Оцениваем риск возникновения контролируемой задолженности | Журнал «Главная книга» | № 9 за 2016 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Конференции
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ
ПОПУЛЯРНЫЕ НОВОСТИ
Налоговики и следователи договорились, кого можно считать «налоговыми злоумышленниками»

Следственный комитет и Налоговая служба разработали методические рекомендации по установлению фактов умышленной неуплаты налогов и формированию доказательной базы. < ... >

Пособие по уходу за детьми правомерно, только если у работника есть время на ребенка

Родитель, находящийся в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до 1,5 лет, может трудиться в режиме неполного рабочего времени и при этом продолжать получать «детское» пособие. Однако, если рабочий день родителя сокращен формально (например, всего на 5 минут), Соцстрах скорее всего откажет в возмещении расходов на выплату пособия такому работнику. < ... >

Появились списки работодателей, которых трудинспекторы будут навещать чаще других

На сайте Роструда опубликованы перечни работодателей, деятельность которых отнесена к категориям высокого и значительного риска. < ... >

Работник обратился за соцвычетом в середине года: нужно ли пересчитать НДФЛ

Если сотрудник принес работодателю заявление на имущественный вычет по НДФЛ в течение года, например, в июне, пересчитать НДФЛ с учетом вычета нужно с начала календарного года. Т.е. НДФЛ за январь-май будет считаться излишне удержанным и должен быть возвращен работнику. Распространяется ли это правило на социальные вычеты (например, по расходам на лечение или обучение)? < ... >

Счет-фактура обновлен: выясняем подробности

Форму счета-фактуры обновили с 01.07.2017. Об этом надо помнить не только продавцу, но и покупателю. Но это еще не все: в ближайшее время форма счета-фактуры опять может измениться. А вместе с ней — и книги покупок и продаж. < ... >

Необоснованная налоговая выгода: утверждены основные принципы

Налоговый кодекс дополнен новой статьей 54.1, в которой прописано, в каких случаях уменьшение налоговой базы или суммы налога к уплате могут быть признаны неправомерными. < ... >

Телефонные мошенники, маскируясь под налоговиков, воруют деньги

ФНС узнала о случаях телефонного мошенничества, совершенных от имени Налоговой службы. Имейте в виду: инспекции не сообщают гражданам о налоговых задолженностях при помощи автоматического обзвона! < ... >

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 25 апреля 2016 г.

Содержание журнала № 9 за 2016 г.
С.А. Братишко, специалист департамента аудита и внутреннего контроля АО «Росэлектроника»

Оцениваем риск возникновения контролируемой задолженности

Рассмотрим такую ситуацию. Российская организация получила заем от иностранной компании. Доли уставного капитала как российской компании — заемщика, так и иностранной компании — заимодавца принадлежат одной материнской компании. Размер каждой из долей — более 20%. При этом материнской компанией является российская фирма. А иностранный заимодавец доли в российском заемщике не имеет. Существует ли в этой ситуации риск признания задолженности российского заемщика перед иностранной сестринской компанией контролируемой? Ведь от этого зависит, как учитывать проценты по займу для целей налогообложения прибыли в соответствии со ст. 269 НК РФ. Выясним это.

Схема

Какая задолженность — контролируемая

Контролируемая задолженность по займам возникает в отношениях с иностранной организацией. Но при условии, что она прямо или косвенно владеет более чем 20% уставного капитала заемщикап. 2 ст. 269 НК РФ.

В нашем случае заем получен от сестринской иностранной компании. То есть заимодавец прямо не владеет долей в уставном капитале заемщика, поскольку не является его учредителем.

А что насчет косвенной зависимости? В НК РФ под косвенным участием понимается владение долями в уставном капитале через цепочку третьих лицп. 3 ст. 105.2 НК РФ. Сестринская же компания никакими долями в уставном капитале заемщика не владеет. Выходит, согласно буквальному содержанию п. 2 ст. 269 НК такая задолженность не может быть признана контролируемой.

Однако разъяснения контролирующих органов и судебная практика говорят об обратном.

Так, по мнению ФНС, для признания задолженности контролируемой вовсе не обязательно, чтобы заемщиком была дочерняя компания заимодавца. Чиновники считают, что косвенная зависимость между российским заемщиком и иностранным заимодавцем может выражаться в подконтрольности обоих лиц единому центру, даже если между заимодавцем и заемщиком нет подчиненности и подконтрольности (они не владеют акциями или долями в уставном капитале друг друга)Письмо ФНС от 22.06.2015 № ГД-4-3/10807@. А значит, задолженность перед иностранной сестринской компанией может быть признана контролируемой для целей применения п. 2 ст. 269 НК РФ. Минфин поддерживает такую позицию ФНСПисьмо Минфина от 12.08.2015 № 03-08-05/46443.

Суды встают на сторону проверяющих и выносят решения c негативным исходом для российских организаций, финансируемых через сестринские иностранные компанииПостановления 9 ААС от 03.12.2015 № 09АП-47431/2015; АС СЗО от 30.11.2015 № А05-12258/2014; АС МО от 19.08.2015 № А40-72507/14, от 13.04.2015 № А40-41135/14.

С 1 января 2017 г. это будет закреплено в НК РФ. Так, правила ст. 269 НК РФ будут применяться, в частности, если иностранный кредитор российской компании является взаимозависимым по отношению к другому иностранному лицу. Причем это иностранное лицо должно прямо или косвенно участвовать в капитале заемщика и считаться взаимозависимым с нимст. 1 Закона от 15.02.2016 № 25-ФЗ. Кстати, российские учредители в законе, вносящем изменения в ст. 269 НК РФ, не поименованы.

Все ли дело в материнской компании?

Надо заметить, что и ФНС, и судьи рассматривали ситуацию, когда российский заемщик и иностранный заимодавец подконтрольны единому центру, в качестве которого выступает иностранная материнская компанияПисьмо ФНС от 22.06.2015 № ГД-4-3/10807@.

Схема

Найти судебную практику по ситуации, аналогичной нашей, не удалось. Поэтому за разъяснениями мы обратились к специалисту Минфина, и вот какой ответ получили.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

БАХВАЛОВА Александра Сергеевна
БАХВАЛОВА Александра Сергеевна
Советник государственной гражданской службы РФ 3 класса

Положения о контролируемой задолженности восприняты российским налоговым правом из практики государств — участников Организации экономического сотрудничества и развития (далее — ОЭСР), оперирующих понятием «тонкая капитализация». В Комментариях ОЭСР к Модели конвенции по налогам на доход и капитал, на основе которой большинством государств заключаются соглашения об избежании двойного налогообложения, указано, что применение правил «тонкой капитализации» направлено на борьбу с налоговыми злоупотреблениями при скрытом распределении дивидендов под видом выплаты процентов между аффилированными лицами. При этом необязательно, чтобы заемщик был дочерней компанией кредитора. Они оба, например, могут быть дочерними компаниями третьего лица, вместе входить в одну группу компаний или холдинг, контролируемый таким третьим лицом. Именно в этом смысле следует трактовать положение о наличии особых отношений между плательщиком и фактическим получателем процентов или между ними обоими и какими-либо третьими лицами — заемщик и кредитор должны быть аффилированы непосредственно друг с другом или оба с третьими лицами.

Из вышеизложенного следует, что общий смысл применения п. 2 ст. 269 НК РФ устанавливает возможность применения правил о контролируемой задолженности не только при прямой, но и при косвенной зависимости между российским налогоплательщиком — получателем займа и иностранной компанией, через которую предоставляются заемные средства.

Косвенная зависимость российского налогоплательщика от иностранной компании — кредитора выражается в самом факте подконтрольности обоих лиц единому центру — иностранной материнской компании (вхождение в международный холдинг), даже если между самим заимодавцем и заемщиком отсутствуют отношения подчиненности и подконтрольности.

Поэтому задолженность российского заемщика перед иностранной сестринской компанией является контролируемой согласно п. 2 ст. 269 НК РФ даже в ситуации, когда общая для них материнская компания — российская.

Учитывая такое мнение Минфина, можно сказать, что у российского заемщика существует высокий риск квалификации налоговым органом задолженности по займу перед иностранной сестринской компанией как контролируемой независимо от того, какая у них материнская компания — иностранная или российская.

А можно ли поспорить?

Посмотрим, какие аргументы можно привести в обоснование того, что в нашей ситуации контролируемой задолженности не будет. Тем более что все неясности актов законодательства о налогах и сборах подлежат истолкованию в пользу российской компании — заемщикап. 7 ст. 3 НК РФ.

Во-первых, из доводов проверяющих, которые поддерживаются судьями, следует, что любое общество, участвуя в уставном капитале другого общества, контролирует его и имеет право на полученную дочерним обществом прибыль. Раз выявлена подконтрольность заемщика и заимодавца общей материнской компании, то это уже доказывает ее влияние на заключение договоров займа на определенных условиях. И хотя заем предоставляется российскому заемщику его иностранной сестринской компанией, фактически он был выдан иностранным акционером. То есть займы, полученные обществом от сестринской компании, являются задолженностью перед учредителем.

И если в наших обстоятельствах следовать этой логике, то получается, что заем через иностранную сестринскую компанию фактически был выдан российским учредителем. А перечень оснований для признания задолженности контролируемой является закрытым, и такой случай в НК РФ не поименован.

Во-вторых, налоговики поясняют, что норма о контролируемой задолженности направлена на борьбу с налоговыми злоупотреблениями при скрытом распределении дивидендов под видом выплаты процентов между аффилированными лицамиПисьмо ФНС от 22.06.2015 № ГД-4-3/10807@. Ведь при выплате дивидендов иностранной организации российской надо уплатить налог на прибыль, а при выплате процентов — нет (если есть соглашение об избежании двойного налогообложения, которое предусматривает уплату налога с доходов в виде процентов исключительно в бюджет того государства, в котором зарегистрирован их получатель)ст. 309 НК РФ.

Наш случай сюда не подходит, ведь дивиденды могут получать только учредители/акционеры, но никак не сестринские компании.

В-третьих, все не так однозначно и с расчетом коэффициента капитализации, который участвует при определении предельных процентов, учитываемых в «прибыльных» расходахабз. 3 п. 2 ст. 269 НК РФ. Поясним.

Если размер контролируемой задолженности на последнее число отчетного (налогового) периода более чем в три раза превышает величину собственного капитала (это разница между суммой активов и величиной обязательств) российской организации — заемщика, тогда фактически начисленные проценты по такой задолженности в целях расчета налога на прибыль делятся:

  • на предельные проценты, которые можно учесть в «прибыльных» расходах;
  • на сверхпредельные проценты, которые не учитываются в расходах, а приравниваются к дивидендам и облагаются налогом на прибыльп. 4 ст. 269, п. 3 ст. 284 НК РФ.

При этом в формуле расчета коэффициента капитализацииабз. 4 п. 2 ст. 269 НК РФ присутствует показатель «Доля участия иностранной организации в уставном капитале заемщика».

Предположим, в нашей ситуации мы признаем задолженность перед иностранной сестринской компанией контролируемой и ее размер превысит больше чем в три раза собственный капитал — тогда посчитать предельные проценты не получится, поскольку показатель «Доля участия иностранной организации в уставном капитале заемщика» у нас просто отсутствует.

Если спорить с проверяющими вы не хотите, то при расчете коэффициента капитализации используйте долю материнской компании, как это делали налоговики в рассмотренных выше судебных делах.

***

Хотелось бы отметить, что наши аргументы есть смысл применять, если российская материнская компания — последнее звено в цепочке (то есть иностранной доли в уставном капитале самой материнской компании нет).

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Налог на прибыль»:

2017 г.

  1. Готовим пояснения по «прибыльной» декларации, № 14
  2. Проверь себя: как переносить налоговые убытки, № 13
  3. Новшества ускоренной амортизации для налога на прибыль, № 13
  4. «Прибыльные» вопросы после сдачи декларации, № 8
  5. «Расходные» хлопоты, № 8
  6. Как новичкам уплачивать «прибыльные» авансы, № 6
  7. Какие премии сочтут обоснованными?, № 5
  8. Вынужденная смена способа уплаты «прибыльных» авансов, № 5
  9. Налоговая переплата по году: зачет, но с пенями, № 4
  10. Отступные исключат из налоговых расходов?, № 3
  11. Обновленная декларация по налогу на прибыль, № 3
  12. Ежемесячные «прибыльные» авансы в I квартале, № 2
  13. Тест по списанию безнадежной дебиторки, № 2
  14. Списание безнадежных долгов для целей налогообложения прибыли, № 2
  15. Льготы по прибыли для участников инвестпроектов, № 2
  16. Неоднозначные поправки по налогу на прибыль, № 1

2016 г.

