Неофициальная зарплата: жила, жива и... будет жить?

Чем работодателю грозит подозрение в выплате серой зарплаты

«Cерая зарплата» и «зарплата “в конвертах”» — столь привычные и совсем уже не режущие слух термины, под которыми налоговые органы понимают неофициальные выплаты, с которых не платятся НДФЛ и страховые взносыПисьмо УФНС по г. Москве от 08.08.2007 № 15-08/075418. Причем повышение с 2011 г. тарифов страховых взносов породило новый виток увода зарплат в тень. А вместе с этим и очередную волну активности госорганов в выявлении и пресечении выплаты неофициальной зарплаты. Мы расскажем, как они могут выявить «конвертные» выплаты, что за это грозит и как защищаться.

А впрочем, даже вполне законопослушная компания в силу финансовых затруднений может выплачивать работникам зарплату «ниже, чем надо». И привлечь этим внимание проверяющих. Так что выплачивающим белые, но маленькие зарплаты тоже будет интересна наша статья.

Как могут выявить и доказать выплату серых зарплат

В борьбе с неофициальными выплатами налоговые органы действуют по принципу «Все средства хороши!». Это и агитационные кампании, когда в местных СМИ публикуются имена работодателей, подозреваемых в «конвертной» схеме (Астрахань), или когда местные инспекции обклеиваются трогательными плакатами типа: «Я и мой папа — за честную выплату заработанной платы» (Великий Устюг). Кроме того, налоговики давно уже придумали, как искать серые зарплаты, еще не выходя на проверкуПисьмо ФНС от 28.07.2006 № ВЕ-6-04/742@. Это сбор свидетельских показаний бывших работников; информации из объявлений о вакансиях в СМИ и от «доброжелателей» по телефонам доверия, принимающим даже анонимные звонки о случаях выплаты неофициальной зарплаты (Ростов-на-Дону, Липецк); сведений из неких «внешних источников», оповещающих инспекции об отдыхе за границей работников, официальная зарплата которых не позволяет этого делать (Башкирия).

Когда допроверочные сведения собраны, работодателя могут вызвать на знаменитые межведомственные комиссии, пытаясь вынудить «обелить» зарплату. Это по-прежнему самый популярный и действенный способ «увеличения налогооблагаемой базы по “зарплатным” налогам»Письмо УФНС по г. Москве от 08.08.2007 № 15-08/075418; пп. 7.2, 9, 10 Приказа УФНС по г. Москве от 22.02.2008 № 96. В состав таких комиссий входят представители налоговых инспекций, ПФР, ФОМС, ФСС, трудинспекций, органов статистики, объединений работодателей, местных администраций, правоохранительных органов, прокуратуры. Они проводят «разъяснительные беседы» с руководителями компаний, работники которых получают зарплату меньше регионального прожиточного минимума. Кстати, на такое заседание руководителю компании по вызову комиссии лучше явиться. Причем с объяснениями, «почему так мало» денег он платит работникам (допустим, у вас период становления бизнеса, когда хозяйственные связи только нарабатываются, или, наоборот, угасание, в связи с чем у фирмы низкие обороты и прибыль).

На основании выявленных фактов межведомственная комиссия может принять решение о необходимости повышения до определенного уровня зарплаты в конкретной фирме. И хотя для работодателя это решение имеет только рекомендательный характер, стоит прислушаться к «рекомендациям» координатора и повысить зарплаты работникам хотя бы на часть предложенной комиссией величинып. 10 Приказа УФНС по г. Москве от 22.02.2008 № 96.

Другой вариант развития событий — это приход налогового инспектора с выездной проверкой. После нее вы можете оказаться в суде, где вам придется оспаривать неправомерность решения о доначислении налогов, уплате штрафов и пени в связи с якобы наличием у вас серых выплат. Суды в деле о неофициальных зарплатах, как правило, оценивают объем доказательств, представленных налоговиками. Когда, например, представлены только свидетельские показания одного бывшего работникаПостановление ФАС МО от 27.07.2009 № КА-А40/7085-09 или одни лишь распечатки электронных версий зарплатных ведомостейПостановление ФАС ДВО от 21.12.2009 № Ф03-6834/2009, то, возможно, суд и признает доначисления, штрафы и пени необоснованными.

