Новости Семинары Консультации Калькуляторы Формы
Журнал Календарь Типовые ситуации Форум Тесты
Добавить в «Нужное»

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 10 июня 2019 г.

Содержание журнала № 12 за 2019 г.
РУКОВОДИТЕЛЮ ОСН УСН ЕСХН ПСН ЕНВД
М.Г. Суховская,
старший юрист
Все знают, что прикрывать договорами подряда трудовые отношения опасно. Это чревато и штрафами от трудинспекции, и доначислениями взносов, и дополнительными выплатами в пользу подрядчика-физлица, если тот через суд признает ГПД трудовым договором. А это легко можно сделать, учитывая одно из последних дел, дошедших до Верховного суда. Там из-за пары ошибок заказчика заключенный им договор подряда посчитали трудовым.

Из-за чего договор подряда могут признать трудовым

История спора между программистом и заводом

Начиналось все вполне прозаично. Одному столичному заводу была нужна программа для проверки и настройки производственного оборудования. Завод нашел исполнителя — женщину-программиста и заключил с ней договор подряда на написание этой программы.

Гражданско-правовая суть договора никаких сомнений не вызывала: заключен на 3 месяца для достижения конкретного результата — разработка ПО, работы выполняются поэтапно, в конце каждого этапа на основании акта о приеме работ заказчик выплачивает исполнителю оговоренную часть вознаграждения (29 000 руб., 40 000 руб. и 40 000 руб.).

Итак, программа была написана, женщина получила окончательный расчет... и сказала, что расставаться с заводом она не желает и хочет остаться здесь работать как штатный сотрудник. И вообще, подписанный с ней договор подряда на самом деле трудовой. Руководство завода слегка опешило и недвусмысленно указало женщине на дверь.

А та пошла прямиком в суд. Перечень ее исковых требований был обширным: о признании договора подряда трудовым, восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, предоставлении трудовых и социальных гарантий, взыскании компенсации морального вреда, компенсации за нарушение сроков выплаты...

Посмотрим, какими аргументами женщина в суде подкрепляла свои требования и что ей на это отвечал завод.

Аргументы истца — женщины-программиста Контраргументы ответчика — завода
Я проходила собеседование на должность инженера-программиста Мы действительно в тот момент искали на постоянную работу инженера-программиста. Но в процессе беседы с вами выяснили, что вы не отвечаете требованиям, указанным в должностной инструкции инженера. Было решено поручить вам разовый подряд
Я писала заявление о приеме на работу С вами общался сотрудник, который не уполномочен решать вопросы приема или увольнения работников
Перед началом работы по договору со мной провели вводный инструктаж по охране труда У нас завод, опасное производство. Согласно нашему локальному акту мы со всеми проводим вводный инструктаж по безопасности труда: и со студентами-практикантами, и с временными работниками, и с подрядчиками
Я проходила медосмотр Это был не медосмотр. Фельдшер предприятия просто заполнил на вас медицинскую карту, куда занес ваши ф. и. о., информацию о страховом полисе и номер СНИЛС. Это необходимо для оперативного реагирования на случай, если вам вдруг понадобится срочная медпомощь
В здании завода мне выделили рабочее место и дали служебный ноутбук для написания программы Вы работали над программой, предназначенной для настройки заводского оборудования. Вне территории завода ее просто невозможно создать
По условиям договора я обязана была работать над созданием программы в период рабочего времени на предприятии (рабочие дни с понедельника по четверг, рабочее время с 08.00 до 16.40) Наше предприятие — режимный объект, на его территории запрещено находиться вне установленного рабочего времени.
Кроме того, только в рабочее время был возможен контакт с ответственными лицами заказчика по вопросам создания программы в рамках договораКстати, в судах уже звучало мнение, что выполнение работ или оказание услуг в период рабочего времени предприятия-заказчика само по себе еще не является признаком трудовых отношенийПостановления 13 ААС от 24.02.2015 № 13АП-672/2015; 4 ААС от 30.07.2014 № А78-858/2014

Суды двух инстанций в иске женщине отказали, сказав, что она прекрасно знала, какой договор подписывает. В договоре на создание программы не были указаны существенные условия трудового договораст. 57 ТК РФ: трудовая функция, режим рабочего времени и времени отдыха, условия оплаты труда и обязательного социального страхования работника.

