Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 7 декабря 2015 г.

М.Г. Суховская, юрист

Разглашение «фирменных» секретов как повод для расставания с работником

При каких условиях увольнение за разглашение коммерческой тайны будет законным

Примерные образцы положения о коммерческой тайне можно найти: раздел «Деловые бумаги» системы КонсультантПлюс

Когда руководство узнает о том, что по вине кого-то из персонала конфиденциальная информация стала известна посторонним, первая реакция — немедленно выгнать вероломного изменника. Действительно, разглашение государственной, коммерческой, служебной и иной тайны (например, банковской или врачебной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, — это грубое нарушение, за которое работодатель вправе как минимум уволить провинившегося «по статье» (подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

РАССКАЗЫВАЕМ РУКОВОДИТЕЛЮ

Доказать законность увольнения за разглашение коммерческой тайны должен именно работодатель (пп. 23, 43 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2).

Однако чтобы расставание по этому основанию было законным с точки зрения Трудового кодекса, обязательно должен соблюдаться ряд условий. В противном случае сотрудник может через суд с успехом оспорить свое увольнение. И тогда фирму обяжут восстановить его на работе, изменить «увольнительную» формулировку, выплатить ему средний заработок за время вынужденного прогула и компенсацию морального вреда, а также возместить судебные издержки (см., например, Апелляционное определение Санкт-Петербургского горсуда от 23.06.2015 № 33-10630/2015).

УСЛОВИЕ 1. Сначала работодатель должен установить перечень информации, составляющей коммерческую тайну, и порядок обращения с такой информацией

Как правило, для этого в компании разрабатывается и утверждается специальный локальный нормативный акт. Чаще всего его называют положением о коммерческой тайне, но встречаются и другие формулировки, например положение о конфиденциальности информации или об информационной безопасности.

ВНИМАНИЕ

На бухгалтерскую (финансовую) отчетность режим коммерческой тайны также не распространяется (ч. 11 ст. 13 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ).

Прежде всего, такой документ должен определять перечень сведений, составляющих коммерческую тайну (п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ (далее — Закон № 98-ФЗ); п. «а» ст. 11 Модельного закона о коммерческой тайне (принят в г. Санкт-Петербурге 23.11.2012 Постановлением № 38-22 на 38-м пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ)). Каждая фирма устанавливает этот перечень «под себя». Вот примеры того, что в него включают: сведения о деловых партнерах и клиентах (кроме тех, что содержатся в открытом доступе), о подготовке и результатах проведения деловых переговоров; финансовые планы, прогнозы, калькуляции; сведения о заключенных и планируемых договорах; личные пароли доступа персонала к компьютерам и внутренним базам данных. Чего точно не стоит делать, так это вместо четкого перечня конкретных сведений писать неопределенное «все, что связано с деятельностью организации, является коммерческой тайной».

При этом есть ряд сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну (ст. 5 Закона № 98-ФЗ). Можно выделить несколько групп таких сведений.

1. Сведения, позволяющие идентифицировать юридическое лицо или индивидуального предпринимателя (пп. 1, 2, 10 ст. 5 Закона № 98-ФЗ):

  • учредительные документы организации;
  • документы, подтверждающие запись о юридических лицах и предпринимателях в соответствующих госреестрах (имеются в виду регистрационные свидетельства);
  • документы, дающие право заниматься предпринимательством (лицензии, разрешения);
  • перечень лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени организации.

2. Сведения, относящиеся к работникам и условиям труда (пп. 5, 6 ст. 5 Закона № 98-ФЗ):

  • о численности и составе работников, наличии свободных рабочих мест (штатное расписание, табель учета рабочего времени и т. п.);
  • о системе оплаты труда (например, положения об оплате труда, о премировании);
  • об условиях труда, в том числе об охране труда (положение о внутреннем трудовом распорядке, документы по аттестации рабочих мест);
  • о задолженности работодателей по выплате зарплаты и по иным социальным выплатам (например, расчетно-платежная ведомость);
  • о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости (отчетность в ФСС, акты о несчастных случаях на производстве и т. п.).