Если же инспекция представит большое количество доказательств, прямо подтверждающих серые зарплатные схемы, решение может быть принято не в вашу пользуПостановления 17 ААС от 04.08.2008 № 17АП-4834/2008-АК, от 10.04.2008 № 17АП-1928/2008-АК; ФАС СЗО от 31.08.2007 № А56-550/2006.

Не надейтесь только на то, что факт налогового правонарушения и правомерность решения о привлечении к ответственности должен доказывать сам налоговый органп. 6 ст. 108 НК РФ; ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 АПК РФ. Внимательно проверяйте и оценивайте представляемые инспекцией доказательства и готовьте контраргументы для их оспаривания. Привлекайте больше свидетелей, которые готовы дать показания в вашу пользу и опровергнуть то, что говорят налоговики.

Итак, как же отбиваться от доводов, что в вашей компании как будто бы платятся неофициальные зарплаты?

Доказательства, которые может представить налоговый орган	Условия, при которых суд может принять доказательства налогового органа, и ваши контраргументы
Первичные документы и документы налогового учета
Расчетно-платежные ведомости, кассовая книга, не проведенные официально по бухгалтерии	Могут свидетельствовать о ведении двойного учета и занижении налоговой базы, только еслиПостановление ФАС ВСО от 22.06.2010 № А33-13580/2009: принадлежат именно проверяемой компании и заполнены уполномоченными лицами; из них четко видно, каким конкретно гражданам, в каком размере и за какие периоды (месяцы) выплачена зарплата В свою очередь, утверждайте, что распечатки и документы, на которых нет подписей должностных лиц, ответственных за выдачу зарплаты, и подписей самих сотрудников, не свидетельствуют о выплате в компании зарплат «в конвертах» Представляйте свою первичку как доказательство выплаты зарплаты в размере, указанном в отчетности. Обоснуйте размер начисляемой вами небольшой зарплаты, допустим, спецификой финансового положения фирмы в кризисный период (например, вы уменьшали/не повышали зарплаты, желая сохранить рабочие места)
Расходные ордера, банковские чеки, из которых видно, что деньги выдавались работнику якобы под отчет, а на самом деле пошли на «конвертные» зарплаты	Докажите факт приобретения на эти деньги материальных ценностей — представьте договоры, платежки, авансовые отчеты, приходные ордера, счета-фактуры, товарные накладные поставщика, внутренние документы, подтверждающие оприходование этих ценностей. Обратите внимание суда также на то, что в решении инспекции по результатам проверки нет ссылок на реквизиты конкретных РКО, на основании которых инспекция установила сокрытие доходов, и из них четко не видно, какие суммы из РКО не были закрыты покупкойПостановление ФАС ПО от 10.08.2010 № А72-16594/2009 Кроме того, даже если выявлен факт отсутствия контрагентов, у которых закуплен товар, по месту нахождения, указанному в ЕГРЮЛ, или факт непредставления ими налоговой и бухгалтерской отчетности, это еще не доказывает того, что ваш работник присвоил себе выданные под отчет деньгиПостановление Президиума ВАС от 03.02.2009 № 11714/08
