Когда работник еще и автор | Журнал «Главная книга» | № 5 за 2016 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Конференции
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 19 февраля 2016 г.

Содержание журнала № 5 за 2016 г.
М.Г. Мошкович, юрист

Когда работник еще и автор

Оформляем документы на служебные произведения и учитываем вознаграждения работникам

Элементы творчества есть в любых профессиях. Обычные офисные служащие — менеджеры, бухгалтеры и айтишники — нередко сочиняют рекламные слоганы, пишут статьи, создают базы данных и т. д. Свои таланты сотрудник может проявить и в корпоративной жизни — придумать, к примеру, девиз компании, гимн или сценарий для новогоднего праздника.

Все это — объекты авторских прав (АП)пп. 1, 2 ст. 1259 ГК РФ. Рассмотрим, в каких случаях они признаются служебными произведениями и как надо правильно оформлять документы с работниками во избежание споров о праве их использования. Заодно изучим порядок налогового учета расходов на выплату авторского вознаграждения работнику.

Немного об авторском праве

Авторские права возникают автоматически, как только работник (группа работников) создал объект авторских прав. Регистрации для этого не требуется, соответствия каким-либо критериям — тожеп. 4 ст. 1259 ГК РФ. Главное для признания авторства — чтобы произведение было выражено в объективной форме: написано, публично озвучено, нарисовано, записано на видео и т. д.п. 3 ст. 1259 ГК РФ Это может быть, к примеру, текст, рисунок, фото, песня или поделкап. 1 ст. 1259 ГК РФ.

К объектам АП также относятсяпп. 1, 2 ст. 1259 ГК РФ: производные произведения (переработка работником чужого произведения), составные произведения (сборник, база данных, сайт и т. д.п. 2 ст. 1260 ГК РФ), программы для ЭВМ.

Что включают в себя авторские права, покажем на схеме.

Авторские права

1п. 2 ст. 1228, п. 1 ст. 1295 ГК РФ; 2п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1233 ГК РФ

Личные неимущественные права всегда принадлежат работнику-автору, их невозможно кому-либо передать. А вот исключительное право на объект АП может принадлежать либо работнику, либо организации — в зависимости от ряда обстоятельств.

Когда и как организация вправе использовать объект АП, созданный на работе

Работодатели нередко считают, что исключительное право на любой результат творчества работника-автора принадлежит им. Однако это не всегда так. У кого и почему оно возникает, смотрите на схеме.

Создание объекта АП входило в трудовые обязанности работника

1п. 1 ст. 1295 ГК РФ; 2п. 2 ст. 1295 ГК РФ; 3п. 3 ст. 1295, п. 1 ст. 1229, статьи 1285, 1286 ГК РФ; 4ст. 1286, п. 3 ст. 1295 ГК РФ; 5п. 1 ст. 1229, статьи 1286, 1285 ГК РФ

* Простая лицензия может быть выдана нескольким лицам, а исключительная — только одномуп. 1 ст. 1236 ГК РФ.

Организации, которая использует созданный ее работником объект АП, важно правильно оформлять все документы, чтобы:

  • избежать исков работников-авторов, которые сочтут свои права нарушенными. Жалобы сотрудников могут привести к взысканию с компании возмещения убытков либо компенсации в размере, который установит судподп. 3 п. 1 ст. 1252, ст. 1301 ГК РФ. К примеру, один гражданин так удачно написал гимн фирмы, что его стали регулярно исполнять на корпоративных мероприятиях. Сочинение гимнов не входило в трудовые обязанности этого сотрудника, однако заключать с ним договор работодатель отказался. В результате суд согласился с требованием работника о выплате ему компенсации за нарушение авторских правп. 23 Обзора, утв. Президиумом ВС 23.09.2015 (далее — Обзор);
  • получить в судебном порядке компенсацию с других компаний, которые незаконно используют произведения работников организации.

Рассмотрим, что требуется для подтверждения исключительных прав организации на служебное произведение.

Как нужно оформлять документы, чтобы подтвердить «служебность» произведения в случае спора

Чтобы сделать вывод, является ли созданное по конкретному заданию работодателя произведение служебным, суды исследуют вопрос: входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника или нетп. 39.1 Постановления Пленума ВС № 5, Пленума ВАС № 29 от 26.03.2009? Для этого изучаются трудовой договор и должностная инструкция, а также и другие внутренние документы организации, которые могут этот факт подтверждать.

Если в трудовом договоре или должностной инструкции не будет написано, что работник должен (может) в процессе своей работы создавать конкретные объекты АП, — произведение не служебное, исключительное право принадлежит авторуп. 1 ст. 1229 ГК РФ.

Например, работник в силу служебных обязанностей писал статьи, которые оформлял сделанными в командировках фотографиями по теме. Когда через несколько лет он увидел в магазине альбом со своими фото, он взыскал с издателя денежную компенсацию через суд. Судьи исходили из следующего: работник нанимался корреспондентом, фотографировать был не обязан. Следовательно, фотографии нельзя признать служебными произведениями. Тот факт, что работник делал их по доброй воле, в рабочее время и не возражал против использования его произведений работодателем, значения не имеетп. 25 Обзора.

В другом случае суд признал право на компенсацию по иску шлифовщика хрустального завода, создавшего за время работы несколько авторских изделий из хрусталя. Ведь в обязанности шлифовщика создание таких изделий не входило. Поэтому служебными произведениями они не стали, несмотря на то что изготовлялись в рабочее время и за счет работодателя. Следовательно, завод не вправе был тиражировать их без согласия автора и без выплаты вознагражденияп. 22 Обзора.

Учитывая изложенное, четко фиксируйте в трудовом договоре (должностной инструкции) обязанности работника создавать что-либо: изготавливать изделия, разрабатывать программы, составлять сборники и т. д. Если это никак не может входить в обязанности по основной работе, оформляйте совмещение или совместительство. Так, корреспондент мог дополнительно выполнять функции фотокорреспондента, шлифовщик, к примеру, функции дизайнера.

Отметим также, что в судебной практике есть примеры, когда компании отказывали в защите ее исключительных прав в связи с отсутствием письменного поручения работнику на создание конкретного произведенияПостановления 9 ААС от 19.09.2011 № 09АП-22565/2011; ФАС ЗСО от 12.05.2011 № А45-12290/2010. Правда, в этих делах судьи усомнились также и в авторстве работника.

В связи с этим на случай спора организации лучше иметь письменно оформленное задание с указанием всех деталей, к примеру объема и характера произведения, сроков выполнения. Может пригодиться и отчет работника о выполнении такого задания либо акт о передаче работодателю созданного работником служебного произведенияПостановления ФАС МО от 21.01.2013 № А40-63470/12-26-524; Суда по интеллектуальным правам от 23.07.2014 № А12-17612/2013.

Служебное произведение может быть создано только в рамках трудового договорап. 1 ст. 1295 ГК РФ; ст. 20 ТК РФ. Если объект АП создал гражданин, с которым у организации заключен гражданско-правовой договор на выполнение работ (услуг), то такой объект служебным произведением признать нельзя.

Как платить вознаграждение автору-работнику

Если речь идет об обычном служебном произведении (вариант 1), то вознаграждение работнику-автору нужно выплачивать, только если ваша организацияп. 2 ст. 1295 ГК РФ:

  • использует произведение;
  • передает свое исключительное право на произведение другому лицу;
  • сообщает работнику о принятом решении сохранить служебное произведение в тайне.

Если работодатель в течение 3 лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не сделает ничего из вышеперечисленного, исключительное право на служебное произведение возвращается авторуп. 2 ст. 1295 ГК РФ.

Далее мы будем говорить об использовании служебного произведения, подразумевая все перечисленные варианты действий работодателя с ним.