Кроме того, никаких кадровых решений в отношении женщины руководство завода не принимало, приказы о приеме на работу и об увольнении не издавались, записи в трудовую книжку не вносились, каких-либо достоверных доказательств, подтверждающих выполнение трудовой функции по должности инженера-программиста и получение зарплаты, женщина суду не представилаАпелляционное определение Мосгорсуда от 14.05.2018 № 33-19483/2018. Таким образом, не может идти речь о наличии трудовых отношений между заводом и его подрядчиком-физлицом.

Но завод рано праздновал победу. Женщина обратилась в Верховный суд, и тот разнес вывод нижестоящих судов в пух и прахОпределение ВС от 14.01.2019 № 5-КГ18-259.

Что сказал Верховный суд

А сказал он следующее. Суды формально подошли к разрешению спора, они исходили лишь из наличия заключенного между сторонами договора подряда. При этом они не вникали, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и не было ли злоупотребления со стороны завода при заключении с женщиной договора подряда вопреки ее намерению.

При рассмотрении судом спора о признании отношений, возникших на основании ГПД, трудовыми все неустранимые сомнения толкуются в пользу последнихст. 19.1 ТК РФ.

Наличие трудовых отношений между сторонами презюмируется, а значит, трудовой договор считается заключенным, если работник приступил к выполнению своей трудовой функции и выполнял ее с ведома и по поручению работодателя (его уполномоченного лица). Поэтому доказывать отсутствие трудовых отношений должен работодатель.

Справка

Вот ключевые отличительные признаки трудового договора и договора подряда. Цель трудового договора — выполнение работником определенной трудовой функции, то есть акцент делается на процессе работы. А цель договора подряда — не работа как таковая, а получение результата, который подрядчик передает заказчику за вознаграждение.

Кроме того, при заключении договора подряда подрядчик сохраняет положение самостоятельного хозяйственного субъекта, а по трудовому договору работник включается в производственную деятельность организации, подчиняется ее внутреннему трудовому распорядку и работает под контролем и руководством работодателя.

Итог — дело направлено на новое рассмотрение и, судя по риторике ВС, есть все шансы, что его пересмотрят в пользу обиженного подрядчика.

Чем опасен для заказчиков-организаций именно этот прецедент

Собственно, Верховный суд ничего нового не сказал. Все то же самое он говорил и до рассмотренного нами спораОпределения ВС от 28.05.2018 № 18-КГ18-65, от 10.09.2018 № 80-КГ18-9. Только вот обстоятельства дел, по которым ВС высказывался, были принципиально иными. При знакомстве с ними даже сомнений не возникает, что компании действительно маскировали договорами подряда трудовые отношения.

Кстати, от маскировки трудового договора под ГПД налоговая выгода не такая большая, как думают некоторые. Экономия лишь на взносах на ВНиМ и на травматизм

Кстати, от маскировки трудового договора под ГПД налоговая выгода не такая большая, как думают некоторые. Экономия лишь на взносах на ВНиМ и на травматизм

Вот очень характерный примерОпределение ВС от 05.02.2018 № 34-КГ17-10. По направлению службы занятости мужчина устроился в пароходство вахтером. Но с ним заключили не трудовой договор, а договор об оказании услуг, который неоднократно продлевался и перезаключался сразу после окончания срока действия предыдущего договора.

Кроме того, мужчина работал по сменному графику, руководствовался должностными инструкциями, находился в непосредственном подчинении у начальника службы экономической безопасности, с которым согласовывал свои действия, выполнял его распоряжения, выполняемая работа была однородна по содержанию. Вознаграждение ему платили два раза в месяц, всегда равными суммами.

Все, что смогло противопоставить этим доводам пароходство, — мужчина знал, что подписывает договор на оказание услуг, но больше года не предъявлял никаких претензий. То есть его все устраивало. Кроме того, в штате компании нет должности сторожа или вахтера, поэтому нельзя сказать, что мужчина замещал штатную должность.

В итоге договор с вахтером был признан трудовым с первого дня его работы. Мужчина получил с пароходства компенсацию за неиспользованный отпуск, доплату за работу в выходные и праздничные дни, компенсацию морального вреда, всего 172 835 руб.Решение Октябрьского райсуда г. Мурманска от 25.05.2018 № 2-2310/2018

В деле же между заводом и программистом очевидно, что отношения не были трудовыми. Собственно, единственное, за что можно было зацепиться в этом споре, — это условие договора подряда, что исполнитель ведет разработку и отладку программы на территории завода и работает согласно распорядку рабочего дня предприятия. Однако включение такого условия было вызвано особенностью заказанной работы, которую нельзя было выполнить удаленно. И конечно, написанное женщиной заявление о приеме на работу сыграло свою негативную роль.

Но при таком подходе получается, что любой фрилансер, работающий несколько месяцев на одного заказчика и иногда посещающий его офис для обсуждения очередного заказа, может потребовать признать его наемным работником...

Меры предосторожности при заключении договоров подряда

Учитывая подобную тенденцию, заказчикам — фирмам и ИП — надо очень тщательно подходить к составлению договоров о выполнении работ/оказании услуг, чтобы в их тексте не было ничего, что может вызвать хоть малейшее сомнение в гражданско-правовой природе соглашения.

Рекомендация 1. В наименованиях сторон договора подряда не должны фигурировать слова «работник» и «работодатель». Только «заказчик» и «исполнитель» (либо «подрядчик»). Казалось бы, банальный совет, однако не все ему следуютАпелляционное определение ВС Республики Башкортостан от 13.03.2018 № 33-4949/2018. Правда, если дело дойдет до спора, то наименования сторон вряд ли будут решающими факторами для переквалификации договора подряда в трудовой.

Рекомендация 2. Следите, чтобы в договоре был предусмотрен конкретный результат выполняемой работы подрядчика: сделанный сайт, составленная налоговая отчетность за такой-то период, отштукатуренная и покрашенная стена и т. д.

Рекомендация 3. Не надо включать в подрядный договор трудовые понятия, в частности должность, специальность, рабочее время, рабочее место, трудовая функция, испытательный срок, должностная инструкция, отпуск и пр.

Рекомендация 4. Не прописывайте в договоре, что исполнитель подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка организации-заказчика и должен соблюдать другие принятые ею локальные акты. Их действие на лиц, работающих по ГПД, не распространяется по законуст. 11 ТК РФ. Также не надо устанавливать, что исполнитель подчиняется тем или иным должностным лицам заказчика. И конечно, не надо писать ни про какие социальные гарантии, например про оплачиваемые больничные.

Рекомендация 5. Если договор подряда предусматривает поэтапное выполнение работ, то во избежание возможных проблем лучше не устанавливать помесячную оплату этапов. Хотя некоторые суды говорят, что регулярность оплаты работ по ГПД не имеет правового значения для признания такого договора трудовым договором. Ведь гражданское законодательство не исключает возможности установить ежемесячную оплату, от этого гражданско-правовой характер договора не меняетсяРешение АС Свердловской области от 05.05.2017 № А60-5178/2017.

* * *

А в заключение хотим еще раз обратить внимание на то, что многократное перезаключение договоров подряда с одним и тем же человеком сильно повышает его шансы в последующем признать этот договор трудовым.

Понравилась ли вам статья?
  • Почему оценка снижена?
  • Есть ошибки
    Укажите ошибки Не более 300 знаков. Осталось 300/300
  • Слишком теоретическая статья, в работе бесполезна
  • Нет ответа по поставленные вопросы
  • Аргументы неубедительны
  • Ничего нового не нашел
  • Нужно больше примеров
  • Тема не актуальна
  • Статья появилась слишком поздно
  • Слишком много слов
  • Другое
    Напишите подробнее Не более 300 знаков. Осталось 300/300
Поставить оценку
Комментарии (0)

Оценивать статьи могут только подписчики журнала «Главная книга» или по демодоступу.

Другие статьи журнала по теме:
Кадры / Оплата труда
Кадры / Оплата труда

2023 г.

2022 г.

№ 24
Как отличить разъездной характер работы от командировокПередать трудовую книжку уволенного работника через его экс-коллегу нельзяПриостановление исполнительного производства в отношении мобилизованного сотрудникаЧто делать, если работодатель задерживает зарплату
№ 23
Запреты на работе: какие права нельзя отобрать за зарплатуЧто работодатель может запретить работникам
№ 22
«Мобилизационные» обстоятельства кадровой работыУволенный работник просит копии рабочих документов: что выдавать, а что нет?
№ 21
Директора мобилизовали: кому передать полномочия и какКадровые грани мобилизации: как все оформитьКадровые последствия «мобилизационного» приостановления договораМестные администрации вправе запрашивать данные о мужчинах-работникахМобилизационные хлопоты с сотрудником, которого нет на месте
№ 20
Воинский учет: вести его и сдавать отчетность должны все организацииКак работодателю сохранить прожиточный минимум сотруднику-должникуПочему работодателю важно понимать, что мобилизация ≠ военные сборы
№ 19
Персональные данные сотрудников: какие обязанности появились у работодателейСрок выплаты зарплаты нарушен — что за это будет?Что меняется с новыми правилами расследования производственных травмЧто нового при оформлении расследования несчастных случаев на производстве
№ 18
Как не ошибиться, удерживая долги из зарплаты сотрудниковНужно ли было подавать уведомление об обработке персональных данных до 1 сентября
№ 17
«Переводные» разъяснения Минтруда для первоначального работодателяОбещание, данное в мессенджере, можно зафиксировать у нотариусаОтветы Минтруда для работодателей, принимающих временных работниковСверхурочная работа: сложные вопросы оформления и оплатыУдержания из зарплаты сотрудника с учетом прожиточного минимума
№ 16
Как передать уволенному работнику трудовую книжкуНДФЛ с компенсации за задержку зарплаты: Минфин и ФНС изменили позицию
№ 15
Временный перевод к другому работодателю: взгляд с обеих сторонКак в трудовом договоре указывать сроки выплаты зарплатыКогда договор о полной материальной ответственности не работает
№ 14
Индексация ≠  повышение зарплаты до МРОТТест: как правильно организовать удаленку
№ 13
Как работники с работодателя серую зарплату взыскивалиЧто думает ВС РФ об оформлении трудовых договоров
№ 12
Ведение трудовой книжки и учет трудового стажа работника из УкраиныКогда больничный лист не спасет работника от увольнения по инициативе работодателяСчитаем отпускные при наличии «президентских» нерабочих дней в расчетном периоде
№ 11
А ну-ка, удержи: переплата за «авансовый» отпуск при увольнении работникаКак IT-компании уведомлять военкомат об увольнении работника-«отсрочника»Зарплатный аванс: чтобы не больше, но и не меньшеКадрово-бухгалтерские будни: что, когда и как оформлятьКак поступить с работником, который не справляется со своими обязанностямиОтпуск отгулян авансом: отражаем перерасчет в налогах и бухучетеСправку об отсутствии судимости можно требовать не у всех соискателейЧто такое необоснованный отказ в приеме на работу: точка зрения ВС РФ
№ 10
Нюансы расчета «алиментной» задолженности сотрудниковОбзор судебных дел по спорам, связанным с заключением трудового договораФаксимильная подпись и трудовой договор несовместимы
№ 9
Во избежание простоя: временная смена трудовой функции, режима работы или работодателяСубсидии за наем молодежи: кто, сколько и как может получить
№ 8
Любимые вопросы работодателей об индексацииНи от кого не зависящий простой: оформляем, оплачиваем, учитываем
№ 7
Аренда жилья и другие расходы при переезде сотрудника: что с налогамиНеотгулянный отпуск: компенсируем при увольненииРаботник «потерялся» на митинге, в отпуске или в командировке: кадрово-бухгалтерские последствия
№ 6
Работодатели могут продолжать перечислять работникам зарплату на карты банков, попавших под санкцииУвольнение за прогул: разбираемся с причинами отсутствия на работе
№ 5
2 основных вопроса про компенсацию отгуловСЗВ-ТД о приеме на работу: с приказом и без негоКак перевести будущую маму на легкий трудКак работодателям размещать сведения о вакансиях на портале «Работа в России»Правила хорошего тона при отгулах
№ 4
«Вирусное» отстранение: когда допустимо и какие последствияГенерального директора ООО дисквалифицировали: как смягчить последствияКак удержать с работника алименты и другие долги, чтобы к вам не было претензийНа удаленку рекомендовали отправить как можно больше работниковПрием на работу генерального директора ООО: три основных шагаУчет расходов на добровольное личное страхование и пенсионное обеспечение работников
№ 3
«Медицинский» перевод на другую работу: как, куда, на сколькоКак устроить у себя ЭКДО
№ 1
В 2022 году МРОТ равен 13 890 руб.: что предпринять работодателямПФР подкорректировал правила заполнения СЗВ-СТАЖЧто полагается за работу в январские каникулы

2021 г.

№ 24
Декабрьские выплаты: чтобы не слишком поздно, но и не слишком рано
№ 23
Алиментщику вычет предоставляет работодатель? Не забудьте удержать алименты с возвращаемого НДФЛНовые вопросы в жизни «старых» трудовых книжекЧто надо знать про страховую премию по ДМС работников: бухучет и налогообложение
№ 22
Как учесть осенние «антиковидные» каникулы — 2021От 60% к 80% вакцинированных работников: как их посчитатьПредоставлять ли переболевшему COVID-19 работнику выходной для диспансеризации
№ 21
Нужна ли комиссия по установлению стажа для выдачи дубликата трудовой книжки
№ 20
Выплаты, удержания и другие грани кадровой работыКакая ответственность и за какие нарушения грозит кадровику
№ 19
Как из доходов работника удержать несколько видов долгов: шпаргалка для бухгалтераКто имеет право на дополнительные оплачиваемые выходные дни
№ 18
«Нужно» и «не нужно» в связи с обновлением формы и порядка ведения трудовых книжекКак одолжить работнику денег
№ 17
Можно ли учесть в расходах зарплату отстраненного невакцинированного работникаПремия за прививку от COVID-19: прямого пути в налоговые расходы нетРасчеты с подотчетниками: актуальные вопросы
№ 16
Задержка зарплаты: букет неприятных последствий для работодателяОбновленный Порядок ведения бумажных трудовых книжек с 1 сентябряУвольнение по соглашению сторон: обходим острые углы
№ 15
Обязательная вакцинация 60% персонала: о чем спрашивают работодателиСколько рабочих мест должно быть зарезервировано для инвалидов
№ 14
Вакцинирование в рабочее время: что делать работодателюДолжностная инструкция работника в вопросах и ответахЛето, жара и работаНет прививки — нет зарплаты: про отстранение от работы тех, кто не хочет прививатьсяНовые основания для увольнения дистанционщиковРаботодателям дадут субсидии за наем безработных молодых специалистов
№ 13
Кадровые операции в режиме «лето»Как москвичам учесть пять антиковидных «воскресений» июняКто может уволиться «по собственному» без двухнедельной отработкиСотрудникам — отдых за счет фирмы, бухгалтеру — расчет налогов
№ 12
Что волнует работодателя: обновленные проверки, нюансы сокращений
№ 11
Ошибки при сокращении персонала
№ 10
Дважды в одну реку: восстанавливаем бывшего работника по решению судаНовый работник — 2021: вести ли трудовую книжку и как подать СЗВ-ТДУчитываем новые «президентские» нерабочие дни
№ 9
«Майские» правила при оплате работы и отпусковРазъяснения про совместителейСпособы изменения и выплаты зарплаты: как избежать споровЯ прививки не боюсь, как прикажут — уколюсь?
№ 8
Работа на удаленке: поясняет онлайнинспекция.рфСубсидии за наем безработных: как получить и не возвращатьЧетыре процедурные ошибки при увольнении работника «по статье»
№ 7
«Верно» и «неверно» для зарплатной индексацииВнимание, вводим код. Дресс-кодОплачиваем работу при нестандартном характере трудаРаботник не обязан доказывать, что он предпенсионер
№ 6
Вахта с пандемийными обстоятельствамиКак правильно уволить сотрудника, к которому утрачено довериеНадо ли удерживать алименты с дивидендов
№ 5
За какую активность в соцсетях работника можно привлечь к дисциплинарному взысканиюРаботнику дали группу по инвалидности: как учитывать дни прохождения МСЭ
№ 4
Правильное увольнение: сверяемся с судебной практикой и рекомендациями РострудаТруд на вахте: особенности оформления, оплаты и учета
№ 2
Кадровые решения в режиме повышенной готовностиКогда можно уволить «загулявшего» работника
№ 1
Удаленная работа «прописалась» в Трудовом кодексе
Cвежий номер «Главной книги»
  • НАЛОГОВЫЕ ПЛАТЕЖКИ: заполнение по правилам ФНС
  • ДЕКАБРЬСКИЙ НДФЛ: требуется подача уведомления вне очереди
  • ЕНС И ЕНП: отвечаем на вопросы читателей
  • КАССОВЫЕ ПРОВЕРКИ: хорошие новости и не очень
Читать
ПОЛЕЗНОЕ
АКТУАЛЬНОЕ
Семинар 1/2023 Налоги и страховые взносы

КАЛЕНДАРЬ БУХГАЛТЕРА НА РАБОЧИЙ СТОЛ
«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Семинар Л. Елиной НА ПРАВАХ РЕКЛАМЫ
ИНДЕКСЫ
Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.37%
январь 2023 г.
Москва МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

24 801

Примечание

Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.5%
ОПРОС
Как вы платите налоги и взносы в этом году?
Мы сразу перешли на новую систему: перечисляем ЕНП и сдаем уведомления
Каждый налог перечисляем отдельной платежкой по старинке
А что, разве можно выбирать?
Нужное
Содержание