ. Но поскольку таким иностранцам не требуется РнР, получается, что для них и их работодателей нет ответственности за то, что мигрант работает за пределами региона, в котором он вправе проживать.

Есть утвержденный перечень профессий и должностей, по которым мигрантам с РнР разрешено трудиться в другом регионе, и в нем же определены сроки, в течение которых это допускаетсяприложение к Приказу Минздравсоцразвития от 28.07.2010 № 564н. В перечне упомянуты, в частности, асфальтобетонщик, дорожный рабочий, водитель, экспедитор. Перечень этот закрытый, и любое отступление от него чревато для работодателя многотысячным штрафом, например, когда:

ВЫВОД

Если должность, на которую вы собираетесь нанять мигранта, предполагает частые поездки в другие регионы, гораздо безопаснее взять на работу россиянина или иностранца, имеющего вид на жительство в РФ.

***

Мигранты, особенно безвизовые, с их небольшими запросами по сумме зарплаты выгодны многим российским работодателям. Но последние, в свою очередь, должны очень тщательно соблюдать миграционное законодательство, чтобы штрафы не свели на нет всю выгоду. Так, например, если проверка выявит у вас иностранца с «проблемным» РнР, к тому же о найме его на работу вы не уведомили орган ФМС и орган занятости, да еще и не поставили его на миграционный учет, совокупный штраф составит порядка 1,5 млн руб. Вот и думайте, стоит ли легкомысленно относиться к миграционным требованиям.

ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских цен

Используется
для индексации зарплаты

0.13%
сентябрь 2018 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 742

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.5%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
ОПРОС
Практикуется ли в вашей компании вывешивание фото сотрудников на доску почета или на доску позора?
Нет, это наследие советских времен
Да, это очень эффективно
Да, но только тех, кто дал согласие на это

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГКИРСОТ Конгресс
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
31.10.2018

«Неделя Бухгалтера 2018» Обучение в атмосфере праздника!, компания "ИСКРА"

31.10.2018

Конференция «НАЛОГОВЫЙ КОНТРОЛЬ.ИТОГИ–2018, ОЖИДАНИЯ–2019», Компания"ИРСОТ"