Каких-либо нормативов в отношении вознаграждения за использование служебного произведения нет. Главное, чтобы оно было, а размер, условия и порядок выплаты могут быть любыми. Их нужно определить в договоре с работникомп. 2 ст. 1295 ГК РФ. ГК РФ не определяет вид договора, следовательно, возможны два варианта:

  • <или>включить эти положения в трудовой договор (сразу при заключении или потом, подписав дополнительное соглашение к нему);
  • <или>заключить с работником гражданско-правовой договор о размере, условиях и порядке выплаты вознаграждения в случаях использования работодателем служебного произведения.

Первый вариант удобнее, зато второй — выгоднее в плане исчисления страховых взносов (см. ниже).

Ну а в случаях, когда организация не имеет исключительного права на произведение, работнику нужно платить вознаграждение в порядке и размере, определенных:

Налоги и взносы

НДФЛ

Выплата вознаграждения авторам-работникам облагается НДФЛ — в отношении как резидентов, так и нерезидентовподп. 3 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 210 НК РФ. Работодатель в этом случае признается налоговым агентом, обязанным удержать сумму НДФЛ при выплатепп. 1, 4 ст. 226 НК РФ.

При этом по общему правилу авторы произведений имеют право на профессиональный налоговый вычетп. 3 ст. 221 НК РФ:

  • <или>в размере документально подтвержденных расходов;
  • <или>по нормативу — от 20 до 40% начисленного работнику дохода.

Однако представитель Минфина считает, что при выплате таких вознаграждений автору служебного произведения вычет не предоставляется.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

СТЕЛЬМАХ Николай Николаевич
СТЕЛЬМАХ Николай Николаевич
Советник государственной гражданской службы РФ 1 класса

Если работодатель в установленный срок начинает использование служебного произведения, созданного работником в рамках исполнения своих трудовых обязанностей, то работнику должно выплачиваться вознаграждение. Размер, порядок и условия выплаты такого вознаграждения определяются трудовым договоромп. 2 ст. 1295 ГК РФ.

Учитывая, что служебное произведение может быть создано только в пределах трудовых обязанностей работника, а по общему правилу, установленному в п. 2 ст. 1295 ГК РФ, исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, при выплате вознаграждения за использование служебного произведения работнику-автору не может быть предоставлен профессиональный налоговый вычет по НДФЛп. 3 ст. 221 НК РФ.

Отметим, что в п. 3 ст. 221 НК РФ нет исключений в плане права на вычет для авторов служебных произведений.

Лишение автора служебного произведения права на вычет дискриминирует его по отношению к авторам неслужебных произведений, ведет к неравенству налогообложения, что противоречит НКпп. 1, 2 ст. 3 НК РФ. Обратите на это внимание проверяющих, если у них возникнут вопросы. Ведь все сомнения или неясности НК должны трактоваться в пользу налогоплательщикап. 7 ст. 3 НК РФ.

Страховые взносы

Страховые взносы в ПФР и ФФОМС начисляются на выплаты авторам во всех случаях, кроме выплат иностранным гражданам и лицам без гражданства, временно пребывающим на территории РФч. 1 ст. 7, ч. 1 ст. 8, п. 15 ч. 1 ст. 9 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ). Кстати, при расчете базы для начисления взносов может быть применен вычет, аналогичный профессиональному налоговому вычету — в размере подтвержденных расходов либо по нормативуч. 7 ст. 8 Закона № 212-ФЗ.

Что касается базы для начисления взносов в ФСС, то в нее не включаются выплаты по договорам гражданско-правового характерап. 2 ч. 3 ст. 9 Закона № 212-ФЗ. На наш взгляд, выплата автору служебного произведения не должна облагаться взносами в ФСС независимо от того, каким договором она предусмотрена — трудовым или гражданско-правовым, поскольку такая выплата носит гражданско-правовой характер. Ведь она выплачивается не за создание произведения (за это работник получает зарплату), а за его использованиеп. 2 ст. 1295 ГК РФ. То есть вследствие реализации работодателем своих исключительных прав на произведение, что регулируется частью четвертой ГК РФ. Однако не факт, что этот нюанс будет понятен проверяющим. Поэтому во избежание претензий лучше оформлять выплату вознаграждения за использование служебного произведения гражданско-правовым договором.

Похожая ситуация и со взносами «на травматизм». Они начисляются на выплаты по трудовому договору. Вознаграждение, выданное по гражданско-правовому договору, с 2016 г. облагается таким видом взносов при одновременном выполнении двух условийп. 1 ст. 5, пп. 1, 2 ст. 20.1 Закона от 24.07.98 № 125-ФЗ; п. 1 ст. 7 Закона от 29.12.2015 № 394-ФЗ:

  • предмет договора — выполнение работ и (или) оказание услуг либо авторский заказ;
  • договор прямо предусматривает начисление страховых взносов.

Таким образом, если вознаграждение за использование служебного произведения выплачивается на основании трудового договора, то взносы «на травматизм» начислять нужно. А если на основании гражданско-правового договора о порядке выплаты вознаграждения за использование служебного произведения, то нет. Ну а выплаты работнику по лицензионному договору или договору о приобретении у него исключительных прав такими взносами не облагаются в любом случае.

До 2016 г. вознаграждение, выданное по гражданско-правовому договору, облагалось «несчастными» взносами только в том случае, если это было прямо предусмотрено договоромп. 1 ст. 5 Закона от 24.07.98 № 125-ФЗ (ред., действ. до 01.01.2016).

Налог на прибыль

Порядок учета расходов на выплату вознаграждения за использование произведения зависит не от его «служебности», а от того, можно ли признать произведение нематериальным активом или нет.

СИТУАЦИЯ 1. Созданное произведение учитывается как НМА при выполнении следующих условийп. 1 ст. 256, п. 3 ст. 257 НК РФ:

  • первоначальная стоимость — более 100 тыс. руб.;
  • использование в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации более 12 месяцев;
  • способность произведения приносить доход организации;
  • наличие у организации документов, подтверждающих ее исключительное право на произведение.

Если организация признает наличие НМА, затраты на выплату вознаграждения работнику включаются в первоначальную стоимость НМАп. 3 ст. 257 НК РФ. Исключением является ситуация, когда вознаграждение выплачивается периодическими платежами, — тогда объект АП не подлежит амортизацииподп. 8 п. 2 ст. 256 НК РФ. Кроме того, если первоначальная стоимость НМА уже сформирована, то сумма вознаграждения учитывается как расходы на оплату труда, предусмотренные трудовым договоромст. 255 НК РФ; Письма Минфина от 12.04.2013 № 03-03-06/1/12207, от 04.07.2013 № 03-03-06/1/25599.

СИТУАЦИЯ 2. Если созданное произведение нельзя признать НМА, то расходы учитываются в зависимости от вида договора, в котором предусмотрено выплачиваемое вознаграждение:

***

Вот, казалось бы, совсем не бухгалтерская тема — авторское право. А на поверку получается, что и в таких вопросах бухгалтеру надо разбираться.

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Кадры / оплата труда»:

2018 г.

2017 г.

2016 г.

НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.5%
ноябрь 2018 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 781

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.75%

История

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

ОПРОС
Уплачиваете ли вы налог на имущество с движимых ОС?
Нет, в нашем регионе есть льгота
Нет, у нас только ОС из 1 и 2 амортизационных групп
Нет, наши движимые ОС уже самортизированы
Да, у нас в регионе движимое имущество не льготируется
Да, но только по ОС, приобретенным до 2013 года
Да, наши ОС получены от взаимозависимого лица
«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГКЗимний конгресс ТАКСКОМ
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