Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 6 ноября 2021 г.
Содержание журнала № 22 за 2021 г.Финансируем стартап через инвестиционный заем: особенности договора и учет
Суть сделки
Инвестор дает в долг стартапу, а тот возвращает долг из полученной прибыли, развивается до определенного уровня, после чего инвестор получает долю в бизнесе.
Справка
Старта´п (англ. start-up — запускать) — компания, созданная недавно и использующая для своего развития самые новые технологии.
Претендовать на инвестиционный заем могут проекты, которые уже работают и имеют достаточную выручку и прибыль, но им нужны дополнительные серьезные денежные вливания, чтобы выйти на более высокий уровень, развиваться и, как говорится, выстрелить. Обычно деньги инвестора нужны для создания нового программного продукта, привлечения в проект квалифицированных высокооплачиваемых специалистов или для стабильной оплаты труда имеющихся сотрудников — чтобы они могли сосредоточиться на своем проекте. Также инвестиции могут потребоваться на легализацию деятельности стартапа, в том числе налоговую.
Чем отличается инвестиционный заем от простого (целевого) займа
Если отношения между сторонами инвестиционные, логично, что и договор займа инвестиционный. Главное его отличие в том, что возврат инвестиционного займа привязан к прибыли. За рубежом такой способ финансирования называется RBI (англ. revenue based investing) — инвестирование, основанное на доходах.
От банального бизнеса стартап отличается оригинальностью, новизной задумки. Именно это позволяет ему, что называется, выстрелить
Обычный заем, как и банковский кредит, не относится к инвестиционному финансированию. Простой заимодавец не заинтересован в развитии бизнеса, его главный интерес ограничивается возвратом займа и процентов по нему. Такому заимодавцу, по сути, все равно, откуда заемщик возьмет деньги на возврат займа и процентов, как будет развиваться бизнес, станет ли он успешнымст. 807 ГК РФ.
Если заем целевой, главное для заимодавца — чтобы его деньги тратились на определенные цели. Однако из каких средств заемщик будет гасить заем, ему тоже безразлично. В то же время инвестиционный заем обычно является целевым и заемщик может тратить деньги инвестора на строго определенные целист. 814 ГК РФ.
В отличие от обычного (целевого) займа инвестиционный заем относится к инвестиционному финансированию: инвестор заинтересован в развитии проекта, увеличении его выручки, а возврат займа и получение процентов привязаны к получению прибыли. Кроме того, инвестор разделяет с проектом риски — например, если прибыли какое-то время нет, то и возврат займа не производится, и это нормально. Если инвестор не разделяет риски с профинансированным стартапом, это обычный заимодавец, а не инвестор.
Законодательное регулирование
К сожалению, инвестиционный договор не предусмотрен законодательством РФ. Законодательный процесс всегда отстает от договорного. Тем не менее такой договор существует, и многие российские компании и предприниматели по нему работают. Ведь по ГК РФ стороны могут заключить любой договор, в том числе не предусмотренный законом или смешанный, в котором содержатся элементы различных договоровст. 421 ГК РФ.
С одной стороны, неурегулированность договора инвестиционного займа — это определенная свобода, с другой стороны — существенный минус, так как инвестор, финансово сильная сторона, диктует условия и делает все возможное, чтобы избежать потерь при любых сценариях. Отсюда в договорах инвестиционного займа появляются и проценты, и поручительство, и сжатые сроки возврата.
Кроме того, по ГК РФ заем обязательно должен быть возвращенст. 810 ГК РФ. И хотя возвратность займа может быть обеспечена конвертацией долга в долю компании, во-первых, для этого нужен совсем другой договор (конвертируемого займа), а во-вторых, редкий инвестор готов дать деньги с условием, что если дело не пойдет (прибыли нет и создание общей компании бессмысленно), то стартап ему ничего не должен. Поэтому в самом договоре инвестиционного займа или в сопутствующих документах, скорее всего, будет условие о возврате займа с последующим получением доли в ООО при достижении определенных результатов (количество клиентов, выручка и т. д.). Инвестор считает, что в период выплаты займа проект должен подтвердить свою жизнеспособность и перспективность. И выходит, если все хорошо, инвестор получает и возврат долга, и долю в бизнесе, а если все плохо — требует вернуть долг.
