Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 11 мая 2012 г.

Содержание журнала № 10 за 2012 г.

Преодолимые обстоятельства

Что, по мнению судов, не является форс-мажором и не освобождает от ответственности за неисполнение договора

Как известно, в предпринимательской сфере ответственность за нарушение договорных обязательств наступает независимо от наличия вины.

Сторона, сорвавшая сделку (далее — должник), освобождается от возмещения убытков и уплаты неустойки (пеней, штрафов), только если докажет, что договор невозможно было исполнить из-за обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых в данной ситуациипп. 1, 2 ст. 393, п. 3 ст. 401 ГК РФ.

К ним могут быть отнесены, в частности, такие объективно неконтролируемые явления, какп. 2 Положения, утв. Постановлением Правления ТПП от 30.09.94 № 28-4; Постановления ФАС ВВО от 10.12.2010 № А82-1970/2010; 13 ААС от 09.07.2010 № А21-14892/2009:

• природные катаклизмы (наводнения, землетрясения, ураганы, снежные завалы и т. п.), техногенные катастрофы, эпидемии;
• военные действия, крупномасштабные забастовки, массовые волнения и беспорядки, теракты, запреты, налагаемые госорганами или международными организациями, и т. д.

Однако закрытого перечня форс-мажорных обстоятельств нет. И это дает определенный простор для воображения тем должникам, которые считают, что причины, по которым они не смогли исполнить договор, — это и есть форс-мажор.

В ГК РФ указано, что к обстоятельствам непреодолимой силы, в частности, не относятсяп. 3 ст. 401 ГК РФ:

• нарушение обязательств контрагентами должника;
• отсутствие на рынке товаров, нужных для исполнения обязательства;
• отсутствие у должника необходимой суммы денег.

Мы проанализировали арбитражную практику и выявили, какие еще обстоятельства суды не признают форс-мажорными, считая их обычным предпринимательским риском.

Этот материал поможет вам понять:

• <если>это ваша организация нарушила договор — в каких случаях не получится избежать ответственности;
• <если>договор нарушил кто-либо из ваших контрагентов — когда вы твердо можете рассчитывать на возмещение убытков и получение договорных санкций.

Экономический кризис

В свое время он больно ударил по многим организациям и предпринимателям, было сорвано огромное количество сделок. Сейчас нам прочат вторую волну кризиса, поэтому хотим заранее предупредить, что на суды «кризисный» довод не действует, и вот почему. У этого обстоятельства отсутствует такой признак, как непредотвратимостьПостановление ФАС ВВО от 10.12.2010 № А82-1970/2010. Занимаясь бизнесом, можно и нужно предвидеть наступление кризиса и, как следствие, изменение рыночной ситуации. Ведь общеизвестно, что финансовые и экономические кризисы — как в мировом масштабе, так и масштабе отдельных государств — происходят периодическиПостановление 18 ААС от 18.08.2010 № 18АП-6846/2010. Также суды считают, что последствия кризиса одинаковы для всех хозяйствующих субъектовПостановления ФАС ПО от 27.02.2010 № А12-15651/2009; ФАС МО от 01.09.2010 № КА-А40/9199-10.

Преступления (хищение, разбой, кража, поджог)

Чаще всего на эти обстоятельства ссылаются компании-грузоперевозчики, которые не смогли доставить заказчику груз из-за того, что он по дороге был похищен или разграблен. Однако суды считают, что в этом случае действия третьих лиц не относятся к обстоятельствам непреодолимой силы, поскольку также отсутствуют признаки чрезвычайности и непредотвратимостиПостановление 3 ААС от 22.06.2011 № А33-18835/2010.

Суды говорят: будучи профессиональным перевозчиком, компания могла предположить, что при транспортировке груза возможно вооруженное нападение или хищение. Следовательно, перевозчик должен был обеспечить сохранность груза, застраховав свою ответственность или наняв охрану для транспортаПостановления ФАС МО от 13.04.2011 № КГ-А40/2664-11; ФАС ЦО от 10.08.2011 № А62-5580/2010; ФАС СКО от 10.11.2010 № А32-4738/2010; ФАС ПО от 25.08.2010 № А57-20489/2009.

Нам также встретилось дело, в котором суд отказался освободить от штрафа фирму-агента, у которой был похищен сейф с авиабилетами, переданными ей для перепродажи. При этом суд указал, что преступность присуща любому обществу, она характеризуется количественными и качественными показателями и ее можно в той или иной степени спрогнозироватьПостановление 14 ААС от 19.01.2010 № А05-14424/2009.

По тем же причинам пожар, возникший из-за умышленного поджога и уничтоживший чужое имущество, — тоже не повод для освобождения от возмещения убытковПостановления 11 ААС от 20.07.2011 № А55-1435/2011; ФАС СКО от 12.01.2011 № А32-52736/2009.

Случайный пожар

Бывает, что имущество на складе или тот же перевозимый груз сгорает полностью или частично в результате пожара, возникшего:

• <или>из-за неисправной электропроводки в помещении или в машине либо другого дефектаПостановления ФАС СЗО от 08.10.2010 № А56-40102/2009; ФАС ЦО от 29.03.2011 № А64-1690/2010;
• <или>из-за трения перевозимого легковоспламеняющегося груза в картонных коробкахПостановление ФАС СЗО от 27.05.2010 № А56-24121/2009;
• <или>из-за ДТППостановление 2 ААС от 26.01.2010 № А31-6093/2009.

