Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 3 июня 2019 г.

Если ваш контрагент — самозанятый

Самозанятый может сдавать имущество в аренду своему работодателю

У нас есть работник, который сдает нашей организации свое имущество в аренду. Сейчас при выплате ему арендной платы мы удерживаем из нее НДФЛ. Может ли этот человек, оставаясь нашим работником, зарегистрироваться по доходам от этой аренды самозанятым и платить с них НПД?

— Сразу скажем, что запрет на уплату НПД с дохода, полученного от нынешнего работодателя или организации (ИП), которая была работодателем самозанятого менее 2 лет назад, тут не действует. Он распространяется только на доходы по договорам на выполнение работ/оказание услуг (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ (далее — Закон № 422-ФЗ)). А аренда не является ни работой, ни услугой — это передача имущественных прав (ст. 606, пп. 1, 2 ст. 209 ГК РФ).

А ответ на ваш вопрос зависит от того, какое имущество вы арендуете у работника.

Ситуация 1. Ваша организация арендует у работника нежилую недвижимость, например гараж либо помещение под офис, склад или магазин.

Применять по доходам от такой аренды НПД ваш работник не вправе. И дело не в трудовых отношениях, а в том, что доходы от передачи имущественных прав на недвижимость, которая не относится к жилым помещениям, в принципе не являются объектом НПД (п. 3 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). Поэтому независимо от наличия у работника регистрации в качестве самозанятого вы обязаны исчислять и удерживать НДФЛ с выплачиваемой ему арендной платы.

Учтите, что, по мнению налоговиков, апартаменты не соответствуют определению жилого помещения, данному в Жилищном кодексе (п. 2 ст. 15, ст. 16 ЖК РФ; Письмо Минфина от 11.09.2018 № 03-07-07/64777). А значит, они наверняка будут настаивать, что доход от их сдачи в аренду под НПД тоже не подпадает.

Ситуация 2. Ваша организация (ИП) арендует у своего работника:

•движимое имущество, например автомобиль или технику;

•жилье.

В этом случае работник может выступать как самозанятый и платить с доходов от аренды НПД. А значит, с арендной платы, выплачиваемой работнику начиная с даты регистрации его в качестве плательщика НПД, исчислять и удерживать НДФЛ вы не должны (ч. 3 ст. 7 Закона № 422-ФЗ).

Работников перевести на самозанятость нельзя, а подрядчиков — можно

ООО в Москве, на него уже несколько лет работает по договору подряда программист из Московской области. Можно ли с этим программистом расторгнуть действующий договор и заключить новый, но уже как с самозанятым, чтобы не начислять взносы в ПФР и не удерживать НДФЛ?

— Да, если программист согласится зарегистрироваться как самозанятый. Поскольку до сих пор вы с этим человеком работали по договору подряда и не являлись для него работодателем, то «правило двух лет» (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ) в вашем случае не применяется.

Имеющийся договор подряда можно не расторгать. Достаточно подписать к нему допсоглашение, в котором указать, что с такого-то числа исполнитель выступает как плательщик НПД и обязуется:

•выдавать вам чеки в установленный законом срок (ст. 14 Закона № 422-ФЗ);

•в случае утраты права на НПД/ухода с этого спецрежима сообщить вам об этом немедленно в тот же день. В частности, право на НПД пропадает, когда полученные во время применения этого спецрежима доходы за год превысят 2,4 млн руб. Если у программиста есть и другие заказчики, вы самостоятельно этот момент не отследите.

В ваших интересах предусмотреть в договоре, что исполнитель обязуется выплатить штрафы за нарушение названных обязательств. Размер штрафа — сумма ваших потерь от доначисления взносов, пеней и штрафов за их неуплату и неудержание НДФЛ.

Проверьте, чтобы ваш договор подряда не содержал признаков трудового, причем как в нынешней редакции, так и в новой. Если инспекция переквалифицирует в трудовые ваши отношения за последние 2 года до перехода на самозанятость и за все время после, это обернется для вас доначислением взносов и пеней, а также штрафами за неуплату взносов и неудержание НДФЛ.

Имейте в виду, что программист может и отказаться регистрироваться как самозанятый, ведь после этого:

•у него перестанет накапливаться пенсионный стаж;

•ему придется платить НПД и с доходов от других заказчиков;

•он должен будет самостоятельно и вовремя сообщать ИФНС о каждом получении дохода и платить налог.

Работы/услуги для бывшего работодателя: как отсчитать 2 года

Хотим заключить ГПД на выполнение работ с бывшим работником, который в начале 2019 г. зарегистрировался как самозанятый. Когда должен быть заключен договор, подписан акт приемки работ и когда они должны быть оплачены, чтобы вознаграждение за них подпадало под НПД, а не под НДФЛ? Дата увольнения (последний рабочий день) — 3 июля 2017 г.