С точки зрения стартапа в таком подходе есть существенный изъян. На момент заключения договора инвестиционного займа стартап обычно имеет возможность обслуживать долг: есть подтвержденная доходность или соответствующие заверения в договоре. Однако такая возможность может исчезнуть не по вине стартаперов и не из-за форс-мажора, а просто потому, что это бизнес. И тогда обязательства по возврату долга могут привести к полному краху проекта.
Основные условия инвестиционного займа
Единственным существенным условием договора займа является его суммап. 1 ст. 807 ГК РФ. Если в договоре нет суммы, он считается незаключеннымст. 432 ГК РФ. Все остальное — на усмотрение договаривающихся сторон. Обычно обсуждаются следующие условия.
Условие 1. Возврат займа из прибыли. Процент может совпадать с той долей, которую инвестор получит в ООО. Например, если он получит 25%, то и заем может гаситься частями по 25% от прибыли. Если стартап — юрлицо, ведущее бухучет, можно брать чистую прибыль из отчета о финансовых результатах. Если стартап не ведет бухучет (например, ИП), то чистую прибыль придется определять специально для целей исполнения обязательств по займу. И кстати, важно указать в договоре, как ее считать.
Внимание
Укажите в договоре, из какой именно прибыли осуществляется возврат, иначе возможна путаница. В отчете о финансовых результатах есть четыре показателя прибыли отчетного года: валовая, от продаж, прибыль до налогообложения и чистая прибыль. В балансе — нераспределенная прибыль, накопленная за все время существования организации. В этом случае больше всего подходит чистая прибыль.
Условие 2. Срок возврата. Учитывая, что заем возвращается из прибыли, а она может меняться, определить точный срок возврата сложно. Срок определяют приблизительно, например исходя из бизнес-плана или из некоего худшего бизнес-сценария. Также можно предусмотреть автоматическое продление договора на случай невыплаты в срок из-за временного отсутствия чистой прибыли.
Условие 3. Проценты по займу. Они могут быть низкими или рыночными. Их может и не быть, инвестиционные отношения допускают и даже предполагают это. Если перед стартапом стоит цель получить деньги в долг под проценты, его основатели могут обратиться в банк или к частным лицам без обязательств по дальнейшей передаче доли в ООО. У инвестора тоже нет банальной цели заработать на займе. Здесь у обеих сторон цель иная — создать общую успешную компанию. Поэтому — как договоритесь, но проценты обычно фигурируют в качестве наказания за несоблюдение условий договора (например, беспроцентный заем становится процентным, а низкая ставка превращается в стандартную или даже штрафную, немного выше обычной).
Условие 4. Обеспечение исполнения обязательств: залог, поручительство и т. д. Таких условий может и не быть. Сейчас даже некоторые банки отказались от поручителей и выдают кредиты от 3 до 10 млн руб., доверяя оборотам по банковскому счету. Все зависит от конкретной ситуации и степени доверия инвестора к участникам стартапа.
Совет
Риски обеих сторон можно немного снизить, предусмотрев передачу и погашение займа частями. Инвестор не рискует сразу крупной суммой, он может давать деньги «на расходы» по бизнес-плану. А стартапу легче гасить заем частями, а также досрочно вернуть его при негативном сценарии и выходе из совместного проекта.
Условие 5. Штрафы и неустойки. Они возможны в качестве наказания за несоблюдение достигнутых договоренностей: от несвоевременного возврата займа (уплаты процентов по нему) до отказа стартаперов выделить долю инвестору в имеющейся компании или зарегистрировать с ним новое юрлицо.
Сопутствующие документы
Таких документов может быть множество, все зависит от особенностей бизнеса и конкретных условий сделки. Приведем основные.
Документ 1. Начинается все с привычного предварительного договора или, на западный манер, с term sheet (англ. — список условий). В этом документе каждая из сторон указывает принципиальные для нее условия, на которых она готова работать, и отмечает, согласна ли она с условиями партнера. А если нет, то с какими оговорками. Term sheet может быть не один, если за время переговоров у сторон поменялись взгляды и предпочтения.
Документ 2. Бизнес-план — его составляет стартап и согласовывает с инвестором.
