Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 18 июля 2014 г.
Содержание журнала № 15 за 2014 г.Когда НДС начислить, а когда вычесть: выводы ВАС
Комментарий к Постановлению Пленума ВАС, касающемуся применения главы 21 НК РФ
Высший арбитражный суд обнародовал Постановление Пленума, посвященное различным спорным НДС-вопросам: начислению налога, принятию к вычету, представлению в ИФНС документов и многим другим. И хотя эти разъяснения предназначены для судов, бухгалтерам организаций и ИП (налогоплательщиков, налоговых агентов, спецрежимников) они будут интересны. Ведь налоговики при принятии решений по результатам проверок будут руководствоваться позицией
Когда НДС начислить придется и как
НДС в договоре не выделен, значит, он «сидит» в цене. Прежде всего, ВАС напомнил, что сумма налога должна быть учтена при определении окончательной цены договора и выделена отдельной строкой в расчетных и первичных учетных документах, а также в счетах-фактура
Поэтому если в договоре НДС отдельно не указан, то продавец выделяет налог из указанной в договоре цены по расчетной ставке
- в договоре прямо не указано, что установленная в нем цена не включает в себя НДС;
- иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора.
Тем самым ВАС изменил свою позицию, высказанную 14 лет назад: НДС взыскивается сверх цены работ, если он не был включен в расчет этой цен
Таким образом, если вы укажете в договоре, что товар стоит 100 руб. без упоминания об НДС, вы начислите налог по расчетной ставке, не опасаясь споров с налоговиками.
Ранее в подобной ситуации:
- <или>проверяющие доначисляли продавцу НДС по ставке 18% (10%) сверх цены, указанной в договоре. И суды были на стороне налоговико
вПостановления ФАС УО от 15.02.2012 № Ф09-4766/11; ФАС ПО от 07.05.2009 № А12-11703/2008; ФАС МО от 01.09.2008 № КА-А40/8156-08; - <или>покупателям приходилось доплачивать продавцу НДС сверх договорной цены, в том числе через суд, если они не соглашались платить налог добровольн
оп. 15 Информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51; Постановления Президиума ВАС от 29.09.2010 № 7090/10; ФАС ВВО от 11.03.2012 № А43-7468/2011; ФАС МО от 23.07.2012 № А40-68414/11-60-424; ФАС ПО от 14.03.2012 № А12-11033/2011; ФАС СЗО от 23.05.2011 № А56-2030/2010.
Заметим, что сделанный ВАС вывод о том, что раз НДС в договоре не выделен, то он «сидит» в цене, нельзя применить к ситуации, когда продавец слетает со спецрежима задним числом, например с упрощенки или с ЕНВД при нарушении определенных ограничени
Не удалось доказать налоговикам, что имущество выбыло по независящим от вас причинам? Начисляйте НДС! ВАС изобретательно подошел к вопросу обложения/необложения НДС при списании имущества по причине порчи, боя, хищения, стихийного бедствия и других подобных событи
Суть рассуждений ВАС сводится к следующему. Вы можете не начислять НДС, только если документально докажете налоговикам, что эти причины реальные (то есть действительно был
- при порче и бое ТМЦ — справку бухгалтера, что потери укладываются в утвержденные нормативы;
- при стихийном бедствии — справку территориального органа МЧС (например, о том, что наводнение действительно было в вашем помещении);
- при хищении — объяснения материально-ответственных лиц о причинах выявленных недостач, справку ОВД о том, что предварительное следствие по уголовному делу приостановлено в связи с неустановлением виновного лица, постановление следователя о прекращении уголовного дела или об отказе в возбуждении уголовного дел
аПостановление ФАС МО от 08.10.2012 № А40-15384/12-99-73; Решение ВАС от 27.11.2013 № ВАС-13048/13.
Если же налоговики сочтут ваши потери чрезмерными или же посчитают, что представленные вами документы все-таки не подтверждают реальные причины выбытия, ВАС рекомендует судам учитывать:
- характер деятельности организации;
- условия ее хозяйствования;
- соответствие объемов и частоты выбытия имущества обычному для такой деятельности уровню;
- иные подобные обстоятельства.