  1. Налог на прибыль, № 24
  2. Выбираем порядок уплаты авансов по прибыли на 2017 год, № 23
  3. Оптимизируем уплату налога на прибыль при наличии ОП, № 23
  4. Решения ВС по «прибыльным» спорам, № 16
  5. Можно ли учесть при расчете прибыли старые расходы, № 11
  6. Прямые расходы в торговле: свои особенности, № 9
  7. Производственные расходы: прямые и косвенные, № 9
  8. Прямой/косвенный: встреча в суде, № 9
  9. Пользуемся «расходной льготой» для услуг, № 9
  10. Оцениваем риск возникновения контролируемой задолженности, № 9
  11. Как быть с курсовыми разницами, № 6
  12. Как отразить результаты деятельности ОПХ в «прибыльной» декларации, № 5

2015 г.

  1. Налог на прибыль: как платить авансовые платежи новой компании, № 24
  2. Расходы в «прибыльной» интернет-конференции, № 23
  3. Резерв по сомнительным долгам, № 21
  4. Итоги «прибыльной» интернет-конференции, № 21
  5. Работы длительного налогового цикла, № 18
  6. ФНС взяла за ориентир практику ВС, № 16
  7. От редакции, № 7
  8. Новая «прибыльная» декларация — новые особенности, № 5
  9. От редакции, № 4
  10. Налог на прибыль и УСНО: непростые вопросы решаем вместе, № 3

2014 г.

  1. Задумаемся о «прибыльных» авансах, № 23
  2. Типовые нарушения к проверке готовы, № 8
  3. Расширяешь бизнес? Поделись налогом на прибыль!, № 7
  4. Учитываем «прибыльные» убытки, № 6
  5. Начисление авансовых платежей по налогу на прибыль: не так все сложно, как кажется, № 3
  6. Налог на прибыль: «типовые» нарушения, № 2

2013 г.

  1. В новый год — с новыми «прибыльными» авансами, № 24
  2. Когда корректировать налог на прибыль при уменьшении «расходных» налогов, № 22
  3. «Кредитуемся» за счет налога на прибыль, № 21
  4. «Прибыльные» расходы: какие, когда и как учесть, № 15
  5. «Прибыльный» отчет за полугодие: раскрываем секреты, № 14
  6. Какую ставку налога на прибыль применять к различным доходам сельхозпроизводителей, № 9

2012 г.

  1. Дайджест писем по налогу на прибыль к отчетности за 9 месяцев, № 19
  2. Изменения в форме «прибыльной» декларации, № 8
  3. «Прибыльный» годовой отчет с учетом рекомендаций ФНС и Минфина, № 5

2011 г.

  1. «Прибыльные» доходы ≠ «НДСные» доходы, № 20
  2. «Прибыльное» Приложение: кому и зачем оно нужно, № 19
  3. Готовимся к полугодовой отчетности по налогу на прибыль, № 14
  4. Предоплата по договору в у. е. — будет ли суммовая разница?, № 14
  5. Пять шагов для отражения авансовых платежей в «прибыльной» декларации, № 5
  6. «Прибыльный» годовой отчет, № 3
  7. «Некотируемый» валютный курс, № 2
  8. Размер «общережимных» пеней зависит от причины «слета» с ЕСХН, № 1
ИНДЕКСЫ
в России Индекс
потребительских цен

Используется
для индексации зарплаты

0.61%
июнь 2017 г.
0
Минимальный
размер оплаты труда

Используется для
регулирования зарплаты

7 800

Примечание

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
ОПРОС
Удобно ли для работодателя введение электронных больничных с 1 июля 2017 г.?
Да, удобно
Нет, неудобно
Без разницы

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГК
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
Информации о мероприятиях в данный момент нет