В топ-10 крупнейших стартапов в мире входит и сервис такси Uber
Документ 3. Корпоративный (квазикорпоративный, если среди сторон нет юрлиц), или рамочный, договор. Название не имеет значения, главное — содержание. Это основной документ, в котором описаны понятийный аппарат и совместный путь инвестора и стартапа от займа до регистрации ООО. В этом же договоре предусматривают нормальный сценарий, основанный на бизнес-плане, а также негативные сценарии и их последствия для сторон. Например, в случае нарушения условия NCC (англ. non compete clause) — соглашения о неконкуренции. О какой конкуренции речь? О самом большом риске для инвестора — когда стартап, получив деньги и выстрелив, задваивает бизнес (создает прямого конкурента), выводит в него клиентов и интеллектуальную собственность, а инвестора оставляет ни с чем.
Документ 4. График погашения задолженности и форма, по которой стартап будет уведомлять инвестора о сумме к погашению, так как она меняется в зависимости от размера чистой прибыли.
Налоговый и бухгалтерский учет
Особенностей в налоговом учете инвестиционного займа нет, все зависит от того, процентный он или нет.
Беспроцентный заем между российскими организациями не влияет на налог на прибыль ни у одной из сторон. Инвестор доходы и расходы не признает, а у заемщика нет экономии на процентахПисьма Минфина от 23.03.2017 № 03-03-РЗ/16846; ФНС от 15.02.2018 № СД-4-3/3027@. Беспроцентный заем от ИП тоже не несет никаких налоговых рисков. У организации-заемщика нет экономии на процентах.
Если же организация выдала беспроцентный заем взаимозависимому физлицу (не ИП), ей придется считать НДФЛ с материальной выгоды от экономии на процентахп. 2 ст. 224 НК РФ. Тем не менее следует помнить, что беспроцентный заем — это всегда выгоднее, чем процентный, даже если придется заплатить НДФЛ 35%.
Процентный заем у инвестора. Для налога на прибыль и в бухучете все одинаково: начисляйте проценты на последнее число каждого месяца, а также на дату возврата займаст. 271 НК РФ; п. 16 ПБУ 9/99. Проценты за месяц считайте исходя из суммы долга, ставки по займу и количества дней в месяце. День выдачи денег не учитывайте, а день возврата — учитывайте.
НДС на проценты по займу не начисляйте. Счет-фактуру с нулевой суммой налога выставлять не надо. Но из-за процентного займа придется вести раздельный учет входного НДСстатьи 149, 169, пп. 4, 4.1 ст. 170 НК РФ.
Бухучет процентного займа у инвестора. С точки зрения экономического содержания инвестиционный заем — это гибрид займа и долевого финансового инструмента (доли, акции). Показывать инвестицию в учете и отчетности как обычный заем не совсем корректно. Причем в экономическом смысле проценты по займу можно расценивать и как дивиденды, которые зависят от чистой прибыли и которых может вообще не быть.
Порядок учета таких финансовых вложений не установлен. Поэтому откройте на счете 58 специальный субсчет для инвестиционного займа и, если его сумма существенна, показывайте ее в балансе отдельной строкой в группе статей «Финансовые вложения».
Содержание операции | Дт | Кт |
Выдан заем | 58 субсчет «Инвестиционный заем» | 51 |
Начислены проценты по займу | 76 субсчет «Проценты по инвестиционному займу» | 91 субсчет «Прочие доходы» |
Возвращен заем | 51 | 58 субсчет «Инвестиционный заем» |
Процентный заем у заемщика. Для налога на прибыль проценты не нормируются и учитываются в расходах полностьюподп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ. В бухучете проценты, выплачиваемые из чистой прибыли, отразите проводкой Дт 84 – Кт 66, субсчет «Проценты по инвестиционному займу».
* * *
Важно заранее оценить экономические и налоговые последствия договора инвестиционного займа. Поэтому бухгалтеру совместно с юристом лучше подключиться к работе над таким договором еще на начальной стадии. В этом случае есть шанс остановить полет фантазии бизнесменов и подписать нормальный рабочий документ. Это же можно сказать и про остальной пакет документов, непосредственно связанных с договором инвестиционного займа. Прочитайте рамочный договор — вам полезно знать об инвестиционных намерениях собственников. Если у вас есть свое видение, предложите необходимые правки. Если же договор попал в бухгалтерию после подписания — не пугайтесь: кардинальных отличий от обычного займа почти нет.