Некоторые суды считают, что нельзя закрепить обязанность работников не разглашать третьим лицам величину своей зарплаты. Ведь размер оклада — это один из элементов системы оплаты труда, которая не может быть коммерческой тайной (ст. 135 ТК РФ; Определение ВС Республики Коми от 09.02.2012 № 33-594/2012; Кассационное определение ВС Республики Татарстан от 29.07.2010 № 8674/10).

3. Сведения о факторах, важных для безопасного функционирования производственных объектов и безопасности населения (п. 4 ст. 5 Закона № 98-ФЗ):

  • о загрязнении окружающей среды;
  • о состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке;
  • о безопасности пищевых продуктов.
С 2007 по 2014 г. количество зафиксированных утечек данных выросло в 4 раза — до 1,4 тыс. случаев в год

С 2007 по 2014 г. количество зафиксированных утечек данных выросло в 4 раза — до 1,4 тыс. случаев в год

4. Сведения о нарушении законодательства и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений (п. 7 ст. 5 Закона № 98-ФЗ).

5. Сведения, в отношении которых другими законами установлена обязательность их раскрытия или недопустимость ограничения доступа к ним (п. 11 ст. 5 Закона № 98-ФЗ). К примеру, публичные акционерные общества обязаны раскрывать, в частности, свой годовой отчет и сообщения о проведении общего собрания акционеров (п. 1 ст. 92 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ).

Кроме того, не могут быть тайными некоторые сведения о некоммерческих организациях, а также ГУПах, МУПах и госучреждениях (пп. 3, 8, 9 ст. 5 Закона № 98-ФЗ). Например, об оплате труда работников НКО и об использовании бюджетными организациями средств соответствующих бюджетов.

Также в положении о коммерческой тайне надо прописать (пп. 2—5 ч. 1 ст. 10 Закона № 98-ФЗ; пп. «б»—«з» ст. 11 Модельного закона о коммерческой тайне (принят в г. Санкт-Петербурге 23.11.2012 Постановлением № 38-22 на 38-м пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ)):

  • перечень должностей работников, имеющих доступ к коммерческой тайне;
  • порядок присвоения грифа «Коммерческая тайна» и нанесения его на документы и другие материальные носители, содержащие секретную информацию (п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона № 98-ФЗ);
  • порядок учета лиц, получивших доступ к этой информации, а также лиц, которым такая информация была предоставлена или передана (п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона № 98-ФЗ).

Если на документах, содержание которых разгласил работник, не было грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации и в компании не велся учет лиц, получивших доступ к «тайным» сведениям, суд может решить, что в отношении таких документов режим коммерческой тайны не установлен. Даже если разглашенная информация входит в перечень сведений, составляющих коммерческую тайну. А значит, работник, допустивший утечку, ни в чем не виноват (Апелляционное определение Санкт-Петербургского горсуда от 23.06.2015 № 33-10630/2015; Кассационное определение ВС Удмуртской Республики от 25.05.2011 № 33-1796). Но есть и те суды, которые говорят, что отсутствие такого грифа не означает, что в обнародованных документах нет информации, содержащей коммерческую тайну (Апелляционное определение Мосгорсуда от 08.06.2015 № 33-19433/2015);

  • процедуру допуска работников к «тайным» сведениям;
  • порядок использования, учета, хранения и маркировки документов и иных носителей, содержащих такие сведения;
  • меры по контролю за использованием этих сведений;
  • порядок применения мер ответственности к работникам, разгласившим коммерческую тайну.

УСЛОВИЕ 2. Работник должен быть под роспись ознакомлен с положением о коммерческой тайне, а также с перечнем сведений, ее составляющих

Причем если сотрудник с локальным актом о коммерческой тайне был ознакомлен, а вот с перечнем «тайных» сведений — нет (то есть перечня не было непосредственно в ЛНА), обвинять его в их разглашении практически бессмысленно. Суд наверняка встанет на сторону работника (пп. 1, 2 ч. 1 ст. 11 Закона № 98-ФЗ; Определения Мосгорсуда от 22.06.2011 № 33-19046; Мособлсуда от 15.12.2011 № 33-28237).

