Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 20 ноября 2017 г.

РУКОВОДИТЕЛЮ
М.Г. Суховская,
старший юрист
Практически любому иностранному работнику работодатель должен выплачивать зарплату в безналичной форме. Иначе грозит штраф от налоговиков. Но если сходить в суд, то санкцию с большой долей вероятности можно оспорить.

«Наличная» зарплата для мигранта = штраф для работодателя?

Суть нарушения и наказание

По валютному законодательству российские компании и ИП признаются резидентами, а иностранцы, у которых нет вида на жительство, то есть временно пребывающие и временно проживающие в РФ, — нерезидентами (подп. «а»—«в» п. 6, подп. «а» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ (далее — Закон № 173-ФЗ)).

В свою очередь, выплата резидентом в пользу нерезидента каких-либо рублевых сумм, включая зарплату, считается валютной операцией, расчеты по которой должны производиться в безналичной форме — через банковские счета в уполномоченных банках (подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 1, ч. 2, 3 ст. 14 Закона № 173-ФЗ). Это правило распространяется, в частности, и на тех мигрантов, которым для работы в РФ не нужны никакие разрешительные документы. Это, к примеру, граждане стран — членов Евразийского союза (Беларуси (Письмо ФНС от 29.08.2016 № ЗН-4-17/15799), Казахстана, Армении и Киргизии (п. 1 ст. 97 Договора о ЕАЭС (подписан в г. Астане 29.05.2014))).

Внимание

Российские организации могут рассчитываться с иностранными гражданами наличными рублями только в следующих случаях (ч. 2 ст. 14 Закона № 173-ФЗ):

при розничной купле-продаже товаров;

при оказании иностранцам на территории РФ транспортных, гостиничных и прочих услуг, обычно предоставляемых населению.

То есть наличная выплата зарплаты иностранным работникам — это незаконная валютная операция. За нее работодателям — фирмам и ИП грозит штраф в размере от 75% до 100% выплаченной суммы (ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ). Наказывают за это нарушение налоговые инспекции (ч. 1 ст. 23.60 КоАП РФ). Ведь с начала прошлого года полномочия органа валютного контроля от упраздненного Росфиннадзора перешли к ФНС (пп. 1, 2 Указа Президента от 02.02.2016 № 41).

Привлечь к ответственности за названное нарушение могут в течение 2 лет с момента его совершения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ; п. 14 Постановления Пленума ВС от 24.03.2005 № 5).

Можно ли через суд избежать штрафа

Из судебной практики последних 2 лет видно, что ситуация с оспариванием названного штрафа может развиваться по трем сценариям.

Сценарий 1 (вероятный). Суд вообще откажется признавать выплату мигрантам «наличной» зарплаты правонарушением (Постановления ВС от 04.05.2016 № 305-АД15-19937, от 20.04.2016 № 305-АД15-20223; 9 ААС от 18.07.2017 № 09АП-28244/2017; Решение АС г. Москвы от 07.06.2017 № А40-56837/17-122-431 (Внимание! PDF-формат)). А раз нет нарушения — нет и штрафа. Набор судейских аргументов таков:

открытие нерезидентом банковского счета на территории РФ — это его право, а не обязанность (ч. 1 ст. 13 Закона № 173-ФЗ);

все неустранимые противоречия и неясности актов валютного законодательства толкуются в пользу резидентов и нерезидентов (ч. 6 ст. 4 Закона № 173-ФЗ);

правила, установленные трудовым законодательством, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан. А по Трудовому кодексу зарплата работнику выплачивается в рублях в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный им счет в банке (статьи 11, 131, 136 ТК РФ). То есть не предусмотрены обязанность и возможность работодателя самостоятельно открывать счета в банке для перечисления зарплаты нерезидентам, если те не подавали соответствующие заявления;

за задержку зарплаты работодатель несет ответственность (ст. 142 ТК РФ).

Сценарий 2 (наиболее вероятный). Суд скажет, что нарушение имело место. Ведь к работникам-иностранцам нормы трудового права должны применяться в совокупности с нормами иного законодательства и, в частности, Закона о валютном регулировании, а локальные акты работодателя не должны противоречить этому Закону (см., например, Постановление 6 ААС от 09.03.2016 № 06АП-7400/2015).

Но поскольку отсутствовала угроза охраняемым общественным отношениям, не было вредных последствий, а также нарушения прав и интересов граждан, суд признает проступок малозначительным (Постановления 14 ААС от 23.05.2016 № А66-15472/2015; 6 ААС от 19.02.2016 № 06АП-7401/2015; 18 ААС от 15.12.2015 № 18АП-14096/2015) и вместо штрафа ограничится устным замечанием (ст. 2.9 КоАП РФ). Причем этому не мешает даже то, что проверяющие выявили не одно, а множество фактов «наличной» выплаты зарплаты мигрантам (Постановления ВС от 06.03.2015 № 307-АД15-691; 14 ААС от 25.04.2016 № А66-154/2016).

Сценарий 3 (редко встречающийся). Суд поддержит проверяющих и оставит постановление о штрафе в силе, отказавшись признать нарушение малозначительным (Постановление АС ВСО от 25.08.2016 № Ф02-4483/2016). Но хотим напомнить, что если нарушитель (компания или ИП) относится к субъектам малого и среднего бизнеса и впервые совершил такое правонарушение, штраф должен быть заменен на предупреждение (ст. 4.1.1 КоАП РФ; Решение АС Амурской области от 05.12.2016 № А04-10097/2016 (Внимание! PDF-формат)).

* * *

Как видим, есть большие шансы отбиться в суде от штрафа за выплату иностранцам зарплаты через кассу. Но лучше не допускать даже саму вероятность предъявления таких претензий и рассчитываться с мигрантами через банковские карты.