Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 15 декабря 2014 г.

Н.А. Мартынюк, эксперт по налогообложению

Предъявляли НДС — остались без упрощенки?

Можно ли слететь с УСНО, если покупателям выставлены счета-фактуры с НДС

В IV квартале риск расстаться с упрощенкой повышается. Ведь именно сейчас у многих организаций и ИП сумма доходов за текущий год приближается к максимально возможной на УСНО величине (в 2014 г. — 64,02 млн руб. (п. 4 ст. 346.13 НК РФ; Приказ Минэкономразвития от 07.11.2013 № 652)). За этим порогом — расставание с УСНО и переход на общий налоговый режим с 01.10.2014, то есть с начала квартала, в котором доходы превысили лимит. В таких условиях каждая тысяча «доходных» рублей на счету.

У организаций и ИП, которые в течение года выставляли своим покупателям счета-фактуры с выделенным НДС, появляется вопрос: учитывать ли эти суммы НДС при подсчете годового дохода в целях сравнения его с лимитом? Бывает, что без такого НДС годовой доход еще укладывается в разрешенный для упрощенки лимит, а вот с ним — уже нет.

Напомним: если организация или ИП на упрощенке при продаже товаров (работ, услуг) выставят хотя бы один счет-фактуру с выделенным НДС, то по окончании квартала они должны будут заплатить эту сумму НДС в бюджет и сдать в электронном виде через спецоператора декларацию по НДС (подп. 1 п. 5 ст. 173, п. 5 ст. 174 НК РФ). Принять к вычету входной НДС по товарам (работам, услугам), реализованным с НДС, нельзя (право на вычет есть только у плательщиков НДС, а упрощенцы таковыми не являются (п. 2 ст. 346.11 НК РФ)). Учесть в расходах уплаченный в бюджет НДС налоговики тоже не позволяют (Письмо Минфина от 21.09.2012 № 03-11-11/280).

Два ответа на один вопрос

В НК ясно написано, какие именно доходы за год нужно сравнивать с лимитом (п. 4 ст. 346.13 НК РФ). Это доходы, которые включаются в налоговую базу по уплачиваемому в связи с применением УСНО налогу:

  • полученные во время применения упрощенки (статьи 346.15, 249, 250 НК РФ);
  • признаваемые разово при переходе на упрощенку с ОСНО, то есть полученные до перехода на спецрежим авансы, отгрузка в счет которых состоялась уже во время применения упрощенки (подп. 1, 3 п. 1 ст. 346.25 НК РФ). Тут тоже может быть предъявленный покупателям НДС, если в связи с переходом на УСНО вы цену по договоренности с покупателем не изменили и отгрузили товары по цене с НДС.

Проще говоря, это все те доходы, суммы которых вы должны в 2014 г. показывать в графе 4 «Доходы, учитываемые при исчислении налоговой базы» раздела I книги учета доходов и расходов (КУДиР) (приложение № 1 к Приказу Минфина от 22.10.2012 № 135н). А итоговый показатель этой графы за каждый отчетный период — квартал, полугодие, 9 месяцев и год — и нужно сравнивать с лимитом.

Позиции судов и налоговиков по вопросу, должны ли работающие на УСНО включать НДС в эти свои налоговые доходы, уже сформированы.

ПОЗИЦИЯ 1. ВАС давно постановил, что НДС, предъявленный упрощенцем покупателям, в доходы не входит (Постановление Президиума ВАС от 01.09.2009 № 17472/08). Обоснование: этот НДС не соответствует определению дохода как экономической выгоды, поскольку в полной сумме подлежит перечислению в бюджет (ст. 41 НК РФ).

При таком подходе в книге учета доходов и расходов выручку следует показывать без предъявленного покупателю НДС.