УСЛОВИЕ 3. Работодатель должен создать работнику необходимые условия для соблюдения режима коммерческой тайны (п. 3 ч. 1 ст. 11 Закона № 98-ФЗ)

Иными словами, работник должен быть обеспечен:

  • материальными ресурсами (например, металлическими сейфами, запирающимися шкафами);
  • техническими возможностями. В частности, нужно ограничить доступ к электронным ресурсам путем:
  • <или>кодирования сообщений, передаваемых по электронной связи;
  • <или>установки различных устройств, препятствующих снятию информации в процессе ее прохождения по каналам связи;
  • <или>установки паролей для доступа к определенным сведениям.

УСЛОВИЕ 4. В трудовом договоре с работником должна быть прописана его обязанность о неразглашении коммерческой тайны

На это указывают и Трудовой кодекс (ст. 57 ТК РФ), и профильный Закон (п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона № 98-ФЗ).

Вот как это может выглядеть:

3. Обязанности работника

3.1. Работник обязуется:

...

3.1.8. Не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну, которая будет ему доверена или станет известна в ходе выполнения трудовых обязанностей. Перечень указанных сведений приведен в положении о коммерческой тайне ООО «Старт».1

(1) Согласно Закону обязанность по неразглашению коммерческой тайны распространяется также и на период после прекращения действия трудового договора (п. 2 ч. 3 ст. 11 Закона № 98-ФЗ). Однако конкретный период времени для неразглашения законодатель не установил. Очевидно, что этот период может быть определен самим работодателем

Некоторые специалисты считают, что, кроме перечисленных документов, нужно, чтобы работник подписал еще одну бумагу — обязательство о неразглашении коммерческой тайны. Мы же полагаем, что это излишне.

УСЛОВИЕ 5. Должен иметь место факт разглашения коммерческой тайны третьим лицам

Это условие нагляднее всего иллюстрируют случаи из судебной практики. Вначале посмотрим, в каких ситуациях суды посчитали, что разглашения не было, и удовлетворили иски уволенных «по статье» работников к работодателям о выплате среднего заработка за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда.

Разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, — действия или бездействие, в результате которых такая информация в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия ее обладателя либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору (п. 9 ст. 3 Закона № 98-ФЗ).

СИТУАЦИЯ 1. Сотрудница скопировала себе на флешку информацию, относящуюся к коммерческой тайне (статистику по маркетинговым партнерским программам), чтобы за следующий день на домашнем компьютере подготовить рабочий отчет. Через день ее уволили. И это несмотря на то, что, выйдя на работу, она написала объяснительную, зачем ей понадобилось копировать сведения. А затем вместе с программистом фирмы и сотрудником службы охраны они проехали в ее квартиру, где она добровольно выдала флеш-карту со скопированной информацией, а также позволила удалить скопированные данные со своего домашнего ПК.

Суд сказал, что сам по себе факт копирования работником сведений, составляющих коммерческую тайну, на собственную флеш-карту не может расцениваться как разглашение этих сведений. А доказательств того, что эти сведения были переданы сотрудницей на электронные почтовые ящики третьих лиц или размещены в Интернете, работодатель не представил (Определение Мосгорсуда от 12.12.2011 № 4г/8-10961/2011).

Еще в одном деле суд тоже посчитал, что лишь факт обнаружения несанкционированного копирования тайной информации — явно недостаточное основание для увольнения сотрудника (Апелляционное определение ВС Республики Татарстан от 29.08.2013 № 33-10267/13). Зато другой суд счел, что за это можно объявить выговор (Апелляционное определение Кемеровского облсуда от 29.06.2012 № 33-6243-2012).

Перед копированием каких-либо данных для работы дома стоит убедиться, что они не секретны. Иначе проявленное трудолюбие может закончиться увольнением

Перед копированием каких-либо данных для работы дома стоит убедиться, что они не секретны. Иначе проявленное трудолюбие может закончиться увольнением

СИТУАЦИЯ 2. Служба безопасности банка выявила многочисленные факты отправки информации, содержащей банковскую тайну, со служебной электронной почты одной из сотрудниц на внешние электронные адреса, принадлежащие третьим лицам.

В ходе разбирательства суд установил, что эта информация была направлена работницей по запросам фирм — клиентов банка. Внешние адреса принадлежали их представителям, уполномоченным действовать от имени этих фирм по доверенностям, в которых, в частности, было указано на право получать информацию как устно от представителей банка, так и по конкретным адресам электронной почты. При этом жалоб и заявлений от компаний в связи с действиями сотрудницы не поступало, каких-то неблагоприятных последствий ни для работодателя, ни для его клиентов эти действия не повлекли.

Суд указал, что работница обязалась не разглашать конфиденциальную информацию именно третьим лицам, а в рассматриваемом случае она предоставила запрошенные сведения уполномоченным лицам клиентов банка в отношении этих клиентов (Апелляционное определение Мосгорсуда от 28.06.2013 № 11-20217/2013).

Теперь опишем наиболее интересные ситуации, в которых, по мнению судов, разглашение тайны имело место.

СИТУАЦИЯ 1. Работник периодически пересылал сведения, содержащие коммерческую тайну, со своей служебной электронной почты на домашнюю по адресу xxxxxxx@mail.ru. То есть информация была размещена на сервере mail.ru.

Суд отметил, что процедура оказания услуг электронной почты компанией «Мэйл.ру» регламентируется размещенным на сайте (Mail.Ru) пользовательским соглашением. По его условиям компания может как ограничивать, так и разрешать доступ к информации, содержащейся в электронных почтовых ящиках. То есть «Мэйл.ру» является обладателем информации (ст. 2 Закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ). А значит, в результате действий работника секретная информация стала доступна третьему лицу — «Мэйл.ру» (Определение Мособлсуда от 16.09.2010 № 33-18051).

Правда, есть решение, где в похожей ситуации суд решил, что информация, составляющая коммерческую тайну, не была разглашена (Определение Мосгорсуда от 16.11.2011 № 33-33814).

ВНИМАНИЕ

Если лицо, использовавшее сведения, которые составляют коммерческую тайну, не имело достаточных оснований считать их использование незаконным (в том числе получило доступ к таким сведениям случайно или по ошибке), то оно не может быть привлечено к ответственности (ч. 4 ст. 14 Закона № 98-ФЗ).

СИТУАЦИЯ 2. В отделение банка от его клиента поступил сигнал о том, что в мусорном контейнере, расположенном рядом с офисом, находится документация, принадлежащая банку. При осмотре контейнера и прилегающей территории были обнаружены комплекты документов со штампами и печатями, содержащих сведения об операциях, счетах и вкладах клиентов банка, их персональные данные, которые являлись банковской тайной.

В результате проведенной банком внутренней проверки было установлено следующее. Уборщица до начала рабочего дня, убирая офис, ошибочно вынесла в мусорный бак коробку с договорами на банковское обслуживание, находящуюся под столом одной из сотрудниц. При этом сотрудница была ознакомлена с порядком хранения конфиденциальных документов, согласно которому они должны храниться в закрытом внутреннем помещении и ни в коем случае не должны быть в открытом доступе.

Суд пришел к выводу, что разглашение банковской тайны произошло из-за нарушения сотрудницей ее должностных обязанностей, в том числе по хранению секретных документов (Апелляционное определение Мосгорсуда от 04.04.2014 № 33-8411).

РАССКАЗЫВАЕМ РУКОВОДИТЕЛЮ

Уволить за разглашение коммерческой тайны беременную сотрудницу нельзя (подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81, ст. 261 ТК РФ; Апелляционное определение Ростовского облсуда от 20.05.2013 № 33-6120/2013).

