«Гонорар успеха» судебного представителя: можно ли учесть в налоговых расходах?

Если организации нужно поучаствовать в суде, а юриста в штате нет, то приходится нанимать стороннего специалиста (организацию, специализирующуюся на оказании юридической помощи) по договору возмездного оказания услугп. 1 ст. 779 ГК РФ. Размер вознаграждения такого судебного представителя иногда включает в себя переменную часть в виде определенного процента или твердой суммы от выигранной в суде суммы — так называемый гонорар успеха. К примеру, бывает, что по делам об оспаривании доначислений по результатам налоговой проверки такой процент устанавливают от суммы, которую удастся отбить у налоговиков, а по делам о взыскании спорной дебиторской задолженности — от суммы, которая будет взыскана судом с другой стороны. Несомненный плюс условия о «гонораре успеха» — оно стимулирует представителя добиться наилучшего результата. Однако есть и огромный минус...

Проверяющие из ИФНС считают, что условие договора, устанавливающее «гонорар успеха», не соответствует закону, а потому недействительноп. 1 ст. 167, ст. 180 ГК РФ; пп. 74, 77 Постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25. Поэтому они исключают расходы на его выплату из состава «прибыльных» затрат как не соответствующие требованиям ст. 252 НК РФподп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ.

Один суд ИФНС уже поддержал, и он наверняка не последнийПостановление АС ПО от 23.01.2015 № Ф06-19062/2013. А потому учитывать «гонорар успеха» в налоговых расходах рискованно.

Казалось бы, раз ГК РФ прямо не запрещает сторонам связывать возникновение обязанности по выплате вознаграждения с исходом судебного разбирательства, то стороны свободны в установлении подобных условийп. 4 ст. 421 ГК РФ. Однако сложившаяся судебная практика исходит из того, что это все-таки недопустимо. И вот почему.

Предметом договора оказания услуг являются определенные действия или деятельность исполнителя (представительство в суде, консультации, составление документов и т. д.)п. 1 ст. 779 ГК РФ. Достижение же конкретного результата (в частности, победа в споре) не входит в предмет этого вида договора. «Гонорар успеха» — это по сути премия, которая выплачивается за уже оказанные услуги и не подразумевает совершения представителем каких-либо дополнительных действий в рамках договора оказания услугпп. 3.1, 3.3 Постановления КС от 23.01.2007 № 1-П; п. 2 Информационного письма Президиума ВАС от 29.09.99 № 48; Постановления АС ВВО от 09.06.2015 № Ф01-2002/2015; 17 ААС от 18.02.2013 № 17АП-2612/2012-АК; 18 ААС от 28.07.2014 № 18АП-6587/2014; Определение ВС от 25.05.2015 № 302-КГ15-2312.

***

Напомним, что победившая сторона может взыскать с проигравшей стороны расходы на представителя. Они взыскиваются в разумных пределахпп. 1, 2 ст. 110 АПК РФ; п. 2 Информационного письма Президиума ВАС от 29.09.99 № 48; п. 6 Информационного письма Президиума ВАС от 05.12.2007 № 121. Но вот к «гонорару успеха» все это не применяется. Поэтому взыскать его с проигравшей стороны вы не сможетеп. 5 Обзора № 2 (2015), утв. Президиумом ВС 26.06.2015.