В этих случаях суды, как правило, занимают позицию «сами виноваты».

Но не так давно в одном деле суд признал отсутствие вины компании, взявшей товар на ответственное хранение, который, в свою очередь, сгорел. Изначально пожар возник в другом сооружении, но пожарным не удалось его блокировать и он распространился на рядом стоящие помещения. Суд счел, что это нельзя было предвидетьПостановление ФАС МО от 30.11.2011 № А40-25926/11-13-230. В данном случае чрезвычайным обстоятельством был не сам пожар, а неспособность пожарных предотвратить распространение огня от места возгорания к месту хранения товара.

Капризы погоды

Совершенно бессмысленно ссылаться на неблагоприятные погодные условия, если из-за них уменьшилась предполагаемая прибыль должника и он не смог в срок расплатиться со своим контрагентом. Например, по причине засухи или града погибла большая часть урожая, из-за чего фермерское хозяйство недополучило денег и не смогло вовремя вернуть кредит или внести лизинговый платеж. Суды скажут, что в этом случае кредитор взыскивает неустойку за неисполнение денежного обязательства, а не обязательства по поставке сельхозпродукции, погибшей в результате засухиПостановления 12 ААС от 16.09.2011 № А12-6651/2011; 15 ААС от 18.04.2011 № 15АП-3142/2011; 16 ААС от 23.06.2011 № 16АП-1022/2011(1).

Кроме того, занимаясь сельским хозяйством, которое в значительной степени зависит от погодных условий, предприниматели сознательно принимают на себя риски наступления негативных последствий, в том числе неполучения прибыли из-за неурожайностиПостановление 11 ААС от 14.04.2011 № А55-22379/2010.

Довод о плохих метеоусловиях тем более не пройдет, если такая погода характерна для данного климатического пояса или соответствующего времени года. К примеру, суды говорят, что в Сибири морозы 30 градусов и ниже — это обычное природное явление и оно не может быть квалифицировано как непреодолимая сила, равно как резкое понижение или повышение температуры воздуха в зимнее времяПостановления ФАС ВСО от 12.08.2011 № А33-15816/2010, от 27.09.2011 № А19-1209/2011; ФАС ВВО от 27.11.2008 № А82-3214/2008-38.

Но в отдельных случаях суды признают плохую погоду обстоятельством непреодолимой силы. Например, организация из-за сильного снегопада не выполнила в срок работы, потому что:

• <или>по технике безопасности в подобных условиях она должна была приостановить эксплуатацию погрузочно-разгрузочных крановПостановления ФАС ПО от 29.09.2011 № А06-812/2011, от 09.12.2010 № А06-407/2010;
• <или>количество выпавшего за сутки снега составило 115% декадной нормы и физически было невозможно быстро очистить железнодорожные пути и предотвратить задержку вагоновПостановление 12 ААС от 18.10.2011 № А57-858/2011.

Сильный ветер (свыше 14 м/с), по вине которого произошли многочисленные обрывы линий электропередач, также был признан форс-мажорным обстоятельствомПостановление 11 ААС от 12.03.2010 № А49-5557/2009. Ведь такой ветер, наряду с ливнем, градом, туманом, относится к опасным метеорологическим явлениямп. 3.4 ГОСТ Р 22.0.03-95.

Забастовка на предприятии

Нам встретилось совсем немного дел, где должник ссылается на забастовку как на обстоятельство непреодолимой силы. Сразу скажем: для судов это не является оправданием. Они справедливо отмечают, что причиной локальных забастовок (в рамках предприятия) являются неудовлетворенные требования работников (например, о повышении зарплаты). Таким образом, ничего чрезвычайного или непредотвратимого в забастовке нетсм., например, Постановление ФАС СКО от 13.09.2010 № А32-21539/2009.

Блокировка расчетного счета

Да-да, находились те, кто пытался избежать договорных санкций за просрочку оплаты, ссылаясь в суде на приостановление ИФНС операций по счету. Естественно, безуспешно. Суды говорят, что невозможность распоряжаться деньгами на счете из-за принятия налоговым органом соответствующего решения относится к предпринимательскому риску и не может быть признано обстоятельством непреодолимой силыПостановления ФАС ПО от 21.04.2011 № А57-9656/2010; ФАС МО от 30.05.2006 № КГ-А40/4491-06.

***

Как правило, суды дают компаниям и предпринимателям универсальный совет: заранее принимайте необходимые меры по устранению или уменьшению возможных негативных последствий, напримерПостановления 12 ААС от 21.04.2011 № А57-8119/2010; ФАС МО от 13.04.2011 № КГ-А40/2664-11; ФАС ЦО от 10.08.2011 № А62-5580/2010; ФАС СКО от 10.11.2010 № А32-4738/2010; ФАС ПО от 25.08.2010 № А57-20489/2009; Определение ВАС от 14.03.2008 № 2831/08:

• <или>страхуйте свои коммерческие риски или ответственность;
• <или>создавайте за счет собственной прибыли резервы на покрытие непредвиденных расходов;
• <или>обеспечивайте охраной транспорт, перевозящий грузы.

Заметим: чисто теоретически никто не запрещает дополнять договор положениями о том, по каким еще основаниям или при каких еще обстоятельствах стороны освобождаются от ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств. И включить в этот перечень, к примеру, преступные действия третьих лиц или даже блокировку счетасм., например, Постановление 11 ААС от 31.03.2011 № А55-21363/2010. Но вот захотят ли контрагенты подписывать такой договор — это большой вопрос.