Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 4 июля 2011 г.

Н.Г. Бугаева, экономист

Длительная командировка работника: быть или не быть обособленному подразделению

Заключение новых контрактов, участие в выставках, контроль за отгрузкой продукции контрагентом, выполнение каких-либо работ на территории заказчика — это далеко не полный список причин, по которым работника могут отправить в командировку. И порой уладить все проблемы в короткие сроки не получается.

За несоблюдение сроков постановки на учет ОП грозит штраф в размере 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 116 НК РФ) А за ведение деятельности без постановки на учет ОП — штраф в размере 10% от доходов, полученных по итогам этой деятельности, но не менее 40 тыс. руб. (п. 2 ст. 116 НК РФ)

А длительная командировка может привести к необходимости регистрации в другом регионе обособленного подразделения (ОП). Это, естественно, доставит вам хлопот — начиная с постановки этого ОП на налоговый учет в течение месяца со дня его создания (пп. 1, 4 ст. 83, подп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ) и заканчивая проблемами с расчетами и уплатой налога на прибыль (пп. 1, 2 ст. 288 НК РФ), НДФЛ (пп. 1, 7 ст. 226 НК РФ), страховых взносов (если ОП выделено на отдельный баланс, имеет расчетный счет и начисляет выплаты своим работникам (ч. 11, 12 ст. 15 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах...»)). Посмотрим, в каких же случаях может возникнуть ОП.

Когда при командировке может появиться ОП 

Напомним, обособленное подразделение организации — это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места (то есть места, созданные на срок более месяца (п. 2 ст. 11 НК РФ)). Именно так звучит определение ОП в Налоговом кодексе.

При буквальном прочтении определения ОП можно сделать вывод, что если отдельно от организации у вас трудится только один человек, то и ОП создавать не надо, ведь в НК сказано — «рабочие места». В результате в судах иногда поднимается этот вопрос. И бывает, что суды встают на сторону налогоплательщика (Постановление ФАС СЗО от 09.06.2009 № А56-48706/2007). Однако это довольно шаткий довод. И Минфин, и налоговики настаивают на том, что достаточно одного рабочего места, чтобы появилась обязанность зарегистрировать ОП (Письмо УФНС России по г. Москве от 20.10.2010 № 16-15/110055; Письмо Минфина России от 05.08.2005 № 03-02-07/1-211). Поэтому данный аргумент можно использовать скорее как вспомогательный, а делать на него основную ставку в споре с налоговиками не стоит.

Внимание

Если вы выписали своему работнику командировочное удостоверение на срок более 30 дней, то для налоговиков это повод проверить вашу организацию на наличие ОП в другом регионе.

Само по себе длительное пребывание в командировке в другом регионе еще не означает автоматического создания рабочего места (Письмо УФНС России по г. Москве от 28.10.2010 № 16-15/113452@; Постановление ФАС СЗО от 24.02.2005 № А05-11368/04-9). Но если направленные в командировку работники трудятся там на стационарных рабочих местах, созданных вашей компанией, то, возможно, придется регистрировать ОП (Письма Минфина России от 25.12.2009 № 03-02-07/1-572, от 10.04.2009 № 03-02-07/1-176). То есть главное в этом вопросе — понять, создано ли стационарное рабочее место.

Что же такое рабочее место? Это:

  • место, где работник должен находиться для выполнения своих трудовых обязанностей (ст. 209 ТК РФ). А чтобы человек мог их выполнять, рабочее место должно быть соответствующим образом оборудовано. Оборудованным считается рабочее место, на котором созданы все необходимые условия для выполнения трудовых обязанностей работником (Письмо Минфина России от 25.12.2009 № 03-02-07/1-572);
  • место, которое должно прямо или косвенно контролироваться работодателем (ст. 209 ТК РФ).

Об этих признаках рабочего места мы и поговорим.