Справки 2-НДФЛ с прежней работы сотрудников, свидетельствующие о получении ими существенно более высокой зарплаты, чем у вас	Получение высокой зарплаты на прежнем месте работы вовсе не означает, что ваша организация часть зарплаты выплачивает «в конверте». Иногда люди соглашаются пойти на менее оплачиваемую работу Ходатайствуйте в суде о вызове работника в качестве свидетеля, чтобы можно было раскрыть подлинную причину и основание смены им места работы. Также поможет заполненная на собеседовании при приеме на работу анкета с вопросами о причинах смены человеком работы. Предположим, сотрудник пришел в вашу компанию на менее выгодных финансовых условиях, поскольку его интересовали нематериальные критерии места работы (например, график работы, удобное месторасположение) или ему надо было срочно найти работу
Свидетельские показания
Показания работников (в том числе бывших), что они получали на руки зарплату бо´льшую, чем официальная	Протоколы допросов свидетелей могут быть признаны бесспорным доказательством получения работниками зарплаты именно в том размере, исходя из которого налоговый орган доначислил налоги, только если: из них виден конкретный, а не примерный размер выплаченного дохода и период, за который выплачивались деньгиПостановления ФАС ДВО от 21.12.2009 № Ф03-6834/2009; ФАС ПО от 01.09.2009 № А65-23965/2008; показания работников о наличии в организации двойного учета заработной платы, а также данные о размере фактических выплат работникам получены при проведении налогового контроля, в частности, налоговой проверки, а не в рамках оперативно-разыскных мероприятийПостановление ФАС СЗО от 07.12.2007 № А21-927/2007; нет противоречий и неточностей в показаниях свидетелейПостановление ФАС ПО от 30.03.2009 № А12-12521/2008; налоговый орган может доказать, что свидетели были вашими работниками и опрашивались о фактах, имевших место именно в проверяемый периодПостановление ФАС ВСО от 22.06.2010 № А33-13580/2009
Сведения, содержащиеся на магнитных носителях информации, используемых вашей компанией
Распечатки с электронных носителей информации	Налоговый орган должен доказать факт изъятия электронного носителя информации именно у вас, а также то, что представленные распечатки сделаны именно с вашего магнитного носителя. То есть у него должны быть надлежащим образом оформленные протоколы выемкистатьи 94, 99 НК РФ Обратите внимание суда на то, что распечатки не принадлежат вам, поскольку на них нет подписей уполномоченных представителей вашей компании или работников о получении денег. Это может сработатьПостановление ФАС УО от 30.09.2009 № Ф09-7349/09-С3
Данные о вашей организации из других источников
Объявления о ваших вакансиях и предлагаемой зарплате в СМИ, Интернете; копии справок о размере зарплаты, выдававшихся фирмой для банка или в службы занятости	Обычно суды не принимают такие сведения как доказательство выплаты дохода работникам и его размераПостановления ФАС ПО от 01.09.2009 № А65-23965/2008; ФАС УО от 30.09.2009 № Ф09-7349/09-С3. Но если все-таки суд будет рассматривать подобные доказательства, готовьтесь опровергать их. В частности, объявления о вакансиях должны относиться к проверяемому периоду. Например, объявление о вакансии, опубликованное в 2012 г., не может быть доказательством выплаты неофициальных зарплат в проверяемом 2010 г. Можно заявить, что в справках о среднем заработке зарплата оказалась завышена по сравнению с выплачиваемой по ошибке. Подкрепите это показаниями других работников

Что бывает за выплату неофициальной зарплаты

Теперь давайте посмотрим, что может ожидать компанию, которую подозревают в выплате работникам зарплаты «в конвертах» или в отношении которой это уже доказано.

Последствия	Основания
Что возможно, когда вас только подозревают в выплате неофициальной зарплаты
В компанию могут прийти с проверкой, например, налоговые органы, ФСС, ПФР с целью определить реальный размер зарплат	Межведомственная комиссия обязательно передаст материалы по налогоплательщику органам, компетентным проводить проверки деятельности предпринимателей и организацийп. 8 Приказа УФНС по г. Москве от 22.02.2008 № 96
Вас вызовут в налоговую инспекцию на комиссию по «зарплатным» вопросамподп. 4 п. 1 ст. 31, ст. 87 НК РФ; п. 3 ст. 11 Закона от 18.04.91 № 1026-1	<если>в отношении организации (предпринимателя) проводится налоговая проверка, иные мероприятия налогового контроля (например, дополнительные мероприятия для получения доказательств) — можно не являться; <если>получено уведомление о времени и месте рассмотрения материалов таких проверок — желательно явиться или уведомить о причинах невозможности присутствияп. 14 ст. 101 НК РФ; <если>есть решение руководителя налогового органа о вызове свидетеляп. 6 ст. 101 НК РФ — надо явиться обязательно, иначе могут оштрафоватьст. 128 НК РФ
Ваша компания не сможет стать арендатором муниципального имущества, если у работников невысокая официальная зарплата	В некоторых муниципальных образованиях в пакете документов для аренды муниципального имущества надо представить и справку, подтверждающую уровень оплаты труда в компаниисм., например, Решение Орловской районной думы Кировской области от 27.07.2007 № 15/142
Что возможно, когда уже доказали выплату неофициальной зарплаты
Суммы налогов и взносов к уплате инспекция может определить расчетным путем на основании информации о вашей организации и аналогичных ейподп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ. В этом случае начислят: по НДФЛ — пени и штраф за невыполнение обязанностей налогового агента — 20% от сумм доначисленного налогаст. 123 НК РФ Сумму НДФЛ должны взыскивать с гражданина, получившего неофициальную зарплату, ведь работодатель — лишь налоговый агент	Доначисления возможны, только если налоговый орган докажет превышение реальной зарплаты над той, что отражена в бухгалтерской и налоговой отчетности Можно попытаться оспорить налоговые штрафы в суде, опровергая обоснованность: <или>выбора аналогичного налогоплательщика для определения сумм налогов к уплате. К примеру, обратите внимание суда на то, что компания, с которой вас сравнивают, хоть и вела в определенный период деятельность, аналогичную вашей, но имеет другую штатную численность работников; <или>применения расчетного метода к НДФЛ. Ведь по действующему законодательству расчетный метод определения суммы налогов должен применяться исключительно в отношении налогоплательщиковПостановление 7 ААС от 16.02.2010 № 07АП-377/10(2)
по взносам на страхование от несчастных случаев — сами взносы, пени и штраф за их неуплату — 40% от неуплаченных суммп. 1 ст. 19 Закона от 24.07.98 № 125-ФЗ
по ЕСН (за период до 2010 г.) — сам налог, пени и штраф — 40% от недоимкип. 3 ст. 122 НК РФ
страховые взносы (за период после 2010 г.) — сами взносы, пени и штраф за умышленную неуплату взносов — 40% от доначисленных суммч. 2 ст. 47 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ
Чего не должно быть
Административной ответственности: за неявку на заседания межведомственных «зарплатных» комиссий	Административная ответственность не может быть применена, поскольку: межведомственная комиссия не является контролирующим органом, не может издавать распоряжения и требования, ее решения носят рекомендательный характер зарплата работника выплачивается в размере: — указанном в трудовом договоре, заключенном с работодателем; — не ниже федерального МРОТ или закрепленного в региональном соглашении, если работодатель его подписал или не отказался к нему присоединитьсяПостановление ФАС ЗСО от 01.06.2010 № А03-15870/2009
за нарушение законодательства о трудест. 5.27 КоАП РФ
Уголовной ответственности руководителя, главбуха за невыплату заработной платыст. 145.1 УК РФ	Уголовная ответственность не может быть применена — зарплата выплачивается, хотя часть ее и скрыта «в конверте»
Отказа в участии в тендере/аукционе на получение государственного/муниципального заказа	В требованиях к участникам такого мероприятия, а также среди оснований отказа несоответствующий уровень оплаты труда не указанст. 11, пп. 1, 2 ст. 12 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ

Если с вас все же взыскали недоимку по ЕСН за 2009 г. и/или страховые взносы за более поздние периоды, то вы вправе признать в расходах текущего периода взысканные суммып. 16 ст. 255, подп. 1 п. 1 ст. 264, п. 1 ст. 54, ст. 81 НК РФ. А вот о возможности признания в «прибыльных» расходах сумм доначисленной зарплаты мы спросили у специалистов Минфина.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

БАХВАЛОВА Александра Сергеевна

Консультант Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

“Если организация выплачивает часть заработной платы сотрудникам из состава чистой прибыли, не отражая эти выплаты в отчетности, она не перечисляет с них необходимые суммы в Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, не начисляет НДФЛ.

Поскольку такие нарушения выявлены в результате налоговой проверки, организация не вправе учесть доначисленные суммы заработной платы в составе расходов”.

***

Сама по себе выплата зарплаты в размере менее, чем установленный в регионе прожиточный минимум, ненаказуема, при условии что:

• соблюдается федеральный МРОТст. 133 ТК РФ;
• организация не присоединилась к региональному соглашению о минимальной зарплате.

Кстати, для плательщиков ЕНВД в некоторых муниципальных образованиях введена обратная зависимость коэффициента доходности К2 от величины зарплатысм., например, Решения Думы городского округа «Город Чита» от 24.11.2005 № 194; Совета депутатов г. Щербинки МО от 17.11.2005 № 485/136: чем меньше величина «показанной» зарплаты, тем больше К2. Видимо, так местные власти стимулируют вывод зарплат из тени.