Доля в уставном капитале распределена между участниками: налоговые последствия | Журнал «Главная книга» | № 10 за 2016 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Конференции
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ
ПОПУЛЯРНЫЕ НОВОСТИ
Расчет по страховым взносам планируют изменить

Налоговая служба опубликована уведомление о начале работы над проектом, который должен внести изменения в отдельные показатели расчета по страховым взносам, а также в порядок его заполнения. < ... >

Осенью причин для исключения из ЕГРЮЛ станет больше

1 сентября вступают в силу поправки в закон о госрегистрации юрлиц и ИП. С этой даты при наличии недостоверных сведений о компании в ЕГРЮЛ налоговики будут в принудительном порядке исключать эту фирму из реестра. < ... >

Какие выплаты учитываются при расчете зарплатного аванса

Минтруд разъяснил порядок выплаты заработной платы за первую половину месяца. < ... >

Деньги под отчет не обязательно выдавать из кассы

Подотчетные суммы, в т.ч. на покупку бензина, можно выдать работнику не только наличкой, но и перевести по безналу на его «зарплатную» карту. < ... >

Налоговики и следователи договорились, кого можно считать «налоговыми злоумышленниками»

Следственный комитет и Налоговая служба разработали методические рекомендации по установлению фактов умышленной неуплаты налогов и формированию доказательной базы. < ... >

Как долго нужно хранить «первичку»

Первичные учетные документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов, нужно хранить как минимум четыре года. Минфин разъяснил, с какого момента вести отсчет этого срока. < ... >

В ПБУ «Учетная политика» внесены изменения

С 06.08.2017 года вступают в силу поправки в ПБУ 1/2008 «Учетная политика организаций». Так, в частности, установлено, что в случае, когда федеральными стандартами не предусмотрен способ ведения бухучета по конкретному вопросу, компания может разработать свой способ. < ... >

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 17 мая 2016 г.

Содержание журнала № 10 за 2016 г.
А.Ю. Никитин, аттестованный налоговый консультант

Доля в уставном капитале распределена между участниками: налоговые последствия

При выходе участника из ООО его доля в уставном капитале переходит к самому обществуп. 1 ст. 26 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ). Но, как вы помните, общество не вправе долго владеть долей в собственном уставном капитале. В течение года она должна быть распределена между всеми участниками, либо предложена для приобретения всем или некоторым участникам и (или) третьим лицам (если это не запрещено уставом), либо погашенапп. 2, 5 ст. 24 Закона № 14-ФЗ. А какие налоговые последствия для участников-физлиц могут повлечь все эти операции? С продажей доли или с ее погашением (за счет уменьшения уставного капитала) все понятно: никаких налогов участники платить не будут. А вот с распределением доли между участниками ситуация иная. И это важно: в таком случае ООО будет являться налоговым агентом по НДФЛпп. 1, 2 ст. 226 НК РФ. Об этом мы и поговорим в статье.

А будет ли доход?

По нашему мнению, при распределении доли, принадлежащей обществу, между участниками — физическими лицами объекта обложения НДФЛ не возникает. Доля распределяется между всеми участниками по их решению пропорционально их долям в уставном капитале ООО. Размер уставного капитала остается прежним, а размеры долей участников и их номинальная стоимость увеличиваются. То есть участники не получают денег или имущества, а в том, что выросли процент участия в уставном капитале и номинальный размер доли, никакой экономической выгоды нетст. 41 НК РФ. Реальный доход, подлежащий налогообложению, гражданин может получить только при продаже увеличившейся доли или при выходе из общества. Если же уплатить налог и с дохода в виде распределенной доли, и с дохода, полученного в виде выплаты действительной стоимости доли при выходе из ООО или при продаже доли участия в ООО, то по сути будет иметь место двойное налогообложение.