Если же в итоге вы так и не сможете подтвердить, что выбытие имущества произошло из-за наступления событий, не зависящих от вашей воли, то вам придется исчислить НДС как при безвозмездной передаче имущества, то есть с рыночной стоимости выбывшего имуществ
Нет лицензии — есть НДС! Если у вас лицензируемый вид деятельности, то наличие лицензии — обязательное условие для освобождения ваших операций от обложения НДС по ст. 149
В общем-то эта позиция не нова. Контролирующие органы и ранее настаивали на обложении НДС лицензируемых услуг при отсутствии лицензи
Интересно другое. ВАС сделал довольно широкий вывод, который заключается в следующем. Невыполнение налогоплательщиком при ведении хозяйственной деятельности тех или иных предписаний, установленных как законодательством, так и договором, в частности неполучение в необходимых случаях лицензии, иных разрешений или согласований, непроведение регистрации договора и другое, влечет для него неблагоприятные последствия, например невозможност
- <или>использовать освобождение от налогообложения конкретных операций;
- <или>применять налоговые вычеты;
- <или>заявлять налог к возмещению из бюджета и др.
Правда, суд подчеркнул, что такие последствия возможны лишь в том случае, когда часть вторая НК прямо предусматривает их наступление при отсутствии «разрешительных» документов.
С неденежного аванса надо исчислить НДС. Как известно, продавец должен исчислить НДС на наиболее раннюю из
- <или>на дату отгрузки товаров (работ, услуг);
- <или>на день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).
В связи с этим ВАС РФ указал, что для целей НДС под оплатой следует понимать не только деньги, но и исполнение обязательства по оплате в неденежной форме, в том числе при прекращении денежного обязательства зачетом встречных однородных требовани
Этот вывод ВАС также не новый, поскольку Минфин и ФНС давно настаивают на обложении налогом неденежных авансо
При реализации товаров (работ, услуг) по посредническим договорам момент исчисления НДС надо определять в общем порядке. Ведь как указал ВАС, в НК нет специальных правил для такой ситуаци
Это также не новость. О том, что у комитента датой отгрузки товаров признается дата первого по времени составления первичного документа, оформленного комиссионером на имя покупателя, контролирующие органы говорили уже давн
Имущество налогоплательщика продается принудительно по решению налоговиков? НДС он платит сам. Речь идет о ситуации, когда имущество организации (ИП) принудительно реализуется на основании исполнительных документов, выданных не судами, а иными органами, например налоговыми — на основании постановлений ИФНС о взыскании налога (штрафа, пени) за счет имущества налогоплательщик
Как разъяснил ВАС, продавцы имущества являются налоговыми агентами, только если имущество налогоплательщика реализуется ими по решению
Глава 21 НК РФ исходит из более широкого понятия услуг. Все мы помним, что объектом обложения НДС являются операции по реализации товаров, работ, услуг на территории
Так вот, ВАС разъяснил, что руководствоваться этими понятиями нужно только в том случае, если иное их содержание не предусмотрено в гл. 21 НК РФ. А в ст. 148 НК РФ понятие «услуги» как раз шире, нежели в п. 5 ст. 38 НК РФ, и включает в себя аренду, передачу и предоставление патентов, лицензий, торговых марок, авторских пра
Не всякий подарок — объект для НДС. Как известно, для целей исчисления НДС реализацией признается передача товаров (выполнение работ, оказание услуг) как за плату, так и безвозмездн
- <если>сувениры, подарки, бонусные товары переданы контрагенту как дополнение к основному товару (работе, услуге) без взимания с него отдельной платы, то в этом случае продавец должен исчислить НДС как при безвозмездной передаче. Продавцу не придется начислять НДС, только если он докажет, что цена основного товара уже включает в себя стоимость дополнительно переданных сувениров, подарков, бонусных товаров (то есть исчисленный с основной операции налог охватывает и передачу дополнительного товара — сувениров, подарков, бонусов). А в этом вам поможет грамотная маркетинговая политика, где нужно подробно прописать, как предоставляются бонусы покупателям (например, при выкупе партии товара в определенном объеме, при соблюдении сроков и порядка оплаты и др.);
- <если>сувениры, подарки бесплатно розданы в рекламных целях (в рамках рекламной кампании), то они облагаются НДС при условии, что расходы на приобретение (создание) одного сувенира (подарка) превышают 100 руб. Ведь освобождена от НДС только передача товаров (работ, услуг) стоимостью менее
100 руб.подп. 25 п. 3 ст. 149 НК РФ Кстати, такие разъяснения давали и контролирующие органыПисьма Минфина от 04.06.2013 № 03-03-06/2/20320; УФНС по г. Москве от 09.02.2010 № 16-15/13276.