ПОЗИЦИЯ 2. В Письмах, изданных уже после названного выше Постановления ВАС, Минфин и налоговики продолжали настаивать на том, что полученный от покупателей НДС следует включать в «упрощенные» доходы и, соответственно, показывать в КУДиР (Письма Минфина от 21.09.2012 № 03-11-11/280; УФНС по г. Москве от 02.11.2010 № 16-15/115179@). Не изменилась эта позиция и по сей день.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

КОСОЛАПОВ Александр Ильич
КОСОЛАПОВ Александр Ильич
Начальник отдела специальных налоговых режимов Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

В доходы применяющей УСНО организации (ИП), сравниваемые с указанным лимитом 64,02 млн руб., следует включать суммы НДС, предъявленные покупателям и подлежащие уплате в бюджет. Дело в том, что в этих доходах учитываются в числе прочего и доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК (п. 4 ст. 346.13, п. 1 ст. 346.15 НК РФ). А доходами от реализации признается выручка, определяемая исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары, работы, услуги или имущественные права (п. 2 ст. 249 НК РФ). При этом регулирующая УСНО гл. 26.2 НК не предусматривает исключения из выручки предъявленных покупателям сумм НДС.

В настоящее время в Правительстве РФ рассматривается проект Федерального закона «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации». Он предусматривает, что при исчислении налогов по УСНО и по ЕСХН из доходов будут исключаться суммы НДС, предъявленные налогоплательщиками покупателям их товаров, работ и услуг путем выставления счетов-фактур с выделением в них сумм НДС. Предполагается, что указанный Закон будет принят до конца года и вступит в силу со следующего, 2015 г.

Такая перспектива, конечно, радует. Но в отношении доходов текущего года проблема включения в них НДС сохраняется.

Учтите, что даже при подходе 2 в доходах следует учитывать не весь НДС, указанный в выставленных счетах-фактурах, а только полученный от покупателя в составе выручки за товары (работы, услуги). Оплатой при этом считается как расчет деньгами, так и погашение задолженности иным способом (п. 1 ст. 346.17 НК РФ). Поэтому суммы НДС, предъявленного покупателям по поставкам, по которым на конец 2014 г. еще не было оплаты, подлежат уплате в бюджет, но в «упрощенные» доходы не включаются.

Оцениваем возможные последствия

Если последовать позиции 2 и расстаться с упрощенкой, то придется считать налоги по общему налоговому режиму не только за квартал, в котором доходы с НДС превысили лимит, но еще и весь следующий год. Ведь снова перейти на УСНО вы сможете не раньше чем с 2016 г. (пп. 1, 7 ст. 346.13 НК РФ) Кроме того, уход с упрощенки в середине года для тех, кто пользуется пониженным тарифом страховых взносов (п. 8 ч. 1, ч. 3.4 ст. 58 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ), означает их пересчет по основным тарифам и, соответственно, доплату (Письмо Минздравсоцразвития от 24.11.2011 № 5004-19). Пени, правда, платить не придется (Письмо Минтруда от 05.07.2013 № 17-3/1084).

О последствиях утраты права на упрощенку до конца года читайте: 2013, № 22, с. 40

И казалось бы, при наличии Постановления ВАС в пользу налогоплательщиков следует остановиться на позиции 1. То есть, если доходы без НДС укладываются в лимит, а с НДС — превышают его, со спокойной душой остаться на упрощенке. Суды обязаны соблюдать единообразие в применении и толковании норм права и следовать выводам ВАС (ч. 3 ст. 308.8 АПК РФ). И если инспекция вдруг предъявит претензии, вы все равно оспорите их в суде, а может быть, еще в УФНС на стадии досудебного урегулирования.

Вместе с тем нужно учитывать, что когда инспекция предъявит претензии, то до выигрыша судебного спора будет еще далеко, а сначала будут решения инспекции:

  • о доначислениях, пенях (ст. 75 НК РФ) и штрафах (ст. 122 НК РФ) за неуплату каждого из общережимных налогов за периоды начиная с того квартала, в котором доходы с НДС превысили лимит. Ведь налоговики будут исходить из того, что вы утратили право на упрощенку и после этого должны работать на ОСНО;
  • о штрафах за несдачу деклараций по налогам общего режима (п. 1 ст. 119 НК РФ);
  • о блокировке банковских счетов из-за несдачи таких деклараций (п. 3 ст. 76 НК РФ).

Как видим, неприятностей может быть предостаточно.

Отсутствие сумм НДС в доходах налоговики могут обнаружить уже при камеральной проверке вашей декларации по «упрощенному» налогу за 2014 г.

