Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 23 мая 2014 г.
Содержание журнала № 11 за 2014 г.Какие налоговые последствия влечет неодобренная сделка
ООО и АО могут совершать крупные сделки только с одобрения общего собрания участников (акционеров) или совета директоро
Напомним, что крупной считается совершаемая не в рамках обычной хозяйственной деятельности сделка (несколько взаимосвязанных сделок) по приобретению или отчуждению имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов организации по данным ее бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (например, продажа ОС, зачет взаимных требований
Налоговая инспекция не может оспорить крупную сделку
Неодобрение крупной сделки уполномоченным органом управления организации является основанием для признания этой сделки недействительно
И в принципе, у налоговых органов есть право обращаться в суд с требованием о признании сделок недействительным
- налоговики прямо не поименованы в числе заявителей, которые могут оспаривать неодобренные крупные сделк
иПостановление 14 ААС от 23.09.2011 № А13-2955/2011. Обращаться в суд с указанным заявлением, а также с требованием о применении последствий недействительности сделки может лишь сама компания и ее участники (акционеры)пп. 2, 3 ст. 166, п. 1 ст. 173.1 ГК РФ; п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ; п. 6 ст. 79 Закона № 208-ФЗ; п. 36 Постановления Пленума ВАС от 18.11.2003 № 19; - налоговики могут выйти в суд с требованием об оспаривании сделки, только если удовлетворение этого требования повлечет взыскание полученного по сделке в доход государства и поступление в бюджет налогов и сборо
вст. 6, п. 11 ст. 7 Закона от 21.03.91 № 943-1; п. 6 Постановления Пленума ВАС от 10.04.2008 № 22; ФАС ВСО от 13.03.2013 № А19-12175/2012; ФАС УО от 29.03.2010 № Ф09-1962/10-С3. В нашем случае ничего такого не произойдет. Поскольку последствием признания крупной сделки недействительной будет двусторонняя реституция. То есть стороны должны будут вернуть все полученное по сделке друг другу, а не государствуп. 2 ст. 167 ГК РФ. И возврат сторон в первоначальное положение не повлечет каких-либо дополнительных налоговых поступлений в бюджет (разумеется, кроме тех, что связаны с таким возвратом)п. 1 ст. 167 НК РФ.
Претензии налоговиков из-за отсутствия одобрения неправомерны
Налоговики будут не правы, если, обнаружив отсутствие одобрения крупной сделки, только лишь на этом основании откажут вам в налоговом учете расходов по такой сделке и в вычете НДС. А возразить налоговому инспектору можно следующее:
- до признания неодобренной крупной сделки недействительной по иску самой компании или ее участников (акционеров) сделка считается действительной. Потому и учет расходов по ней, и применение НДС-вычетов (при соблюдении всех предусмотренных Налоговым кодексом требований) правомерны;
- НК РФ не ставит возможность применения НДС-вычетов и учета расходов по сделке в зависимость от соблюдения условий заключения этой сделки, предусмотренных гражданским законодательство
мп. 3 ст. 2 ГК РФ; ст. 1, 2, п. 1 ст. 252, п. 1 ст. 172 НК РФ. К такому выводу приходили суды, например, при рассмотрении дел об оспаривании налоговых доначислений по незарегистрированным долгосрочным договорам арендыПостановления ФАС МО от 08.10.2008 № КА-А40/8061-08, от 21.01.2008 № КА-А40/10158-07; ФАС СЗО от 11.12.2008 № А56-55188/2007.
***
Помните, что крупная сделка в ООО может быть одобрена его уполномоченными органами и после ее совершени
А чтобы хоть как-то обезопасить себя при заключении договора с контрагентом, для которого такая сделка является крупной, следует запросить у него копии баланса за последний отчетный период и устава. Этих документов часто бывает достаточно, чтобы увидеть, заключена ли сделка контрагентом в рамках его обычной хозяйственной деятельности и какова величина этой сделки по сравнению с его активами.