СИТУАЦИЯ 3. По положению о режиме конфиденциальности, принятому в компании, покидая свое рабочее место даже на короткое время, работники обязаны блокировать доступ к своему работающему компьютеру путем нажатия определенной комбинации клавиш. Одна из сотрудниц не выполнила такое действие. В результате на ее компьютере под ее учетной записью неустановленным лицом была произведена замена SIM-карты, к которой была привязана банковская карта, гражданину, на которого она не была оформлена, и с помощью этой SIM-карты со счета клиента были списаны деньги.

Суд решил, что в этом случае со стороны сотрудницы имело место разглашение коммерческой тайны в форме бездействия путем допуска третьего лица к компьютеру с осуществленным входом в систему под ее логином и паролем (Апелляционное определение Мосгорсуда от 18.02.2013 № 11-5312/2013).

Упомянутые в статье судебные решения можно найти: раздел «Судебная практика» системы КонсультантПлюс

СИТУАЦИЯ 4. Сотрудница больницы написала письмо в приемную Президента РФ, в котором рассказывалось о нарушениях, допускаемых руководством медучреждения. К письму она приложила копии нескольких медицинских карт пациентов, не имея на то их письменного согласия, как того требует Закон (ч. 3 ст. 13 Закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ).

Суд посчитал, что сотрудница нарушила обязательство о неразглашении врачебной тайны, которое содержится в клятве врача. Действовавшие на момент получения ею диплома о высшем медицинском образовании нормативные акты устанавливали, что факт дачи клятвы удостоверяется личной подписью под соответствующей отметкой в дипломе с указанием даты (Апелляционное определение Орловского облсуда от 28.11.2013 № 33-2608/2013).

УСЛОВИЕ 6. Работодатель должен соблюсти установленную в ТК РФ процедуру наложения дисциплинарного взыскания в виде увольнения

ПРЕДУПРЕЖДАЕМ РАБОТНИКА

В особо серьезных случаях за незаконное разглашение коммерческой тайны может последовать и уголовное наказание (ч. 2—4 ст. 183 УК РФ).

Эта процедура включает в себя (ст. 193 ТК РФ; п. 34 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2):

  • фиксацию факта разглашения коммерческой тайны, например, в виде служебной записки от службы безопасности или других лиц, выявивших этот факт, либо в виде решения специальной комиссии, созданной работодателем для проведения внутреннего расследования или проверки;
  • письменное уведомление работника о необходимости дать письменные объяснения по поводу факта разглашения. На дачу таких объяснений у работника есть 2 рабочих дня. Если он отказывается писать объяснения, тогда надо составить акт об их непредставлении;
  • издание приказа об увольнении за разглашение. На это работодателю отводится 1 месяц со дня обнаружения проступка (то есть со дня, когда о разглашении стало известно непосредственному руководителю сотрудника-нарушителя). В месячный срок не входит время болезни работника и пребывания его в отпуске. Но если с даты совершения проступка прошло более полугода, уволить работника не получится.

Если процедура увольнения не будет соблюдена, суд признает его незаконным (см., например, Апелляционное определение Мосгорсуда от 10.09.2013 № 11-23625), даже если факт разглашения был налицо.

***

Надо понимать, что разглашение коммерческой тайны — это серьезное обвинение. И уволить человека по такому основанию — значит, основательно испортить, если не совсем погубить, его карьеру. Поэтому к сбору доказательств наличия такого проступка надо подойти очень ответственно.

О том, как привлечь сотрудника к материальной ответственности и получить с него возмещение ущерба, мы писали: 2014, № 14, с. 37

Но если вина сотрудника будет доказана, то за разглашение коммерческой тайны наряду с увольнением его можно привлечь к полной материальной ответственности в размере прямого действительного ущерба, причиненного работодателю (п. 7 ч. 1 ст. 243 ТК РФ). В данном случае расторжение трудового договора не освобождает работника от обязанности возместить ущерб (ст. 232 ТК РФ).