Конечно, простое соотнесение показателей этой декларации с показателями декларации по НДС за квартал, в котором вы выставили счета-фактуры, не покажет, была ли включена сумма налога в «упрощенные» доходы. Ведь в декларации по НДС указаны не все ваши обороты, а только те, по которым были выставлены счета-фактуры. Но если для камеральной проверки инспекция запросит у банка выписку по вашему счету по всем операциям за год, то увидит, что сумма поступлений на счет не совпадает с указанной в декларации по УСНО величиной доходов, и запросит у вас пояснения о том, какие суммы включены в указанные в декларации доходы.

В ином случае инспекторы обнаружат отсутствие НДС в доходах только при выездной проверке. Напомним, ею могут быть охвачены 3 года, предшествующие году вынесения решения о ее проведении (п. 4 ст. 89 НК РФ).

С другой стороны, ФНС предписывает налоговым органам учитывать в своей работе сложившуюся арбитражную практику, чтобы избегать бесперспективных споров (Приказ ФНС от 09.02.2011 № ММВ-7-7/147@), а в случаях, когда разъяснения Минфина не согласуются с решениями ВАС, ориентироваться на последние (Письмо ФНС от 26.11.2013 № ГД-4-3/21097).

Поэтому вы можете направить в вашу ИФНС официальный запрос, сославшись в нем на решение ВАС (если, конечно, не боитесь сразу засветить в инспекции тот факт, что ваши доходы с учетом НДС превышают либо с высокой вероятностью превысят лимит). Вполне возможно, что ИФНС даст положительный для вас ответ.

Вот образец текста такого запроса, а внести его лучше в рекомендуемую ФНС форму (приложение № 6 к Административному регламенту, утв. Приказом Минфина от 02.07.2012 № 99н).

Организация с 01.01.2014 применяет упрощенную систему налогообложения.

В 2014 г. покупателю выставлен счет-фактура от 02.09.2014 № 1 на сумму 4 720 000 руб., в том числе НДС 720 000 руб. Оплата от покупателя получена в 2014 г. В соответствии с п. 5 ст. 174 НК РФ полученный НДС в сумме 720 000 руб. перечислен в бюджет.

Согласно п. 4 ст. 346.13 НК РФ если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые по ст. 346.15 и подп. 1 и 3 п. 1 ст. 346.25 НК РФ, превысили 60 млн руб., умноженные на индекс-дефлятор, то налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала квартала, в котором допущено превышение.

В соответствии с Постановлением Президиума ВАС от 01.09.2009 № 17472/08 суммы, полученные в качестве НДС плательщиком налога по упрощенной системе налогообложения, не являются его доходом для целей налога, уплачиваемого на упрощенной системе налогообложения, так как не соответствуют определению дохода как экономической выгоды исходя из ст. 41 НК РФ.

Просим письменно подтвердить, что сумма НДС, указанная в выставленных применяющей упрощенную систему налогообложения организацией счетах-фактурах, при определении предельной величины доходов в целях п. 4 ст. 346.13 НК РФ в общую сумму доходов налогоплательщика не включается.

Если же ответ будет не в вашу пользу, пусть ваше руководство решает, что для организации хуже: уйти с упрощенки с начала того квартала, в котором доходы с НДС превысили лимит, или остаться на ней и быть готовыми отбиваться от возможных претензий.

***

ПРЕДУПРЕЖДАЕМ РУКОВОДИТЕЛЯ

Предъявление покупателям НДС не только влечет затраты на уплату этого налога в бюджет, но и повышает риск спора с инспекцией о правомерности применения упрощенки.

Наверняка некоторые организации, не желая спорить с налоговиками, в этом году включали предъявленный покупателям НДС в налоговые доходы — показывали его суммы в составе выручки в КУДиР и учитывали в налоговой базе при расчете авансовых платежей. Но вот расстаться из-за этого НДС с упрощенкой уже не готовы, то есть учитывать его в доходах в целях сравнения с лимитом не хотят. Что делать в этом случае? Лучше быть последовательными и из налоговой базы по упрощенке НДС убрать. В годовой декларации нужно будет показать пересчитанные суммы авансовых платежей. Возникшую в результате переплату вы учтете при перечислении налога по итогам 2014 г.