В то же время, по мнению ВАС, не является объектом обложения НДС передача рекламных материалов, которые не отвечают признакам товара (то есть не могут быть проданы сами по себе как отдельный това
Не все безвозмездно переданное работникам облагается НДС. ВАС разъяснил, что не нужно исчислять НДС при бесплатной передаче работникам предусмотренных трудовым законодательством гарантий и компенсаций в натуральной форме, например при наличии вредных и (или) опасных условий тру
Уступка покупателем права требования о возврате аванса НДС не облагается. ВАС сделал вывод, что не облагается НДС уступка покупателем права требования о возврате денег, уплаченных им продавцу как аванс по договору, который потом был либо расторгнут, либо признан недействительным. Ведь сама операция по возврату продавцом полученной предоплаты не подлежит налогообложени
Какие документы и когда налоговикам представлять надо, а какие — нет
Налоговики не могут отказать в праве на освобождение от НДС по ст. 145 НК из-за несвоевременно представленного уведомления. Напомним, что желающие освободиться от НДС должны представить в свою ИФНС уведомление и пакет документов не позднее
Кстати, налоговики также не вправе отказать вам в продлении освобождения от НДС, если вы:
- <или>несвоевременно представите в ИФНС уведомление о продлении использования права на освобождение и пакет документов (то есть не
20-го числа месяца, следующего за окончанием12-ме сячного срока освобождения, а позднее, например25-го числап. 4 ст. 145 НК РФ); - <или>не представите их вовсе.
Ведь и в этом случае речь также идет лишь об информировании
При расчете лимита выручки в целях освобождения от НДС по ст. 145 НК учитывается выручка не от всех операций. Как пояснил ВАС, при расчете двухмиллионного размера выручки не нужно учитыват
- выручку от реализации подакцизных товаров, поскольку в отношении таких операций организации и ИП не вправе применять освобождени
еп. 2 ст. 145 НК РФ; - выручку от освобожденных от НДС операций (по ст. 149 НК РФ). Ведь освобождение от НДС обусловлено нецелесообразностью взимания налога с лиц, у которых незначительный объем облагаемых НДС операций. Кстати, такую позицию ВАС уже высказывал в конце
2012 г.Постановление Президиума ВАС от 27.11.2012 № 10252/12 Но только в мае этого года ФНС довела указанное решение ВАС до налоговиков на местах как руководство к действиюПисьмо ФНС от 12.05.2014 № ГД-4-3/8911@. Что ж, как говорится, лучше поздно, чем никогда.
Кроме того, ВАС указал, что источником сведений о выручке организации для получения освобождения (продления его срока) за соответствующие периоды (3 и 12 календарных месяцев) являются регистры бухгалтерского учет
Ваша освобождаемая от НДС операция под льготу не попадает? Документы в рамках камералки в ИФНС нести не надо. Ни для кого не секрет, что налоговики нередко освобождение от НДС любой операции, указанной в ст. 149 НК РФ, расценивают как применение налоговой льготы. И поэтому в рамках камеральной проверки декларации по НДС требуют представить документы, подтверждающие право не облагать выручку
- для столовых образовательных и медицинских организаций — не облагается НДС реализация продуктов питания, произведенных в этих столовы
хподп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ; - для религиозных организаций — освобождена от НДС реализация предметов религиозного назначения и религиозной литератур
ыподп. 1 п. 3 ст. 149 НК РФ; - для общественных организаций инвалидов — освобождена от НДС реализация товаров (работ, услуг), которые произвели и продали сами эти организаци
иподп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ; - для коллегий адвокатов, адвокатских бюро и адвокатских палат — не облагается НДС оказание этими коллегиями, бюро, палатами услуг своим членам в связи с ведением ими профессиональной деятельност
иподп. 14 п. 3 ст. 149 НК РФ.
Но когда те или иные операции не облагаются НДС у всех налогоплательщиков, а не только у определенных категорий, то это не льгота. И требовать документы в рамках камералки нельз
Надеемся, что теперь налоговики не будут требовать документы, подтверждающие «льготу», абсолютно у всех организаций и ИП, которые представляют раздел 7 декларации по НДС (где собственно и отражаются все операции, не облагаемые НДС по разным основаниям).
***
Как видим, большинство спорных вопросов решено в пользу организаций и ИП. Но это еще не все. В следующем номере вы узнаете мнение ВАС по поводу того, как нужно принимать НДС к вычету в различных ситуациях, а также какие ставки НДС и когда следует применять.