Однако с этой точкой зрения не согласен Минфин, считающий, что при распределении обществом доли в уставном капитале у участников-физлиц возникает доход, который облагается НДФЛПисьма Минфина от 25.06.2015 № 03-04-05/36805, от 15.03.2013 № 03-04-06/8031, от 28.02.2013 № 03-04-06/5947. В частности, Минфин обосновывает это так: из-под налогообложения выводятся только доходы по долям, дополнительно полученным в результате переоценки основных фондовп. 19 ст. 217 НК РФ, других льгот в НК РФ нетПисьмо Минфина от 27.02.2012 № 03-04-05/3-226.

Арбитражная практика по таким спорам нам неизвестна. Но в схожей ситуации, когда номинальная стоимость долей участников увеличивается за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, суды принимают решения в пользу как плательщиковПостановление ФАС МО от 05.06.2013 № А41-34018/12, так и налоговиковПостановление ФАС ЗСО от 06.02.2013 № А45-14697/2011. Так, поддерживая ИФНС, судьи указали, что в результате принятия общим собранием или единственным участником ООО решения об увеличении уставного капитала за счет нераспределенной прибыли номинальная стоимость долей увеличивается за счет компании, и именно в интересах участников. Увеличение уставного капитала сопровождается внесением соответствующих изменений в устав и требует госрегистрации. На дату такой регистрации у физлица возникает право на распоряжение увеличившейся долей в уставном капитале и, следовательно, доход в натуральной формеподп. 2 п. 1 ст. 223 НК РФ. В другом деле суд согласился с тем, что у гражданина возник доход, облагаемый НДФЛ, но признал неправомерным привлечение компании к ответственности как налогового агента, поскольку возможности удержать НДФЛ у нее не былоПостановление ФАС ЗСО от 08.06.2011 № А70-8101/2010.

Напомним, что компанию нельзя оштрафовать за невыполнение обязанностей налогового агентаст. 123 НК РФ, если у нее не было возможности удержать налогПисьмо Минфина от 08.02.2016 № 03-08-05/6371; п. 21 Постановления Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57. Штраф может последовать только за непредставление справки по форме 2-НДФЛприложение № 1 к Приказу ФНС от 30.10.2015 № ММВ-7-11/485@ и сведений о невозможности удержать налог — по 200 руб. за документп. 1 ст. 126 НК РФ, а также за недостоверность данных в расчетах по форме 6-НДФЛприложение № 1 к Приказу ФНС от 14.10.2015 № ММВ-7-11/450@, если распределение доли в пользу физлица произошло начиная с 2016 г., — по 500 руб. за каждый отчетп. 1 ст. 126.1 НК РФ.

Считаем налоговую базу по НДФЛ

Вначале специалисты Минфина считали, что НДФЛ облагается разница между новой и первоначальной номинальной стоимостью долиПисьмо Минфина от 09.03.2010 № 03-04-06/2-26. В более поздних разъяснениях говорится уже, что доходом будет часть действительной стоимости доли вышедшего участника, полученная каждым оставшимся участником общества при распределенииПисьма Минфина от 25.06.2015 № 03-04-05/36805, от 15.03.2013 № 03-04-06/8031.

Методика, на наш взгляд, весьма спорная. Ведь Закон предусматривает оценку действительной стоимости доли только для того, чтобы выплатить отступное выбывающему участникуп. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ. Но с экономической точки зрения эта сумма не может рассматриваться как доход оставшихся участников ООО, ведь действительная стоимость доли выплачивается — деньгами или имуществом — именно выходящему из общества участнику. Оставшиеся участники ничего не получают, и действительная стоимость их долей не увеличивается.

Приведем пример. Допустим, в ООО «Ромашка» пять участников, имеющих равные доли в уставном капитале (по 20%). Один из участников 3 марта 2016 г. подал заявление о выходе из ООО. На 31.12.2015 размер чистых активов ООО — 1 000 000 руб. То есть действительная стоимость доли каждого учредителя составляет 200 000 руб. (1 000 000 руб. х 20%). После выхода участника его доля распределяется между оставшимися участниками, и, соответственно, доля каждого из них составит 25% (20% + 20% / 4). Поскольку чистые активы ООО условно уменьшились до 800 000 руб., то и действительная стоимость доли каждого из оставшихся участников по-прежнему составляет 200 000 руб. (800 000 руб. х 25%).

Тем не менее известен случай из практики судов общей юрисдикции, когда суд согласился с налоговой, что единственный участник ООО дважды получил облагаемый НДФЛ доход: в первый раз — при получении долей вышедших из ООО участников, в общей сумме составлявших 56% уставного капитала, и во второй раз — при продаже в дальнейшем 100%-й долей в уставном капитале компанииАпелляционное определение ВС Республики Башкортостан от 19.11.2015 № 33А-19134/2015.

СОВЕТ

Получается, что если вы не готовы к спору с налоговой, то исчислять НДФЛ нужно с дохода в виде действительной стоимости доли, распределенной в пользу физлица. Если до конца календарного года, в котором распределена доля, компания не будет выплачивать учредителям доходы, с которых можно удержать исчисленную сумму налога, то не позднее 1 марта следующего года сообщите в ИФНС о невозможности удержанияп. 5 ст. 226 НК РФ.

Если участник — организация

Здесь все проще. Участники-юрлица должны включить разницу между новой и прежней номинальной стоимостью доли в уставном капитале ООО в состав внереализационных доходовп. 8 ч. 2 ст. 250 НК РФ; Письма Минфина от 21.10.2013 № 03-08-13/43933, от 30.05.2013 № 03-03-06/1/19742.

Отметим, что льгота, освобождающая от налогообложения стоимость акций, распределенных между акционерами по решению общего собрания пропорционально количеству принадлежащих им акцийподп. 15 п. 1 ст. 251 НК РФ, в отношении ООО не действуетПисьмо Минфина от 30.05.2013 № 03-03-06/1/19742. Правда, есть давнее решение суда, признавшего правомерным применение этой льготы и в отношении ООО в ситуации, когда уставный капитал увеличивается за счет нераспределенной прибылиПостановление ФАС ПО от 16.02.2009 № А65-11409/2006. Но такой подход предполагает расширительное толкование положений НК РФ и наверняка приведет к налоговому спору.

Кстати, в этом споре судьи указали, что у участников общества лишь увеличивается номинальная стоимость их долей, но не возникает экономической выгоды и дохода. То есть говорить о появлении базы по прибыли можно только тогда, когда доход будет реальным: участник получит дивиденды, продаст долю в уставном капитале и т. д.

***

А что можно посоветовать учредителю-физлицу, оказавшемуся в такой непростой ситуации? Он может отстаивать одну из двух позиций:

  • <или>доход в виде распределенной в его пользу доли вообще не облагается НДФЛ, поскольку действительной экономической выгоды (дохода) он не получил. Сразу скажем, что шансы на успех невелики;
  • <или>доходом должна облагаться разница между новой и первоначальной номинальной стоимостью доли. Здесь шансов больше. Во-первых, такой позиции, как мы говорили выше, когда-то придерживался и сам Минфин. Во-вторых, она согласуется с льготой, прописанной в п. 19 ст. 217 НК РФ, которая освобождает от налога доходы именно в виде разницы между новой и первоначальной номинальной стоимостью доли в уставном капитале, возникшей в результате переоценки основных фондов (то есть логично предположить, что и в других случаях доход определяется таким же образом). В-третьих, действительная стоимость доли вовсе не равна ее рыночной стоимости и нет никаких экономических оснований использовать такой способ оценки дохода. Настаивайте на том, что порядка определения дохода в этом случае нет, определение действительной стоимости доли регламентировано исключительно для целей выплаты ее участнику, выходящему из общества. И наконец, все неустранимые противоречия, сомнения и неясности в законе трактуются в пользу налогоплательщика, а налог не может взыскиваться без экономического основанияпп. 3, 7 ст. 3 НК РФ.

Понятно, что отстоять свои права может получиться только в суде, вряд ли спор разрешится на стадии обжалования в вышестоящий налоговый орган.

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Дивиденды / участники ООО»:

2017 г.

  1. Если чистые активы стали ниже уставного капитала, № 13
  2. Выплата дивидендов при отсутствии прибыли или денег, № 8
  3. Дивиденды в связи с выходом из ООО не выплачиваются, № 7
  4. Ежемесячная выплата дивидендов в ООО: можно или нет, № 7
  5. Участник выходит из ООО без денег, № 6
  6. ООО выплачивает дивиденды резидентам, № 4
  7. Заполнение ООО справки 2-НДФЛ по дивидендам за 2016 год, № 4

2016 г.

  1. Внесение вклада в имущество АО, № 20
  2. Акционерам разрешили вносить вклады в имущество общества, № 15
  3. Доля в уставном капитале распределена между участниками: налоговые последствия, № 10
  4. «Безвозмездно, то есть даром»: гражданину подарили долю в ООО, № 9
  5. «Типовые» ООО, № 4
  6. Участникам ООО придется чаще обращаться к нотариусу, № 1

2015 г.

  1. Выбывающему учредителю вместо денег — имущество, № 22
  2. Берем взаймы у учредителя, № 22
  3. НДФЛ с выплачиваемых промежуточных дивидендов, № 19
  4. Бухучет полученного обществом НДС, который восстановил участник по имущественному вкладу в УК, № 16
  5. Полученный вклад в уставный капитал больше номинальной стоимости доли, № 15
  6. Непропорциональные дивиденды: что с НДФЛ и взносами, № 10
  7. Что грозит АО за выплату дивидендов из кассы, № 8
  8. Хочу все знать: считаем налог с дивидендов в ООО, № 4
  9. Решение общего собрания ООО или АО: новые требования, № 2
  10. С дивидендов акционера не удержан налог: платим самостоятельно, № 2

2014 г.

  1. Как учесть передачу основного средства в уставный капитал ООО, № 23
  2. Вклад в уставный капитал валютой: тонкости учета, № 21
  3. Если дивиденды, выплаченные на неверные реквизиты, вернулись..., № 19
  4. Внесена ясность в налогообложение дивидендов по акциям АО, № 15
  5. Приняты поправки в Гражданский кодекс: что нового?, № 12
  6. Дивиденды от АО по новым правилам, № 9
  7. Дивиденды от российских ООО, № 6

2013 г.

  1. Рука помощи от учредителя, № 23
  2. «Продается доля в ООО. Недорого», № 22
  3. Дивиденды за счет древней прибыли? Ставка 0% возможна!, № 17
  4. Как выплатить дивиденды при смене участников и выплате промежуточных дивидендов, № 4
  5. Делим правильно прошлогоднюю прибыль, № 2

2012 г.

  1. Участнику ООО выплатили действительную стоимость доли: что с НДФЛ?, № 22
  2. Судьба ничейной доли в ООО, № 17
  3. Исключение участника из ООО: рецепты от ВАС РФ, № 16
  4. Доля участника перешла к ООО, № 15
  5. Можно ли включить курсовые разницы по валютным дивидендам в «прибыльные» расходы, № 13
  6. Как вернуть переплаченный налог на прибыль с дивидендов, № 11
  7. Дивиденды-2012, № 8

2011 г.

  1. Как определить стоимость доли участника при выходе из ООО, № 21
  2. Увеличиваем чистые активы «дочки» — быстро и недорого, № 19
  3. Увеличиваем уставный капитал ООО за счет прибыли, № 17
  4. Три дивидендные головоломки: выходим из тупика, № 9
  5. Дивиденды по весне считают, № 6
  6. Дивиденды — участникам, налоги — государству, № 6
  7. Бойтесь ликвидации, дары приносящей, № 4
ИНДЕКСЫ
в России Индекс
потребительских цен

Используется
для индексации зарплаты

0.07%
июль 2017 г.
0
Минимальный
размер оплаты труда

Используется для
регулирования зарплаты

7 800

Примечание

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
ОПРОС
Как у вас в компании организовано обучение работников в сфере гражданской обороны?
Никак, а разве у нас есть такая обязанность?
При приеме на работу сотрудники расписываются, что прошли инструктаж, это все
У нас есть сотрудник, на которого возложено исполнение таких обязанностей, он под роспись проводит инструктаж с сотрудниками и проверяет работу средств оповещения

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГК