Новости Тренинги Типовые ситуации Калькуляторы Формы
Журнал Вебинары Календарь Консультации Форум Тесты
Добавить в «Нужное»

Кадры, пособия, иностранные работники

2014-й впору объявлять годом кадров: что ни месяц — так какая-нибудь новость. Тогда как в предыдущие годы наблюдалось почти полное затишье. Нормативные изменения мы рассмотрели в начале нашей встречи. Сейчас время разъяснений.

В июне выяснилось, что в недрах Роструда существует некая рабочая группа, на заседаниях которой рассматриваются вопросы, связанные с информированием и консультированием по трудовому праву. Один за другим появились несколько протоколов заседаний этой группы, утвердивших рекомендации по злободневным кадровым проблемам. Честно признаться, статус этих документов не очень ясен, но если звезды зажигают, значит, это кому-нибудь нужно. В общем, стоит прислушаться.

Рекомендации Роструда по оплате труда в выходные

Первые из рекомендаций посвящены труду в выходные. Нам в очередной раз напомнили, что у работника есть право выбрать, как будет компенсирован его трудовой подвиг: или ему заплатят одинарную ставку и дадут дополнительный день отдыха, или просто заплатят двойную ставкуРекомендации Роструда (протокол заседания рабочей группы от 02.06.2014 № 1)
4. ...ТК РФ допускает привлечение к работе в [выходные и] нерабочие праздничные дни... при наличии письменного согласия работника... ([ст.]... 113 ТК РФ).
5. В соответствии [со ст. 153 ТК РФ указанная]... работа... оплачивается не менее чем в двойном размере...
Помимо повышенной оплаты работа в [выходной или нерабочий праздничный]... день может быть компенсирована предоставлением другого дня отдыха. Однако... работодатель не вправе без согласия работника предоставить ему день отдыха вместо повышенной оплаты. В этом случае работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит ([ст.]... 153 ТК РФ).
.

Некоторые работодатели почему-то воспринимают это как СВОЙ выбор и прописывают один из вариантов, чаще всего дополнительный выходной, в локальном нормативном акте. После чего человеку остается согласиться или жаловаться в трудинспекцию. Последняя за такое штрафует — и совершенно правильно.

Еще раз подчеркну: решает, брать деньги или отгул, сотрудник, которого призывают трудиться в выходной, а не фирма. Свой выбор он может обозначить, например, в уведомлении с просьбой работодателя выйти в выходной день одновременно с согласием на это.

Если человек предпочел дополнительный день отдыха, за работу в праздник или выходной он получает обычную одинарную ставку. Взять отгул он может как в том же месяце, так и в последующих. Но в любом случае день отдыха не уменьшает его зарплату за тот месяц, на который пришелся этот деньРекомендации Роструда (протокол от 02.06.2014 № 1)
5. Оплата выходного... в одинарном размере означает, что работнику [на окладе]... сверх [него]... выплачивается одинарная дневная ставка. [Зарплата]... в... месяце, когда используется день отдыха, не уменьшается. При этом не имеет значения, берет ли работник день отдыха в текущем месяце или в последующие.
.

Пример. Дневная ставка сотрудника — 1000 рублей, трудится он по пятидневке. В июле 2014 года при таком графике 23 рабочих дня. Допустим, наш герой отработал также одну из июльских суббот и в качестве компенсации выбрал отгул. Значит, за субботу он получит 1000 рублей. Тогда же, в июле, работник воспользовался днем отдыха, уменьшив тем самым количество отработанных дней до 22. Но согласно позиции Роструда он все равно должен получить по итогам месяца 24 000 руб1000 руб. х 23 дн. + 1000 руб. = 24 000 руб.., из которых 23 000 — полный оклад, а 1000 — оплата труда в выходной. Иначе выйдет, что никакой дополнительной компенсации за «выходную» работу ему не причитается.

Еще лучше это видно, если изменить условия примера и допустить, что сотрудник взял отгул в августе, в котором 21 рабочий день. Несмотря на то что отработает он только 20 дней, заплатить ему нужно полный оклад — 21 000 рублей1000 руб. х 21 д. = 21 000 руб.. В противном случае окажется, что человек мало того что в июльскую субботу трудился за одинарную ставку, так еще и в августе 1 день «гулял» за свой счет. Какая же это компенсация работы в выходной?

Но фактически получается: и в первом, и во втором примере оплачивается дополнительный день отдыха. А в ТК прямо написано, что он оплате не подлежит. Не противоречат ли разъяснения Роструда закону?

Они не противоречат ни закону, ни здравому смыслу. Норма ТК о другом: дополнительный выходной не оплачивается как-то ОТДЕЛЬНО. То есть в нашем примере с отгулом в июле труд работника НЕ вознаграждается так: 23 000 рублей оклада, 1000 — за работу в субботу, 1000 — за выходной, итого 25 000 рублей. А в примере с августом его работа НЕ оплачивается следующим образом: 21 000 рублей месячной ставки плюс 1000 за выходной, всего 22 000 рублей.

Рекомендации Роструда по предоставлению гарантий донорам

В чем Роструд, на мой взгляд, и взял на себя смелость подправить ТК, так это в вопросе оплаты донорства. Согласно Кодексу, если сотрудник сдал кровь во время отпуска, а также в выходной или нерабочий праздничный день, ему полагается дополнительный отгул. В то же время в ТК сказано, что за день сдачи крови и последующий за ним день отдыха за работником сохраняется средний заработок.

Чиновники истолковали сочетание этих норм так: даже если кровь сдана, скажем, в воскресенье, донору все равно полагается средний заработок за этот день. Плюс 2 дня отдыха: первый — за день сдачи крови, пришедшийся на выходной, второй — для того чтобы перевести дух после процедурыРекомендации Роструда (протокол от 02.06.2014 № 1)
5. ...в случае сдачи крови и ее компонентов в нерабочий праздничный день работнику по его желанию предоставляется другой день отдыха... При этом работодатель сохраняет за работником его средний заработок как за день сдачи, так и за предоставленные в связи с этим дни отдыха ([ст.]... 186 ТК РФ).
.
В нашем случае это понедельник, который также оплачивается средним заработком. Ну а отгул за воскресенье работник может использовать как ему заблагорассудится: захочет — отдохнет во вторник, захочет — вообще через месяц, а может и к ежегодному отпуску присоединить. В общем, сплошные выгоды от донорства, коллеги!

Правильно я понимаю, что если в вашем примере сдвинуть день сдачи крови на субботу, то ничего не изменится: донору надо предоставить два оплачиваемых отгула, хотя свой гражданский долг он выполнил в свободное от работы время?

Совершенно верно.

М-да.

Понимаю ваш скепсис. Фактически государство, не желая стимулировать донорство из своих средств, перекладывает заботу на работодателей. Насколько это правильно — вопрос дискуссионный, да и мы сегодня уже не раз сталкивались с тем, что закон не всегда справедлив.

Теперь об оплате труда в праздники при сменном режиме работы сотрудников.

Если праздник пришелся на день, который по графику является для человека рабочим, единственная форма компенсации за это — двойная оплата. На одинарную оплату и дополнительный день отдыха работник рассчитывать не может.

Если же сотрудника привлекают к труду в праздник вне графика, то все как обычно: он выбирает, что ему больше по душе — двойная оплата либо одинарная оплата плюс отгулРекомендации Роструда (протокол от 02.06.2014 № 1)
5. ...если работник трудился в нерабочий праздничный день в соответствии со своим графиком, то ему полагается [двойная]... оплата. Права на предоставление другого дня отдыха... он не имеет, поскольку [трудился]... в пределах месячной нормы рабочего времени.
Если... работа в праздничный день не включалась в [указанную] норму... то с согласия работника денежная компенсация может быть заменена предоставлением ему другого дня отдыха. В этом случае [работа]... в праздничный день [оплачивается]... в одинарном размере...
.

Рекомендации Роструда по переносу даты выхода из отпуска при его совпадении с праздниками

И последнее по праздникам. Вы знаете, что при совпадении нерабочего праздничного дня с выходным последний сдвигается на ближайший рабочий день. Однако правительство имеет право перебросить этот выходной на другой период времени. Например, в 2014 году 23 февраля выпало на воскресенье, но 24 февраля, в понедельник, страна работала, поскольку Постановление № 444 перенесло день отдыха на понедельник 3 ноября.

Так вот, Роструд напомнил, что этим способом переносятся именно ВЫХОДНЫЕ, а не ПРАЗДНИКИ. Что критично при определении даты завершения отпуска. Как известно, нерабочие праздничные дни, выпавшие на отпуск, не оплачиваются, но сдвигают дату выхода человека на работу.

Обратимся к нашему примеру. Предположим, сотрудник ушел в отпуск в понедельник, 3 ноября, на 7 календарных дней. 4 ноября — День народного единства, за него отпускные не положены. А вот за 3 ноября, хоть это и перенесенный выходной день, очень даже. На работу наш человек должен выйти во вторник, 11 ноября. В понедельник 10 ноября он отдыхает, потому что на отпуск пришелся 1 праздничный деньРекомендации Роструда (протокол от 02.06.2014 № 1)
2. В соответствии [со ст.]... 120 ТК РФ нерабочие праздничные дни, приходящиеся на [ежегодный основной отпуск]... в число [его] календарных дней... не включаются. ...выходные дни в продолжительность отпуска включаются, поскольку он исчисляется... в календарных днях ([ст.]... 115 ТК РФ).
Например... выходной день перенесен с воскресенья 5 января на пятницу 13 июня.
...если часть отпуска работника выпадает на 12 и 13 июня... то 12 июня как праздничный день из его продолжительности исключается, а 13 июня... как обычный выходной день... включается...
.

Отпускные за отпуск, начавшийся до и продолжавшийся после 2 апреля, надо доплатить

И еще об отпусках. Как вы помните, со 2 апреля при исчислении отпускных применяется показатель среднемесячного количества календарных дней, равный 29,3, тогда как раньше было 29,4. Когда мы обсуждали эту поправку на семинаре по полугодовой отчетности, то условились, что, исходя из закона, отпускные за отпуск, начавшийся до 2 апреля и продолжавшийся после, пересчитывать не надо.

Но в мае выяснилось, что у Минтруда другое мнение: отпускные за период со 2 апреля и далее, исчисленные по прежней норме, нужно пересчитать и доплатить. С этим можно быть сто раз не согласным, но при проверке как пить дать трудинспекция будет руководствоваться Письмом Минтруда № 14-0/В-363. А дальше в суд. По-моему, дешевле эти несколько рублей вместе с НДФЛ и взносами с них заплатить и забыть.

Если работник с окладом 20 000 руб. полностью отработал расчетный период, то отпускные за 14 календарных дней отпуска, рассчитанные исходя из среднемесячного количества календарных дней, равного 29,3, будут на 32,48 руб. больше отпускных, исчисленных по старой норме 29,4. Подробности расчета — в семинаре «На полпути к годовому отчету» («Главная книга. Конференц-зал», 2014, № 3).

Как считать дни неиспользованного отпуска работника, увольняемого при сокращении штата или ликвидации фирмы

Следующие Рекомендации Роструда также посвящены отпускам. Точнее, выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении в связи с ликвидацией фирмы или сокращением ее штата.

Величина такой компенсации все еще регулируется Правилами об очередных и дополнительных отпусках, принятыми Народным комиссариатом труда СССР аж в апреле 1930 года. Общий порядок таков.

Устроился человек в фирму, допустим, 1 сентября 2014 года. Начался его первый рабочий год, который закончится 31 августа 2015 года. После стартует второй рабочий год и так далее.

За каждый рабочий год сотруднику причитается 28 календарных дней основного отпуска. То есть 2,33 дня за месяц. Периоды меньше половины месяца отбрасываются, периоды больше округляются до полного месяца. На дату увольнения подсчитываем, сколько дней человек не успел отдохнуть из тех 28, которые ему положены за каждый рабочий год, и выплачиваем компенсацию. Если же в рабочем году человек трудился 11 месяцев и не отдыхал, компенсация выплачивается за все 28 календарных дней основного отпуска.

Это был классический вариант. Но при увольнении из-за сокращения штата или ликвидации работодателя действует особый порядок. НКТ СССР решил, что сотрудники, отработавшие от 5,5 до 11 месяцев, в этом случае также имеют право на полную компенсациюПравила, утв. НКТ СССР 30.04.30 № 169
28. ...увольняемые... работники, проработавшие у... нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию [за неиспользованный отпуск].
Полную компенсацию получают также работники, проработавшие от [5,5]... до 11 месяцев, если они увольняются вследствие:
а) ликвидации предприятия или учреждения или отдельных частей его, сокращения штатов...
.

Однако из советских Правил не совсем ясно, какие месяцы имеются в виду:

а) отработанные в конкретном рабочем году;

б) отработанные со дня трудоустройства.

А ведь для людей, трудящихся не первый рабочий год, разница принципиальная. При варианте «б» все «старички» могут рассчитывать на полную компенсацию, даже если в текущем рабочем году выполняли свои обязанности всего месяц-другой. И некоторые суды, в частности Свердловский облсуд в Определении № 33-7241/2009, с этим согласны.

Однако это как-то несправедливо, согласитесь. Человек со стажем, увольняющийся по обычным основаниям, зарабатывает компенсацию за неиспользованный отпуск строго в рамках рабочего года. А «сокращенец» — с первого дня работы? Роструд счел это дискриминацией и разъяснил: для выплаты компенсации при сокращении штата или ликвидации количество отработанных месяцев подсчитывается также в рамках рабочего года. То есть по варианту «а». Если набралось 5,5 и более и ни дня в отпуске человек не был, компенсация будет полной. Если вдруг возникнет спор с работником, вы всегда можете сослаться на этот логичный вывод ведомстваРекомендации Роструда (протокол заседания рабочей группы от 19.06.2014 № 2)
Часть [2 ст. 28 Правил, утв. НКТ СССР 30.04.30 № 169]... устанавливает, что... работники, проработавшие... не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию. Следовательно, и в [ч. 3]... данной статьи, определяющей иные случаи выплаты полной компенсации... речь идет о [рабочем годе]... а не об общей продолжительности работы у данного работодателя.
Таким образом, работник, проработавший в организации более одного года и увольняемый в связи с сокращением штата, вправе получить полную компенсацию за неиспользованный отпуск за последний рабочий год при условии, что он имеет в этом периоде 5,5 и более месяцев стажа, дающего право на отпуск.
.

Надо ли знакомить работников под роспись со штатным расписанием

На семинаре по полугодовой отчетности мы обсуждали январское Письмо Роструда № ПГ/13229-6-1, в котором объяснено: несмотря на то что в ТК обязательность штатного расписания прописана туманно, этот локальный нормативный акт (ЛНА) работодателю необходим.

Естественно, возник встречный вопрос: если так, то нужно ли знакомить с этим документом работников под роспись? По умолчанию для любого ЛНА по труду это обязательно. Но Письмом № ПГ/4653-6-1 от мая сего года Роструд пояснил, что штатное расписание, цитирую, «является локальным нормативным актом... в котором фиксируется в сводном виде сложившееся разделение труда между работниками». На этом основании делается вывод, что непосредственно с трудовой деятельностью конкретного человека этот документ не связан, а потому знакомить с ним работников под роспись не нужно.

Не знаю, как вам, а мне эти доводы кажутся сомнительными: раз уж назвали штатное расписание обязательным ЛНА, нужно идти до конца. С другой стороны, спорить с чиновниками глупо. Не надо знакомить — и хорошо, одной заботой меньше.

Ухаживаешь за ребенком и работаешь на полставки? Основной оплачиваемый отпуск не положен

Теперь о пособиях. А конкретно о пособии по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет, поскольку по другим пособиям заметных новостей не было, если не считать изменений в сроках действия больничных листков по уходу за захворавшими детьми, которые мы уже разобрали в начале встречи.

А в июле ФСС Письмом № 17-03-14/06-7836 напомнил работодателям, что если в период отпуска по уходу за ребенком мама работает на полставки, то предоставить ей еще и оплачиваемый основной отпуск нельзя. Вернее так: если добрая организация оплатит этот отдых, ей потом не возместят пособие по уходу за ребенком за указанный период. Верховный суд еще в январе решил, что основной отпуск таким мамам не положен. Но если девушке очень хочется отдохнуть именно так, ей придется прервать отпуск по уходу за ребенком и отказаться от пособия на время основного отпуска.

Применительно к кадрам нам осталось лишь пробежаться по новостям для работодателей иностранцев.

Минтруд об ограничении численности иностранцев в общей численности работников

В конце июля Минюст дал зеленый свет Приказу Минтруда № 29н, датированному аж январем текущего года. Этим документом утверждено Разъяснение по применению Постановления Правительства от 19.12.2013 № 1191. Оно, в свою очередь, установило на 2014 год предельную долю численности мигрантов в общей численности работников организаций, занятых в некоторых сферах деятельности. В частности, для розничных торговцев алкоголем лимит равен 15 процентам, для аптек и рынков — 0, то есть им фактически запрещено нанимать иностранцев.

Так вот, Минтруд традиционно пояснил, что действие Постановления № 1191 не распространяетсяРазъяснение, утв. Приказом Минтруда от 23.01.2014 № 29н
2. ...действие постановления [от 19.12.2013]... № 1191 распространяется на [иностранцев]... временно пребывающих в [РФ]...
На [иностранцев]... временно и постоянно проживающих в [РФ]... действие постановления... № 1191 не распространяется.
3. ...на [иностранцев]... являющихся высококвалифицированными специалистами, и членов их семей [постановление № 1191]... не распространяется.
:

— на иностранцев с видом на жительство или разрешением на временное проживание в РФ;

— на высококвалифицированных мигрантов и членов их семей.

Соответственно, иностранных работников этих категорий можно брать в штат без оглядки на долю в общей численности сотрудников.

Подскажите, вот сейчас беженцам и тем, кто получил в России временное убежище, позволили трудиться в РФ без разрешения на работу. На таких иностранцев доля распространяется?

К сожалению, да. Этот статус и в самом деле дает таким мигрантам право работать без разрешения на работу, но и только. Их долю в общей численности работодателю надо соблюдать, и Постановление 15 ААС № 15АП-9683/2012 тому подтверждение.

Нужно ли уведомлять подразделение ФМС и орган занятости о приеме на работу иностранцев, получивших статус беженца или временное убежище? Ответ на этот и другие вопросы по трудоустройству таких лиц вы найдете в статье «Беженцы с Украины» («Главная книга», 2014, № 17).

Если же компания при своей госрегистрации заявила один из видов деятельности, подпавших под ограничение, например ту же розничную торговлю алкоголем (код ОКВЭД 52.25.1), то долю ей нужно соблюдать в любом случаеРазъяснение, утв. Приказом Минтруда от 23.01.2014 № 29н
4. Хозяйствующие субъекты, заявившие при [госрегистрации]... код [ОКВЭД]... в сфере розничной торговли, 52.25.1, вправе привлекать [иностранцев]... в размере 15 [%]... общей численности работников...
.

Минтруд пишет это каждый год, и ежегодно же я возражаю: сам по себе код ОКВЭД ничего не значит. Чтобы подпасть под ограничения по численности иностранных работников, одного указания на соответствующий код в уставе недостаточно, фирма должна еще и фактически вести заявленную деятельность. То есть один лишь код ни к чему организацию не обязывает. Поэтому, если случается проверка ФМС и таких работодателей пытаются оштрафовать, им удается оспорить это в суде. В подтверждение сошлюсь на два Решения Верховного суда Удмуртской Республики: № 12-18/2013 и № 12-8/2013. Оба приняты в феврале 2013 года.

Правда, доводить все до беды совсем не обязательно. Если в вашем уставе фигурирует код «запретной» деятельности, но на деле вы ею не занимаетесь, исключите код из устава и зарегистрируйте эти изменения в ИФНС. А еще лучше вообще не перечислять коды ОКВЭД, а ограничиться в уставе фразой «Организация вправе вести любые не запрещенные законом виды деятельности». Тогда можно забыть про все сложности, так или иначе связанные с кодами ОКВЭД, заявленными в уставе.

Последнее, на что стоит обратить внимание. Если уж фирма действительно ведет «запретную» деятельность, то ограничения по доле мигрантов распространяются на любые должности и профессииРазъяснение, утв. Приказом Минтруда от 23.01.2014 № 29н
1. Постановление [от 19.12.2013]... № 1191... не содержит норм, дающих право [выделить]... по каким-либо признакам части иностранных работников... на которых действие... постановления не будет распространяться.
.
Допустим, если это супермаркет, в котором продается алкоголь, под долю подпадают не только продавцы и другие специалисты, контактирующие с покупателями, но также грузчики, водители, да кто угодно.

КС: суды вправе назначать штрафы за «миграционные» нарушения ниже нижнего предела

Хорошую новость для работодателей иностранцев принес Конституционный суд. В апреле Определением № 926-О он распространил на драконовские штрафы за нарушения в привлечении к труду мигрантов действие своего же Постановления № 4-П. Оно, напомню, было принято в феврале и касается ряда других статей КоАП, предусматривающих штрафы, нижний предел которых превышает 100 000 рублей. Суд решил, что в ходе судебных разбирательств такие штрафы могут быть уменьшены, в частности, с учетом финансового положения провинившейся компании.

В принципе, уже из Постановления № 4-П было видно, что выводы Конституционного суда универсальные и под них подпадают все штрафы, начинающиеся со 100 000 рублей, включая и «миграционные». Но из Определения № 926-О это следует прямо, а значит, добиваться снижения санкций будет еще легче.

Справка

Арбитражная практика показывает, что работодатели иностранцев уже успешно пользуются выводами Конституционного суда, причем штрафы за «миграционные» нарушения удается снижать в 8—10 раз и более, например:

— с 250 000 до 20 000 рубПостановление 3 ААС от 10.06.2014 № А33-20549/2013.;

— с 400 000 до 50 000 рубПостановление 2 ААС от 24.06.2014 № А31-873/2014.;

— с 500 000 до 50 000 рубПостановление 12 ААС от 20.06.2014 № А12-1308/2014..

Итак, в качестве завершающего аккорда нашего семинара мы рассмотрим вопросы по переходу на УСНО с 2015 года. Поищем ответы на них вместе.

Читать далее
ПОЛЕЗНОЕ
АКТУАЛЬНОЕ
Нужное