«Мигрантские» разъяснения от ВАС РФ

Комментарий к отдельным положениям Постановления Пленума ВАС РФ, касающимся ответственности за незаконное привлечение иностранцев к трудовой деятельности в РФ

Пленум ВАС РФ дал разъяснения по применению ст. 18.15 КоАП РФ, устанавливающей ответственность за незаконный наем мигрантов. Они будут небезынтересны тем организациям и предпринимателям, у которых работают иностранцы.

Заключение трудового договора с мигрантом и фактический допуск его к работе — не одно и то же

Известно, что за привлечение к трудовой деятельности иностранца, когда:

• <или>у него нет разрешения на работу в конкретной организациип. 4 ст. 13, ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее — Закон № 115-ФЗ); Постановление Президиума ВАС РФ от 19.05.2009 № 17066/08;
• <или>у работодателя отсутствует разрешение на привлечение и использование «визовых» работниковп. 4 ст. 13, подп. 1 п. 4.5 ст. 13 Закона № 115-ФЗ, —

органы ФМС России за каждого мигранта могут оштрафоватьч. 1, 2 ст. 18.15, примечание к ст. 18.1, ч. 1 ст. 23.67 КоАП РФ:

• руководителя компании — на 25—50 тыс. руб.;
• саму компанию или предпринимателя — на 250—800 тыс. руб.

ВАС РФ указал, что, рассматривая дела по таким правонарушениям, суды должны иметь в виду: день заключения трудового договора с мигрантом и день, когда он приступает к своим трудовым обязанностям (то есть привлекается к работе), не всегда совпадаютст. 61 ТК РФ. Поэтому само по себе заключение трудового договора с иностранным работником без соответствующего разрешения ответственности не влечет. Противоправным является фактический допуск конкретного иностранца к работе, если у него или организации-работодателя нет разрешения на этоп. 20 Постановления № 11; примечание 1 к ст. 18.15 КоАП РФ.

Также ВАС объяснил, что годовой срок давности привлечения к административной ответственностич. 1, 2 ст. 4.5 КоАП РФ за допуск мигранта к работе при отсутствии разрешения исчисляетсяп. 20 Постановления № 11; ч. 1, 2 ст. 18.15 КоАП РФ:

• <или>с момента обнаружения такого правонарушения;
• <или>с последнего дня, когда правонарушение совершалось (то есть иностранец работал без разрешения), — если на момент обнаружения нарушения он уже не работает.

За нарушение срока уведомления о найме мигранта не оштрафуют

Как вы знаете, о заключении трудового или гражданско-правового договора с иностранцем (или о фактическом допуске его к работе, если письменный договор не заключалсяПостановление Верховного суда РФ от 12.08.2010 № 25-АД10-12) нужно уведомить:

• в отношении безвизовых мигрантов — в течение 3 рабочих дней свой территориальный орган ФМС России и орган занятости населения по субъекту РФп. 9 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ; п. 2 приложения № 6, приложение № 5 к Приказу ФМС России от 28.06.2010 № 147;
• в отношении как визовых, так и безвизовых мигрантов — в течение 10 календарных дней свою налоговую инспекциюподп. 4 п. 8 ст. 18 Закона № 115-ФЗ; приложение к Письму ФНС России от 24.08.2007 № ГИ-6-04/676@.

При этом уведомление налогового органа о найме безвизовых мигрантов законом прямо не предусмотрено. К такому выводу пришел ВАС РФПостановление Президиума ВАС РФ от 02.02.2010 № 11773/09.

А вот у Верховного суда РФ иная позиция. Он считает, что независимо от того, в каком порядке (визовом или безвизовом) иностранный работник прибыл в Россию, у компании-работодателя есть обязанность уведомлять ИФНСответ на вопрос 8 Обзора законодательства и судебной практики Верховного суда Российской Федерации за II квартал 2009 года, утв. Постановлением Президиума Верховного суда РФ от 16.09.2009. Поэтому, чтобы не ввязываться в споры, лучше все-таки уведомить инспекцию о найме безвизового мигранта.

За неуведомление какого-либо из этих органов грозит серьезное наказаниеч. 3 ст. 18.15, примечание к. ст. 18.1 КоАП РФ:

• для организаций и предпринимателей — штраф 400—800 тыс. руб.;
• для должностных лиц — штраф 35—50 тыс. руб.

Так вот, ВАС РФ особо обратил внимание судов на то, что ответственность установлена в принципе за неуведомление уполномоченных органов, а вовсе не за уведомление с нарушением срокап. 21 Постановления № 11. Поэтому наказание по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ должно следовать лишь в тех случаях, когда на момент выявления нарушения организация или предприниматель не направили в соответствующий орган уведомление о найме иностранного работника. Если же уведомление пусть и со значительным опозданием, но все-таки было направлено «куда следует», то это нарушением не является.

***

За нарушения в «мигрантской» сфере установлены поистине драконовские штрафы. А появление рассмотренных нами разъяснений ВАС РФ поможет работодателям мигрантов хотя бы в некоторых случаях успешно оспорить в суде незаслуженное наказание.