Аренда свидетельствует о возможности контролировать рабочие места

Аренда офиса или другого нежилого помещения — верный повод для налоговиков проверить организацию, не должна ли она состоять на учете там, куда отправляет работников в командировку. И если помещение арендовано на срок более месяца, то, по мнению чиновников, не имеет значения, как часто арендуемый объект используется, находится ли там какой-то работник постоянно или приезжает только изредка (Письмо Минфина России от 14.12.2004 № 03-02-07/82), а также ведете ли вы там основной вид деятельности или работники в этом месте выполняют какие-то вспомогательные функции (например, только раскладывают по полочкам и хранят документы) (Письмо Минфина России от 31.07.2009 № 03-02-07/1-390).

Предупреждаем руководителя

Аренда нежилого помещения в другом регионе может повлечь необходимость регистрации там ОП. А это дополнительные налоговые контроль и отчетность.

С последним, кстати, однажды уже не согласился суд (Постановление ФАС МО от 02.03.2009 № КА-А40/817-09). По мнению суда, нельзя признать, что ОП создано, если по месту нахождения помещения не ведется хозяйственная деятельность организации, а только выполняется часть административно-управленческих функций.

А можно ли говорить о создании рабочего места в ситуации, когда вы арендуете где-то склад для хранения своих товаров и раз в неделю туда приезжает работник для их отгрузки?

С этим вопросом мы обратились к специалисту ФНС России.

Из авторитетных источников

ТАРАКАНОВ Сергей Александрович
ТАРАКАНОВ Сергей Александрович
Советник государственной гражданской службы Российской Федерации 3 класса

Обязанность регистрировать ОП обусловлена созданием рабочего места по месту нахождения подразделения. По моему мнению, в такой ситуации наличие рабочего места определяется по видимым признакам его организации: оснащение офисной мебелью, техникой, иным оборудованием. Если такое место арендатор организовал на складе, который арендуется в соответствии с договором аренды, заключенным на срок более месяца, то по месту нахождения склада следует регистрировать ОП. Причем неважно, пустует ли это рабочее место бо´льшую часть времени или нет.

При этом факт направления уполномоченного сотрудника организации в командировки на тот или иной срок для целей регистрации ОП правового значения не имеет, так как этот факт скорее относится к способу организации труда.

Таким образом, арендовать помещение — априори не означает создать стационарное рабочее место. К примеру, в одном судебном решении рассматривалась такая ситуация. Потребительский кооператив арендовал помещение в территориально удаленном месте, где с желающих собирались заявки на участие в потребительских программах, принимались вступительные взносы и т. д. То есть в общем-то деятельность в этом месте велась. Однако, кроме договора аренды, налоговики никаких доказательств не представили. И суд решил, что раз создание рабочего места не доказано, то и обязанности по регистрации ОП у кооператива не было (Постановление ФАС СЗО от 15.10.2007 № А56-40913/2006).

Аналогичное решение принял суд и в другом деле, когда налоговики также, указывая на аренду помещения, не смогли доказать, что стационарное рабочее место было создано (Постановление ФАС ЗСО от 19.08.2010 № А70-10031/2009).

Вообще логика налоговиков в отношении аренды проста: если в арендуемом месте вы деятельность не ведете и у вас там никто не работает, то зачем вы его арендуете? И надо быть готовым доказать, что этот объект, к примеру, сдается в субаренду или что с человеком, который там работает, заключен гражданско-правовой договор. А раз трудовых отношений нет, то нет и ОП (Постановление ФАС СКО от 13.12.2005 № Ф08-5920/05-2345А).

А вот аренда жилья для отправленных в командировку не свидетельствует о создании рабочих мест. Был прецедент, когда и в такой ситуации налоговики попытались вменить организации непостановку на учет по месту нахождения ОП. Но суд поддержал налогоплательщика (Постановление ФАС СЗО от 16.10.2006 № А05-3741/2006-29).

Рабочие места создал контрагент: нет контроля — нет ОП 

Если вы, как подрядчик, направили своих работников для выполнения каких-либо работ на объект заказчика, а все условия для выполнения этих работ создает заказчик (он контролирует весь процесс), то он и создал эти рабочие места. А значит, у вас там нет ни рабочих мест, ни ОП.

Чтобы отправленный по служебному заданию работник не «отпочковался» в качестве ОП, следите не только за длительностью его командировки, но и за тем, чтобы у него там не появилось рабочее место

Чтобы отправленный по служебному заданию работник не «отпочковался» в качестве ОП, следите не только за длительностью его командировки, но и за тем, чтобы у него там не появилось рабочее место

Так, например, в споре налоговиков с подрядной организацией, которая занималась переработкой леса на объекте заказчика, решающую роль сыграло то, что обязанность заказчика по созданию всех необходимых условий труда для работников подрядной организации была прямо указана в договоре подряда (Постановление ФАС СЗО от 15.02.2010 № А05-9705/2009). Кроме того, по договору именно заказчик должен был давать задания по выполнению работ, контролировать их выполнение и т. д. Он же арендовал площади, на которых проводились работы. Поэтому суд пришел к выводу, что налоговая не доказала создание стационарных рабочих мест подрядной организацией по месту командирования работников.

Похожее решение было вынесено по делу частного охранного предприятия (Постановление ФАС МО от 02.03.2009 № КА-А40/817-09). Оно направляло своих работников к заказчикам, которые сами решали, сколько постов охраны должно быть, сами оборудовали объекты охраны техническими средствами и т. д. При этом ЧОП не арендовал ни помещения, ни оборудование для своих сотрудников. Поэтому суд сделал вывод, что ЧОП не мог как-либо контролировать рабочие места своих работников на объектах заказчика. И говорить о создании стационарных рабочих мест в такой ситуации неправильно.

Сложнее обстоит дело со строительно-монтажными работами. Суды говорят, что при выполнении работ командированными работниками на строительных площадках заказчика организация должна регистрировать ОП. Для принятия таких решений судам хватило того, что длительность выполнения работ превысила месяц, а кто создавал рабочие места, суды разбираться не стали (Постановления ФАС ЦО от 30.10.2008 № А09-6369/07-29; ФАС СКО от 29.11.2006 № Ф08-6161/2006-2552А). Правда, рассмотренные решения довольно старые. Да и некоторые налоговики на местах имеют противоположную точку зрения (Письмо УФНС России по г. Москве от 28.10.2010 № 16-15/113452@).

Смена командированными друг друга ни о чем не говорит

Когда соблюдается условие о стационарности рабочего места? Когда оно создано на срок более 1 месяца. Однако выполнение своих обязанностей работником на таком рабочем месте в течение меньшего срока еще не означает, что и место создано на меньший срок, а значит, не является стационарным. По мнению чиновников, длительность пребывания в командировке каждого конкретного работника не имеет значения для создания ОП (Письмо Минфина России от 18.02.2010 № 03-02-07/1-67). То есть, если вы будете отправлять в командировку в одно и то же место каждые 29 дней нового работника, вам все равно надо будет регистрировать там ОП. Ведь таким образом вы только меняете конкретных исполнителей, но работают они на одних и тех же стационарных рабочих местах.

Такое же мнение высказывал и суд (Постановления ФАС СКО от 29.11.2006 № Ф08-6161/2006-2552А, от 21.09.2006 № Ф08-4234/2006-1814А). Организация выполняла строительно-монтажные работы на объекте заказчика в течение 5 месяцев. При этом каждый месяц направляла туда новую группу работников, оформляя командировочные удостоверения на срок менее 30 дней. Суд указал, что ОП все равно нужно было регистрировать.

***

Критерии создания ОП в Кодексе прописаны недостаточно четко. А значительные штрафы за ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе заставят нервничать любого. Если сомневаетесь, будет ли ОП в вашем случае, то ничего не остается, как зарегистрировать его.