Проверка договоров

№ 289. Перед заключением договора необходимо проверить полномочия представителя контрагента. Если это руководитель, то он вправе подписать договор без доверенности (на основании устава). Проверьте, он ли значится в качестве единоличного исполнительного органа организации в ЕГРЮЛ и не дисквалифицирован ли он (с помощью сервиса «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента» на сайте ФНС). А если представитель — лицо, действующее на основании доверенности, требуйте ее (или ее копию) для проверки.

№ 290. Прежде чем заключить договор с контрагентом, проявите должную осмотрительность и проверьте его благонадежностьПисьмо ФНС от 30.11.2012 № ЕД-4-3/20268@. Посмотрите, значится ли он в ЕГРЮЛ, не является ли его адрес адресом массовой регистрации, есть ли задолженность по налогам (с помощью сервиса «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента» на сайте ФНС), не взыскивают ли с него контрагенты долги через суд (по картотеке арбитражных дел на сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации), есть ли у него задолженность по исполнительным производствам (через сервис «Банк данных исполнительных производств» на сайте Федеральной службы судебных приставов). Cохраните все распечатки интернет-страниц. Также можете запросить у контрагента копии: устава, лицензии, последней бухотчетности и НДС-декларации.

№ 291. Все цифры в договорах, как и в первичке, лучше указывать еще и прописью. Так легче избежать ошибок, например в виде лишнего или, наоборот, недостающего нуля.

№ 292. В договорах с контрагентами пропишите порядок и сроки представления первички (счетов-фактур, товарных накладных, актов и др.), а также размер штрафных санкций за нарушение этих сроковп. 4 ст. 421 ГК РФ. Также можно урегулировать порядок предоставления дубликатов первички. Это повысит дисциплинированность контрагентов в бумажных вопросах.

№ 293. Если вы хотите получать от контрагента первичку по унифицированным формам, даже когда она не обязательна, можете прописать такое условие в договоре с ним. Так вам не придется проверять, все ли обязательные реквизиты есть в формах, разработанных контрагентом самостоятельноп. 4 ст. 421 ГК РФ; пп. 2, 4 ст. 9 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ.

№ 294. Пропишите в договоре с продавцом (подрядчиком, исполнителем), что перечисленная вами оплата считается полученной им в момент поступления денег в его банк. Так вы повысите свои шансы на признание оплаты состоявшейся, если банк контрагента лишится лицензии и не успеет зачислить поступившие от вас деньги на его счет.

№ 295. Когда в договоре место его заключения и место подписания не совпадают (к примеру, руководитель подписал несколько договоров в один и тот же день в разных городах), сохраняйте документы о пересылке договора и о поездках представителей сторон для его подписания. Они помогут убедить проверяющих в реальности сделок. В частности, храните командировочные удостоверения, билеты, журнал учета посещений, почтовые конверты, факсимильные сообщения, распечатки электронных писем.

№ 296. При включении в договор условий о неустойке за его нарушение формулируйте их так: «Исполнитель обязан по требованию Заказчика уплатить...», «Арендодатель вправе потребовать от Арендатора пеню...». И избегайте таких фраз, как: «Покупатель обязан уплатить пени в размере...», «Штраф подлежит уплате заказчиком в сумме...». В последнем случае проверяющие могут расценить подписание договора признанием санкций. И как следствие, при любом нарушении договора включить сумму санкций в налоговые доходы, даже когда сторона их еще не потребовала. Но это, конечно, неправильноп. 3 ст. 250 НК РФ; Письмо Минфина от 17.12.2013 № 03-03-10/55534.

№ 297. При производстве неотделимых улучшений арендатору выгоднее пролонгировать краткосрочный договор аренды вместо заключения одного долгосрочного или нового краткосрочного договора на тех же условиях. Тогда он сможет:

• сэкономить на налоге на имущество. Ведь тогда эти улучшения не будут признаваться у него в бухучете основным средством;
• продолжать начислять «прибыльную» амортизацию по улучшениям (произведенным с согласия арендодателя, но не возмещаемым им)Письмо Минфина от 25.10.2011 № 03-03-06/1/689. Ведь такие улучшения в налоговом учете арендатора, независимо от срока аренды, считаются амортизируемым имуществом и амортизация по ним начисляется в течение срока действия договора аренды.

№ 298. Всегда выясняйте, какой налоговый режим применяет продавец (подрядчик, исполнитель), и, исходя из этого, указывайте в договоре цену «с НДС» или «без НДС». Ведь если в договоре с общережимником указать «без НДС», то налог вам накрутят сверх цены. Ну а если вообще не упомянуть НДС, то сумма налога будет определяться расчетным путем исходя из указанной в договоре ценыПостановления АС ДВО от 04.07.2016 № Ф03-2583/2016; Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33 (п. 17).

№ 299. Если ваш контрагент применяет спецрежим или освобожден от обязанностей плательщика НДС на основании ст. 145 НК РФ, то вы можете договориться с ним, что не будете выставлять ему счета-фактурыподп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ. К примеру, пропишите в договоре, что исполнитель на основании подп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ освобожден от обязанности выставлять счета-фактуры на оказанные им услуги в связи с применением заказчиком УСН.

№ 300. Если продавец не отгружает вам предоплаченные товары, а срок отгрузки ни в договоре, ни в счете на оплату не установлен, направьте ему претензию. Тогда он должен будет поставить товар в течение 7 дней со дня ее полученияп. 1 ст. 457, п. 2 ст. 314 ГК РФ. Таким образом, чем дольше вы будете тянуть с претензией, тем дальше будет отодвигаться срок отгрузки товара.

№ 301. Если в товарной накладной номенклатура принятого товара не соответствует той, что предусмотрена договором, приходуйте его на основании самостоятельно составленного акта о приемке (например, по форме ТОРГ-4) — как при получении товара без документов. Ведь проверяющие могут отказать в учете расходов по подтверждающим документам, содержащим неполные, недостоверные или противоречивые сведенияп. 1 ст. 252 НК РФ; п. 1 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53.

№ 302. В договорах подряда, аренды и оказания услуг указывайте все расходы, производимые за ваш счет (предоставление материалов подрядчику, монтаж охранной сигнализации в арендуемом помещении и т. п.)п. 1 ст. 704, ст. 783 ГК РФ. В противном случае могут возникнуть проблемы с налоговым учетом таких трат ввиду их необоснованности, а также споры с контрагентом.

№ 303. При аренде у физлица автомобиля с экипажем делите в договоре стоимость арендной платы и стоимость услуг водителя. Иначе могут возникнуть споры относительно суммы, подлежащей обложению страховыми взносами. Ведь стоимость услуг водителя взносами облагается, а арендная плата — нет. Правда, суды попытки проверяющих начислить взносы на всю стоимость аренды пресекалиПостановление АС ВВО от 22.01.2016 № Ф01-5656/2015.

№ 304. Если при оптовых продажах предоставляются скидка, премия или иное вознаграждение, обязательно прописывайте в договоре, уменьшает ли эта сумма стоимость приобретаемых товаров. Пересчет стоимости товаров приведет к корректировке у продавца выручки для целей НДС, «прибыльного» и бухгалтерского учета. А у покупателя — к необходимости корректировки суммы расходов. Если вознаграждение не меняет стоимости товаров, оно будет учитываться как самостоятельный расход у продавца и как доход у покупателя. Причем НДС такая премия не облагаетсяп. 2.1 ст. 154 НК РФ.

№ 305. Если вы при приобретении товаров (работ, услуг) хотите воспользоваться НДС-вычетом с перечисленного аванса, то у вас должен быть договор в форме единого документа с условием о предоплате. При других формах заключения договора (например, путем оплаты счета) убедить налоговиков в том, что договор есть, может быть сложно. Кроме того, аванс должен быть уплачен в безналичном порядкеп. 9 ст. 172 НК РФ; пп. 2, 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ; Письмо Минфина от 06.03.2009 № 03-07-15/39 (п. 2). Причем если фактически перечисленная сумма превышает размер аванса по договору, то проверяющие отказывают в НДС-вычете с суммы превышения, хотя суды их в этом и не поддерживаютПостановление АС СКО от 22.12.2014 № Ф08-9492/2014.

№ 306. Если для производственных целей вы собираетесь арендовать помещение у физлица-непредпринимателя, то перед подписанием договора аренды убедитесь, что помещение имеет статус нежилого. Для этого попросите будущего арендодателя показать вам свидетельство о собственности на сдаваемое помещение, а еще лучше — свежую выписку из ЕГРПп. 1 ст. 7 Закона от 21.07.97 № 122-ФЗ. Ведь расходы на аренду жилого помещения, которое используется не по назначению (например, в качестве офиса), проверяющие исключают из «прибыльных» расходовПисьмо Минфина от 29.09.2014 № 03-03-06/1/48504.

№ 307. Если вы передаете контрагенту право использования программы для ЭВМ и оказываете ему «сопутствующие» услуги, то на эти операции лучше заключить отдельные договоры. То есть право использования программы предоставляйте по лицензионному соглашению, а на сопровождение программного обеспечения, его внедрение, адаптацию и тому подобное подпишите обычный договор оказания услуг. Тогда вы сможете сэкономить на НДС. Налог нужно будет заплатить только со стоимости «сопутствующих» услуг. А по лицензионному договору можно применить льготу по НДСподп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Если же все это прописать в одном лицензионном договоре, то он будет носить смешанный характер и льготу применить по нему не получитсяп. 3 ст. 421 ГК РФ; Письмо Минфина от 01.04.2014 № 03-07-14/14317. И НДС придется начислить на всю договорную стоимость.

№ 308. Покупателю нужно проверять, включена ли в цену договора стоимость тары, упаковки, маркировки и доставки, чтобы потом не пришлось оплачивать это дополнительно. А вот от условия, что цена товара после его передачи может меняться в зависимости от курса валюты или уровня инфляции, лучше отказаться. Подобная формулировка может говорить о несогласованности условия о цене. А в таких случаях она должна определяться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товарып. 3 ст. 424, п. 1 ст. 485 ГК РФ.

№ 309. Проконтролируйте, чтобы в соглашении о переводе вашего долга были все обязательные условия: реквизиты договора, из которого возникло переводимое обязательство, содержание этого обязательства (например, задолженность по оплате товаров) и сумма переводимого долга. В противном случае соглашение может быть признано незаключенным. И тогда долг придется погашать вам — первоначальному должникуп. 1 ст. 432 ГК РФ; Информационное письмо Президиума ВАС от 25.02.2014 № 165 (п. 1).

№ 310. При найме управляющего не указывайте в договоре, что обеспечите его всем необходимым для работы (помещением, оргтехникой, средствами связи и т. п.). Это может натолкнуть проверяющих на мысль, что отношения с управляющим трудовые. Лучше напишите, что будете возмещать ему расходы, связанные с исполнением полномочий управляющего (на деловые поездки и т. п.)ч. 2 ст. 22 ТК РФ; п. 2 ст. 709, п. 1 ст. 781, ст. 783 ГК РФ.

№ 311. Чтобы не было проблем с учетом в налоговых расходах стоимости оказанных вам услуг и с НДС-вычетами по ним, в договоре и в исполнительной документации к нему опишите подробно эти услуги. В частности, укажите их конкретный перечень, объем, стоимость, расчет, период и срок оказания. А если результат услуги — составление исполнителем какого-то документа (отчета, заключения и т. п.), то его лучше приложить к акту.

№ 312. Если вам предстоит уплатить некую сумму в качестве обеспечения выполнения условий соглашения, то лучше, чтобы в договоре была такая формулировка: «...в случае нарушения договоренностей обеспечительный платеж удерживается в качестве штрафа». Это позволит вам учесть сумму обеспечения в «прибыльных» расходах, если она останется у контрагента.

В противном случае обеспечительный платеж может быть признан безвозмездно переданным и его нельзя учесть при расчете налога на прибыльподп. 13 п. 1 ст. 265, п. 16 ст. 270 НК РФ; Письмо Минфина от 18.01.2008 № 03-03-06/1/12.

№ 313. Если нужно установить, что арендная плата включает в себя коммунальные платежи, то напишите в договоре, к примеру: «арендная плата состоит из постоянной и переменной частей...». Тогда арендодатель, приняв предъявленный коммунальщиками НДС к вычету, начислит налог на всю арендную плату (включая ее переменную «коммунальную» часть). А арендатор примет весь этот НДС к вычету.

Если же вы укажете, например, что, «кроме арендной платы, Арендатор возмещает Арендодателю платежи за коммунальные услуги», то у обеих сторон могут быть проблемы с вычетом НДС в «коммунальной» частиПисьмо ФНС от 04.02.2010 № ШС-22-3/86@ (пп. 1, 2).

№ 314. Если вы решили провести взаимозачет в одностороннем порядке, то это нужно обязательно задокументировать. К примеру, если у компании, предоставившей процентный заем, не окажется такого документа, то она не сможет доказать, что обязательство по возврату займа прекращено. А значит, налоговики могут решить, что заем еще не вернули, и доначислить процентные доходы, пени и штраф.

Поэтому передайте своему контрагенту письмо (под личную подпись или заказным письмом с уведомлением о вручении). И с момента получения этого письма другой стороной зачет обязательств будет считаться состоявшимсяп. 4 Информационного письма Президиума ВАС от 29.12.2001 № 65.

№ 315. Если хотите, чтобы все споры с контрагентом рассматривались в суде по месту вашего нахождения, то укажите это в договоре. Иначе спор будет рассматриваться в суде по месту нахождения ответчика (при отсутствии специальной подсудности)статьи 35, 37 АПК РФ. А еще помните, что независимо от того, пропишете вы в договоре досудебный претензионный порядок урегулирования споров или нет, он все равно обязателен. Поэтому перед обращением в суд всегда направляйте контрагенту претензиюп. 8 ч. 2 ст. 125 АПК РФ.

№ 316. Если товар вы получили, а сроков расчетов ни в договоре, ни в счете нет, не откладывайте оплату. В таких случаях перечислить деньги продавцу нужно в течение 3 рабочих дней со дня отгрузкип. 1 ст. 486 ГК РФ; п. 5 ст. 5 Закона от 27.06.2011 № 161-ФЗ; п. 16 Постановления Пленума ВАС от 22.10.97 № 18. А при просрочке продавец вправе потребовать от вас уплаты процентов исходя из ключевой ставки ЦБп. 1 ст. 395, п. 3 ст. 486 ГК РФ.

№ 317. В договоре поручительства имеет смысл предусмотреть хотя бы минимальное вознаграждение поручителю.

Если этого не сделать, инспекторы налоговой службы могут приравнять поручительство к безвозмездно оказанным услугам.

Тогда поручителю, который не является банком, это грозит доначислением НДС со всей суммы, уплаченной за должника.

И в то же время у должника, получившего безвозмездно финансовую услугу от поручителя, возникает доход, который нужно учесть при расчете налога на прибыльподп. 1 п. 1 ст. 146, п. 8 ст. 250 НК РФ; Письмо Минфина от 15.04.2016 № 03-03-06/1/21721.

№ 318. При продаже чужого товара по посредническому договору (комиссии или агентирования):

• либо работайте с покупателями по предоплате;
• либо договаривайтесь с ними об обеспечении обязательства по оплате;
• либо согласовывайте с комитентом (принципалом) каждого покупателя.

Так вы не останетесь крайним, если покупатель не оплатит товар.

Ведь если комиссионер (агент) не проявил необходимую осмотрительность при выборе покупателей, то он и отвечает за их действия перед комитентом (принципалом)п. 1 ст. 993, ст. 1011 ГК РФ.

№ 319. В соглашении о переводе долга обязательно укажите, какие обязательства возникнут у вас перед вашим должником, если он оплатит ваш долг.

Это нужно для того, чтобы налоговики не признали сделку о переводе долга безвозмездной (что повлечет отказ в вычете НДС и непризнание «прибыльных» расходов по приобретенным товарам (работам, услугам)).

К тому же дарение между коммерческими организациями запрещено. Хотя суды считают, что договор по умолчанию возмездный, если из него не следует иноеп. 9 Информационного письма Президиума ВАС от 30.10.2007 № 120; Постановление ФАС ПО от 08.04.2013 № А12-11225/2012.

№ 320. При заключении договора аренды помещения проверьте срок его действия и наличие права собственности на это помещение у арендодателя (при субаренде — права у первичного арендодателя), а также проконтролируйте передачу помещения по акту.

Поскольку при отсутствии права собственности у арендодателя, госрегистрации договора сроком более года и акта приема-передачи помещения налоговики могут отказать в учете арендной платы в расходах и снять по ней НДС-вычетыПисьма Минфина от 24.03.2014 № 03-03-06/1/12764, от 01.12.2011 № 03-03-06/1/791, от 05.03.2011 № 03-03-06/4/18.

№ 321. Проверяйте, чтобы проект договора, подготовленный контрагентом, не ограничивал ваше право на взыскание с него убытков сверх неустойки или в части, не покрытой еюп. 1 ст. 394 ГК РФ.

Условие о возмещении ущерба можно сформулировать, к примеру, так: «За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору стороны возмещают друг другу причиненный ущерб. Ущерб возмещается сверх неустойки (штрафа, пеней), предусмотренной настоящим Договором».