— Для того чтобы в вашем случае вознаграждение за работы подпадало под НПД, нужно выплатить его 4 июля 2019 г. или позже (пп. 2, 3 ст. 6.1, п. 8 ст. 1 НК РФ). Даты заключения договора, начала выполнения работ и подписания акта их приемки значения не имеют, даже если будут приходиться на время до 4 июля 2019 г.

Дело в том, что самозанятому физлицу — не ИП не запрещено оказывать услуги и выполнять работы для организации, которая была его работодателем менее 2 лет назад. Вопрос лишь в том, каким налогом будет облагаться его вознаграждение — НДФЛ или НПД.

Ответ на него заложен в формулировке «правила двух лет»: не признаются объектом НПД доходы от оказания работ/выполнения услуг, если их заказчиком выступает лицо, бывшее работодателем менее 2 лет назад (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). И в целях НПД, и в целях НДФЛ доход считается полученным в день получения наличных или поступления денег на счет (ч. 1 ст. 7 Закона № 422-ФЗ; подп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ). На эту дату и возникает объект обложения соответствующим налогом (ч. 1 ст. 6 Закона № 422-ФЗ).

Это подтверждает специалист ФНС.

НПД с процентов по займам, которые учредитель выдает своей организации

Один из учредителей иногда выдает нашей организации займы под проценты. Нам попалось Письмо Минфина (Письмо Минфина от 25.02.2019 № 03-11-11/12012) о том, что не запрещено применять НПД физлицам, которые получают доходы в виде процентов по договорам займа. Получается, учредитель может зарегистрироваться как самозанятый и платить НПД по ставке 6% с получаемых от своей организации процентов, а мы при их выплате не должны будем удерживать НДФЛ?

— Действительно, из названного вами Письма можно сделать вывод, что Минфин допускает уплату НПД с процентов по займам. Но мы советуем отнестись к этой позиции с осторожностью, поскольку ее не так-то просто обосновать.

Дело в том, что объект НПД — доход от реализации товаров, работ, услуг, имущественных прав (ч. 1 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). Очевидно, что предоставление займа не относится к реализации товаров и работ. Нельзя считать это и реализацией имущественных прав, поскольку деньги заемщик получает в собственность (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Остается реализация услуги.

Но вопрос о том, является ли в налоговых целях предоставление займа услугой, — спорный. Так, применительно к НДС Минфин считает, что является (Письмо Минфина от 29.11.2010 № 03-07-11/460), и с этим согласен ВС (Определение ВС от 29.06.2015 № 308-КГ15-6478), да и в самой гл. 21 НК есть формулировка «услуга по предоставлению займа» (подп. 4 п. 4.1 ст. 170 НК РФ). А ВАС, который когда-то рассмотрел этот вопрос в рамках спора по налогу на прибыль, пришел к противоположному выводу (Постановление Президиума ВАС от 03.08.2004 № 3009/04). И в общее налоговое определение услуги заем не очень-то укладывается (п. 5 ст. 38 НК РФ). Как суды будут решать этот вопрос применительно к НПД, предсказать сложно.

Вместе с тем специалист ФНС считает возможным применение НПД с процентов по займам.

Но пока безопаснее исходить из того, что проценты по займу — это доход от реализации услуг. А под НПД не подпадают доходы от оказания услуг организации, у которой самозанятый работает сейчас или с которой у него были трудовые отношения менее 2 лет назад (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). Таким образом, платить с процентов НПД ваш учредитель может, если не является вашим работником (в частности, директором) и не был им в течение последних 2 лет.

Также имейте в виду, что если ваш учредитель зарегистрирован как ИП, то стать самозанятым он может при условии, что переведет на НПД всю свою предпринимательскую деятельность, поскольку совмещать НПД с другими налоговыми режимами нельзя (п. 7 ч. 2 ст. 4 Закона № 422-ФЗ).

Перейти на уплату НПД с процентов учредитель может только по новым займам, выданным с момента регистрации в качестве самозанятого, или же и по ранее выданным займам тоже?

— Не важно, когда был выдан заем — до регистрации учредителя как самозанятого или после. Важна дата получения им дохода в виде процентов: они облагаются НПД, если получены после регистрации в качества самозанятого и если на эту дату выполняется условие о том, что организация — не его работодатель в течение последних 2 лет.

Продажа собственной продукции бывшему работодателю: запрета нет

ООО занимается изготовлением украшений, изделий народного промысла, сувениров. Одна из мастеров уволилась в 2019 г. и теперь на дому занимается тем же самым, но только сама покупает материалы и сама продает свои изделия. Она зарегистрировалась как плательщик НПД. Вправе ли она продавать нам свои изделия и платить с полученных за них денег НПД, учитывая, что 2 года с даты увольнения еще не истекли?

— Да, вправе. Причем ООО может выступать как покупатель либо как комиссионер (брать у мастера изделия на реализацию). С мастером вы заключите договор купли-продажи или комиссии, а не подряда или оказания услуг. Поэтому наличие трудовых отношений с мастером в последние 2 года тут не играет роли (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). К тому же с выплат по таким договорам страховые взносы не начисляются и НДФЛ из них удерживать не нужно, даже если продавец/комитент и не является самозанятым (подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ; Письмо Минфина от 28.06.2013 № 03-04-06/24647).

Риски появятся, если такими договорами будут прикрыты трудовые отношения. Заподозрить схему налоговики могут, в частности, если мастер станет изготавливать изделия из материалов ООО, будет обязан передать за месяц определенное количество изделий, близкое к тому, которое должен был изготавливать, когда был работником, и т. п. Тогда налоговики на выплаты мастеру начислят взносы, насчитают пени и оштрафуют за их неуплату, а также за неудержание НДФЛ и недостоверные сведения в отчетности.

В каком суде спорить с самозанятым

Некоторые из наших арендаторов закрыли ИП и зарегистрировались как самозанятые. В какой суд обращаться при взыскании задолженности с самозанятого (если она возникнет) — по-прежнему в арбитражный? Ведь как самозанятые они продолжают ту же предпринимательскую деятельность, просто без регистрации ИП (ч. 6 ст. 2 Закона № 422-ФЗ), а значит, спор — экономический.

— По всем спорам с контрагентами-самозанятыми нужно обращаться в суд общей юрисдикции (ч. 1, 3 ст. 22 ГПК РФ). По общему правилу это суд по месту жительства самозанятого. Но если в договоре с ним указано место исполнения, то вы можете обратиться и в суд по месту исполнения. Если сторонам это неудобно, то в договоре можно указать суд, в котором должны разрешаться споры между ними (ст. 28, ч. 9 ст. 29, ст. 32 ГПК РФ).

Арбитражный суд не примет заявление по спору с самозанятым, не имеющим статуса ИП. Он рассматривает только дела с участием организаций и/или ИП, если иное не предусмотрено законом (ч. 2 ст. 27 АПК РФ). В Законе № 422-ФЗ, регулирующем деятельность самозанятых, никаких правил на этот счет нет. Изменений, сопутствующих появлению самозанятых, в АПК, ГПК и ГК не внесено. Поэтому для неналоговых целей они остаются обычными физлицами, хоть и ведущими предпринимательскую деятельность.

Проводить СОУТ в отношении самозанятых не нужно

Самозанятый выполняет работы на территории организации — техническое обслуживание и починку техники. Вызываем его при необходимости, а необходимость случается регулярно — раз или два в неделю он у нас работает. Нужно ли проводить спецоценку условий труда в отношении такого самозанятого?

— Нет, самозанятый — не работник, у него нет рабочего места, поэтому и оценивать нечего (статьи 15, 16, 21, 57 ТК РФ). С плательщиком НПД вы должны заключить договор подряда (статьи 702, 703 ГК РФ), который является не трудовым, а гражданско-правовым и не предусматривает в обязательном порядке ни предоставления подрядчику рабочего места, ни обеспечения его инвентарем, расходными материалами, необходимыми средствами индивидуальной защиты, ни проведения с ним инструктажа. А СОУТ предназначена для оценки воздействия условий труда только на работников организаций (пп. 1, 2 ст. 3 Закона от 28.12.2013 № 426-ФЗ).

«Правило двух лет» действует и для сотрудниц в отпуске по уходу

Сотрудница нашей организации — в отпуске по уходу за ребенком. Выходить на работу, пока ребенку не исполнится 3 года, она не желает, но не против иногда выполнять отдельные заказы. Учитывая, что с момента ухода в отпуск прошло больше 2 лет, может ли она зарегистрироваться как самозанятая, чтобы с оплаты этих заказов мы не начисляли взносы и не удерживали НДФЛ?

— Зарегистрироваться как плательщик НПД эта сотрудница может. Но начислять взносы и удерживать НДФЛ с оплаты выполненных ею заказов вам все равно придется. Во время отпуска сотрудницы ваши с ней трудовые отношения продолжают действовать: за ней сохраняется место работы (должность) (ст. 256 ТК РФ). Поэтому, хотя она и не работает больше 2 лет, ее вознаграждение не подпадает под НПД (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ).