«ОСНОвной» отчет и «упрощенный» переход

НДС: начисляем, вычитаем, восстанавливаем

В пропорцию для раздельного учета НДС нужно включать и «необъектные» операции

Как вы знаете, НК прямо предписывает вести раздельный учет и распределять налоговые вычеты, если есть операции, подлежащие и не подлежащие обложению НДС. Кроме того, Президиум ВАС в Постановлении № 1407/11 и КС в Определении № 966-О в свое время пришли к выводу, что раздельный учет необходим и тогда, когда вместе c облагаемыми операциями совершаются операции, вообще не признаваемые объектом обложения НДС. В частности, если товар, работа или услуга реализуются за пределами России. То есть и в этом случае входной НДС, например по общехозяйственным затратам, частично принимается к вычету — пропорционально выручке от облагаемых операций, а частично включается в стоимость покупок.

В апреле Письмом № 03-07-11/23524 Минфин еще раз напомнил об этом. Он подчеркнул, что в расчете пропорции для распределения вычетов участвуют показатели по всем облагаемым операциям, включая, в частности, безвозмездную передачу имущества. И все показатели по операциям, связанным с передачей чего-либо, оказанием услуг, выполнением работ, при совершении которых НДС не исчисляетсяПисьмо Минфина от 24.04.2015 № 03-07-11/23524
...при определении... пропорции [указанной в п. 4.1 ст. 170 НК РФ] учитываются как облагаемые [НДС]... операции, осуществляемые на возмездной и безвозмездной основе, так и не облагаемые этим налогом (исключенные из налогообложения) операции по всем основаниям, предусмотренным [гл. 21 НК РФ, включая]... операции, не признаваемые объектом налогообложения... в соответствии с [п. 2 ст. 146 НК РФ].... Неважно почему: из-за того, что они не объект и перечислены в пункте 2 статьи 146 НК, или потому, что подпадают под льготу из статьи 149.

Восстановление вычетов при списании неиспользованных или уничтоженных стихией МПЗ

Отвечая на вопрос о судьбе вычета по приобретенным, но впоследствии так и не использованным МПЗ, которые списываются с баланса, Минфин в майском Письме № 03-03-06/1/26255 написал кратко: мол, пролежали без дела, значит, и оснований для вычета не былоПисьмо Минфина от 06.05.2015 № 03-03-06/1/26255
Согласно [пп. 1, 2 ст. 171 НК РФ]... вычетам подлежат суммы [НДС]... по товарам... используемым для... операций, облагаемых [НДС]... В случае если товары... не используются... для операций, подлежащих налогообложению, то оснований для [вычета]... не имеется..

Обратите внимание: ведомство прямо не призвало восстановить вычеты, как сделало это, например, в 2011 году в Письме № 03-03-06/1/397, когда обсуждались вычеты по морально устаревшим, а потому утилизированным товарам. Чиновники аккуратно намекнули только на отсутствие оснований для вычета.

Осторожничает Минфин не напрасно. Все случаи, когда вычеты должны быть восстановлены, четко прописаны в пункте 3 статьи 170 НК РФ. И списания с баланса неиспользованных МПЗ там нет. О том, что этот перечень нельзя трактовать широко, не раз уже говорил ВАС, например в Решении № 10652/06Решение ВАС от 23.10.2006 № 10652/06
Пункт 3 [ст. 170 НК РФ]... предусматривает случаи, при которых суммы [НДС]... принятые к вычету... подлежат восстановлению.
Недостача товара, обнаруженная [при]... инвентаризации... или... хищение товара к [их] числу... не относятся.. Вот и хитрят чиновники. Вроде по букве сказали и не то же самое, хотя по сути ясно — нам намекают, что сумму вычета надо бы вернуть бюджету.

Самое интересное — когда речь идет об уничтожении имущества из-за ЧП, например случился пожар, наводнение или авария, ФНС, со ссылкой на арбитражную практику, включая вердикты ВАС, соглашается с тем, что вычет не восстанавливается. В мае налоговая служба отметила это в Письме № ГД-4-3/8627@, а в июне — в Письме № ГД-4-3/10451@. В качестве дополнительного основания для такого вывода чиновники ФНС привели Письмо № 03-01-13/01/47571 все того же Минфина, в котором ведомство призывает налоговиков руководствоваться решениями высших судов. В общем, двоемыслие правит бал.

Однако как поступить с вычетами при списании неиспользованных МПЗ, выбирать все равно придется. Если вы привыкли следовать прежде всего разъяснениям Минфина, восстановите сумму входного НДС. Если нет, вычеты не трогайте, а при проверке сошлитесь на письма налоговой службы и практику ВАС, как это сделал, в частности, 19 ААС в Постановлении № А35-3572/2013.

Но в любом случае не забудьте обстоятельно оформить документами само списание, ведь именно организация должна доказать, что МПЗ отправлены на свалку, а не, скажем, переданы кому-то бесплатно. Иначе проверяющие доначислят НДС на стоимость списанного и в судах искать правды будет бесполезно — Пленум ВАС в пункте 10 Постановления № 33 от 2014 года полагает такой подход справедливым.

Компенсация страховщиком стоимости ремонтных работ не препятствует вычету по ним

Но вернемся к имуществу, утраченному после ЧП. Если вы отремонтировали его за счет страховки, вам пригодится июньское Письмо ФНС № ГД-4-3/10451@. Служба не против того, чтобы организация приняла к вычету НДС со стоимости подрядных работ по ремонту, даже если эти расходы компенсирует страховая компания.

Налоговики, конечно, не открыли Америку. Право на вычет, естественно, не зависит от источника финансирования затрат. Но еще одно разъяснение в пользу налогоплательщиков — это всегда хорошо, тем более что Минфин последний раз точно так же отвечал на этот вопрос аж в июле 2010 года в Письме № 03-07-11/321.

Получили имущество для пополнения чистых активов — забудьте о вычете?

Многие компании хорошо усвоили, что передача участником с любой долей в уставном капитале имущества с целью пополнения чистых активов его фирмы, согласно подпункту 3.4 пункта 1 статьи 251 НК, не образует у нее налоговые доходы. А вот что в этом случае происходит с НДС, если участник — плательщик налога?

В майском Письме № ГД-4-3/8827@ ФНС пришла к выводу, что такая операция приравнивается к безвозмездной передаче имущества, а значит, облагается НДСПисьмо ФНС от 26.05.2015 № ГД-4-3/8827@
[В соответствии с п. 1 ст. 39, подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ]... передача имущества... для пополнения чистых активов дочерней организации подлежит налогообложению [НДС]...
Поскольку при [этом]... передающая сторона к оплате [НДС]... дочерней организации не предъявляет, то... счета-фактуры, полученные при... передаче... в книге покупок не регистрируются и... вычет [НДС]... выделенного в [них]... принимающей стороной не производится.. В то же время, поскольку участник сумму налога дочерней компании предъявить не вправе, вычет соответствующей суммы ей не положен.

Со вторым утверждением спорить в любом случае не стоит. С первым, если передаются МПЗ, тоже. А вот когда чистые активы дочерней компании участник хочет увеличить за счет дорогостоящего и давно используемого ОС с маленькой остаточной стоимостью, за право не облагать передачу НДС можно и побороться.

Существует арбитражная практика, например Постановление АС СЗО № Ф04-11736/2014, из которой следует, что передача имущества, включая ОС, для пополнения чистых активов носит инвестиционный характер. А это, по НК, вообще не реализация и, как следствие, не может быть объектом обложения НДС.

Таким образом, исчислять налог с рыночной стоимости переданного ОС участник не обязан. Он должен лишь восстановить вычет пропорционально остаточной стоимости объекта. А эта сумма в большинстве случаев будет заведомо меньше той, что пришлось бы заплатить, исходя из цены по рынку.

Именно поэтому я уточнил, что, если для пополнения чистых активов передаются МПЗ, спорить с налоговой службой бессмысленно. Ведь сумма НДС, начисленная участником на балансовую стоимость безвозмездно переданного имущества такого вида, будет, скорее всего, равна величине восстанавливаемого вычета. Как говорится, что в лоб, что по лбу.

К слову, всех этих трудностей можно избежать, если вместо передачи МПЗ или ОС участник найдет возможность увеличить чистые активы «дочки» просто живыми деньгами. Тут уж никаких вопросов по НДС не будет.

Имущество, полученное как вклад в УК, не всегда дает право на вычет

Но оставим чистые активы и продолжим с имуществом, которое может «ходить» от участника к фирме. Вы прекрасно знаете, что если оно передается в качестве вклада в уставный капитал, то участник также восстанавливает входной налог, однако, в отличие от ситуации с чистыми активами, принимающая сторона вправе заявить его к вычету. Для этого понадобятся передаточные документы, в которых зафиксирована сумма НДС.

Но вычет этот, с точки зрения Минфина, — особый. Чтобы компания могла им воспользоваться, сначала нужно еще добыть доказательства того, что участник выполнил свою часть обязанностей, то есть восстановил НДС. Если же их нет, то, по мнению чиновников, высказанному в майском Письме № 03-03-06/1/27742, вычет неправомеренПисьмо Минфина от 14.05.2015 № 03-03-06/1/27742
...необходимым условием принятия [НДС]... к вычету при получении имущества в качестве вклада в уставный капитал является восстановление... НДС участником общества... При несоблюдении указанных условий вычет... неправомерен..

Конечно, возникает закономерный вопрос: а как же достоверно узнать, восстановил участник вычет или нет? Есть акт приемки-передачи, в котором НДС выделен, какие еще нужны доказательства? Что бы я ни добыл в дополнение к этому, это все равно не покажет мне и проверяющим, сделал участник соответствующую запись в книге продаж или не сделал. Почему я должен отвечать за его бездействие?

Если бы речь шла о фирмах, каждая из которых сама по себе, то такие аргументы могли бы иметь вес. Но здесь фигуранты взаимозависимы, а потому налоговики склонны расценивать уклонение участника от восстановления вычета и вычет той же суммы его компанией как согласованные действия с целью незаконного возмещения НДС. Посмотрите, например, неудачное для получателя имущества Постановление ФАС ЗСО № А03-11901/2012.

Все это может быть достаточным поводом задуматься над дополнительным документальным подтверждением сделки для особо осторожных сторон.

Вот когда точно не стоит рассчитывать на вычет при получении имущества в качестве вклада в уставный капитал, так это когда участник изначально не имел права на возмещение входного налога. Нет вычета у участника, нет восстановления при передаче, нет вычета у дочерней компании. Таков абсолютно логичный вывод 18 ААС в Постановлении № 18АП-4105/2015Постановление 18 ААС от 21.05.2015 № 18АП-4105/2015
...если в уставный капитал передается имущество, ранее приобретенное и используемое учредителем для [необлагаемых]... операций... условия для [вычетов]... отсутствуют как у самого учредителя, так и у созданного им общества....

То же самое касается ситуации, когда ИФНС участника отказала ему в вычете, а он решил схитрить. Каким образом? Виртуально восстановил НДС (который фактически к вычету не принимал) при передаче своей «дочке», а та заявила налог к возмещению. Свое решительное «Нет!» этой схеме 7 ААС выразил в Постановлении № 07АП-4657/2015.

Бонусы, премии, скидки: взгляд в прошлое на случай проверки

Порадует налогоплательщиков и июньское Письмо ФНС № ГД-4-3/9996@, которое будут использовать в работе налоговые инспекции. В чем суть Письма? А вот в чем.

Как вы знаете, до внесения в июле 2013 года в НК поправок вопрос учета для целей НДС премий, которые продавец предоставляет покупателю за достижение определенных показателей, был неоднозначным. Споры на нешуточные суммы кипели вокруг двух узких мест:

— нужно ли продавцу уменьшать налоговую базу по проданным товарам при предоставлении премии;

— нужно ли покупателю восстанавливать сумму вычета по приобретенным товарам, пропорциональную полученной премии?

Проверяющие в большинстве случаев считали, что премия — один из видов скидок, изменяющих цену товара. Поэтому отвечали на оба вопроса положительно. Но судились, в основном, с покупателями, не пожелавшими восстановить вычеты. Арбитражные суды к единому мнению прийти не могли. Какие-то поддерживали налоговиков, какие-то, проанализировав договор и не усмотрев там условий об изменении цены товара после выплаты премии, полагали, что покупателям ничего делать не надо.

После поправок, вступивших в силу 1 июля 2013 года, страсти вроде бы улеглись, поскольку в пункте 2.1 статьи 154 НК РФ появилось прямое указание, что порядок исчисления НДС сторонами в рассматриваемой ситуации зависит от условий договора. Но как только дело касалось контроля «предпоправочного» периода, то есть проверка охватывала время до 1 июля 2013 года (с учетом трехлетнего периода глубины проверки), то инспекторы снова брались за старое.

Теперь же ФНС одним махом решила покончить со всеми спорами. И сделала это довольно просто — правила пункта 2.1 ст. 154 НК РФ инспекторы будут применять и при контроле периодов до 1 июля 2013 года. То есть они будут исходить из того, что если в договоре между покупателем и продавцом НЕТ условия об изменении цены товаров после выплаты премии, то она на НДС не влияет. Продавец не вправе уменьшать налоговую базу, а покупатель не обязан восстанавливать вычет.

А как, спросите вы, поступить тем, кто раньше внимал ИФНС, то есть продавцам, уменьшившим налоговую базу, и покупателям, восстановившим вычет при премировании? Этим компаниям налоговая служба разрешила оставить все как естьПисьмо ФНС от 09.06.2015 № ГД-4-3/9996@
...в целях снижения количества налоговых и судебных споров ФНС... обращает внимание, что при получении покупателем от продавцов премий... за приобретение определенного объема товаров... до 01.07.2013, когда по условиям договора стоимость отгруженных товаров на сумму... премии... не изменяется, либо при отсутствии таких условий в договоре, обязанность по корректировке... вычетов у покупателя не возникает и право на корректировку налоговой базы по НДС... у продавца отсутствует.
Если в указанных случаях налогоплательщики... самостоятельно уточнили свои налоговые обязательства... то... перерасчеты с бюджетом [они] вправе не производить..

Еще раз уточню, что это касается только премий, полученных до 1 июля 2013 года. Начиная с этой даты работаем по главе 21 НК, а не по разъяснениям ФНС.

Оформили новую трудовую книжку работнику — не забудьте начислить НДС

Об обязанности работодателя использовать собственный бланк новой трудовой книжки, если у принимаемого сотрудника ее не оказалось, уверен, знают все. Также все помнят, что компания вправе требовать от работника компенсации стоимости бланка. А вот нужно ли при этом исчислять НДС — многие не задумываются.

По мнению ФНС, высказанному в июньском Письме № ГД-4-3/10833@, оформление работнику новой трудовой книжки, равно как и вкладыша в нее, приравнивается к реализацииПисьмо ФНС от 23.06.2015 № ГД-4-3/10833@
[Выдача]... работодателем работникам трудовых книжек или вкладышей в них [является реализацией]... и... объектом налогообложения [НДС].... Доводы стандартные, практически переписанные из Письма Минфина № 03-07-11/199 от августа 2009 года. Бланк — это имущество, приобретенное для передачи работнику, а значит, считается товаром. Раз право собственности перешло к сотруднику, то бланк продан и надо исчислить НДС. Исключение — бланк испорчен по вине организации, например если, заполняя сведения о работнике, кадровик допустил ошибку.

Сейчас, при закупке мелким оптом, один бланк трудовой книжки стоит около 200 рублей с НДС. Входной налог можно заявить к вычету сразу после того, как купленное принято к учету, а стоимость книжек отразить в налоговых расходах, например, как стоимость канцелярских товаровСтатья 264 НК РФ
1. К прочим расходам... относятся...
24) расходы на канцелярские товары.

Письмо Минфина от 26.09.2007 № 07-05-06/242
1) Доходы, возникающие при выдаче трудовых книжек и вкладышей к ним, учитываются при определении... базы по налогу на прибыль как внереализационные.... При оформлении книжки сумма НДС к уплате будет равна сумме вычета, а налоговые внереализационные доходы — сумме затрат на приобретение бланка. В итоге работодатель ничего не теряет и конфликтовать с ИФНС резона нет.

Судебная практика, точнее, ее отсутствие подтверждает, что большинство организаций предпочитает поступать именно так. Последнее известное мне арбитражное решение датировано аж 2003 годом — это Постановление ФАС СЗО № А26-5317/02-28, впрочем, успешное для работодателя. Суд указал, что организация обязана выписывать бланки трудовых книжек в силу закона, это часть ее общей деятельности, которая не может рассматриваться как некий отдельный источник облагаемых доходов. Но это так, лирика.

Неустойка НДС не облагается? Почти...

Не каждая компания может похвастаться, что в своей работе ей никогда не приходилось сталкиваться с претензиями контрагентов. И обычно за нарушение условий договоров стороны прописывают в договоре неустойку. Это достаточно важный инструмент для защиты своих интересов, поскольку для взыскания неустойки с нарушителя не нужно доказывать возникновение убытка. Поэтому и вопрос обложения неустойки НДС который год остается актуальным.

Вот и в июне нынешнего года Минфин в Письме № 03-07-11/33051 снова рассмотрел, как облагается неустойка, выплаченная продавцом покупателю. Все по-прежнему: чиновники уверены, что НДС с этих сумм не исчисляется потому, что сама по себе неустойка не является объектом обложения. И тем более не связана для покупателя с оплатой стоимости реализованных товаров — он-то ничего не продавал, а наоборот, приобретал.

Попутно надо заметить, что если проштрафился покупатель и неустойку получил продавец, то НДС ему тоже исчислять не придется. Президиум ВАС закрыл этот вопрос еще в 2008 году Постановлением № 11144/07, а в 2013 году в Письме № 03-07-15/6333 с ним согласился Минфин. Причина — неустойка с оплатой товара не связана и статья 162 НК РФ к ней неприменима.

Но вот какой интересный случай попался мне среди решений судов. Стороны договора подряда прописали, что если подрядчик в ходе работ нарушает определенные пункты соглашения, а заказчик выставляет неустойку, то ее сумма уменьшает первоначальную цену договора. Где-то неустойка была выражена в форме понижающего коэффициента, где-то — в твердой сумме.

Подрядчик решил, что раз он на это подписался и затем нарушил соответствующие условия, то вправе вычесть из суммы выручки сумму неустойки и лишь получившийся результат обложить НДС. Но АС МО в Постановлении № Ф05-11967/14 с этим не согласился: что бы там стороны ни предусмотрели в договоре, неустойка не может быть элементом ценообразования и уменьшать выручку на ее сумму нельзя. Соответственно, и НДС подрядчику следовало начислять на полную первоначальную стоимость работПостановление АС МО от 27.10.2014 № Ф05-11967/14
...в актах о приемке выполненных работ... сметная (договорная) стоимость по договору подряда уменьшена на суммы штрафных санкций (применение понижающих коэффициентов за ненадлежащее качество выполненных работ).
...штрафные санкции... не относятся к элементу ценообразования, в связи с чем, с учетом установленного условиями договора размера оплаты работ... уплата... санкций не подлежит учету при определении... базы по НДС.
...суды [правомерно] пришли к выводу о... необоснованном уменьшении [подрядчиком]... базы по НДС на сумму штрафов, предусмотренных договором подряда....

Думаю, многие из вас догадались, что это перепевка классической схемы ухода от НДС с помощью договорных санкций, просто чуть более красиво оформленная. Стороны назначают ценой товаров рубль, неустойкой за опоздание с оплатой — десять, покупатель (ах, какой сюрприз) перечисляет деньги не вовремя. Продавец включает в налоговую базу по НДС рубль, а десять — нет, поскольку это, мол, санкции по договору. Никого этим не обмануть, коллеги. При проверке продавца все равно заставят заплатить налог с 11 рублей.

КС: страховка на случай неплатежа не увеличивает налоговую базу продавца

Полагаю, некоторые из здесь присутствующих слышали о такой услуге, как страхование риска неплатежа. Но на всякий случай объясню в двух словах, как это работает.

Продавец заключает с покупателем договор на поставку товара с отсрочкой оплаты. Параллельно, чтобы обезопасить себя, он идет в страховую компанию и подписывает с ней договор, согласно которому, если контрагент не погасит обязательства вовремя, за него долг выплатит страховщик. Само собой, за это продавец вносит страховую премию, заведомо меньшую, чем сумма задолженности.

Продавец отгружает товар, исчисляет НДС и по итогам квартала уплачивает налог в бюджет. Наступает час икс, денег от покупателя нет. Страховая компания выполняет свою часть соглашения. Так вот, действующая редакция статьи 162 НК РФ однозначно требует от продавца включить эти средства в налоговую базуСтатья 162 НК РФ
1. Налоговая база... увеличивается на суммы:
4) полученных страховых выплат по договорам страхования риска неисполнения... обязательств контрагентом... если страхуемые... обязательства предусматривают поставку... товаров... реализация которых признается объектом налогообложения.... То есть с одной и той же операции по продаже товара налог фактически приходится платить дважды: сначала после отгрузки, затем при получении страховки.

Несправедливо? Вот и один из продавцов так решил. После чего дошел до Конституционного суда. А тот в июльском Постановлении № 19-П сделал следующие выводы.

Норма об увеличении налоговой базы на сумму страхового возмещения, полученного в случае неплатежа покупателя, диктовалась необходимостью пресечь уклонение от НДС в тот период, когда он мог исчисляться только на дату оплаты отгруженных товаров. Так было до 2006 года. Тогда все логично: раз не заплатил покупатель, значит, обложить НДС надо страховое возмещение в той же сумме.

Но с 2006 года выбора у продавцов нет, все считают базу по отгрузке. Заплатил покупатель или не заплатил — уже неважно, так как НДС в любом случае надо перечислить в бюджет по итогам квартала отгрузки товаров. А потому, уверен КС, соответствующая норма статьи 162 НК о включении в налоговую базу суммы страхового возмещения за неоплату утратила экономический смысл. И вообще приводит к двойному налогообложению, что недопустимо. Итог — положение антиконституционно и применяться не должно. ТочкаПостановление КС от 01.07.2015 № 19-П
[Мотивировочная часть]
4.1. ...введение [правила, предусмотренного подп. 4 п. 1 ст. 162 НК РФ]... было обусловлено тем, что в период действия прежнего регулирования, предусматривавшего... возможность выбора момента образования... базы по [НДС]... по оплате или по отгрузке... нередко... налогоплательщик, избравший учетную политику по оплате... за счет «подмены» расчетов с покупателем страховым возмещением... уклонялся от уплаты [НДС]...
4.2. [Сейчас предписание подп. 4 п. 1 ст. 162 НК РФ]... в связи с изменением порядка определения момента возникновения налоговой базы фактически утратило свое прежнее значение. Однако... позволяет требовать включения в... базу суммы страховой выплаты, полученной... поставщиком... даже если [он]... исчислил (уплатил) [НДС]... по реализации... товаров в момент... отгрузки.
[Между тем это]... не имеет под собой экономического основания [и]... приводит к повторному налогообложению одной и той же операции...
4.3. Таким образом [подп. 4 п. 1 ст. 162 НК РФ]... не соответствует Конституции [РФ]... в той мере, в какой... позволяет требовать от... поставщика... включения в... базу по [НДС]... помимо стоимости реализованных товаров... страховой выплаты, полученной... в связи с нарушением покупателем обязательства по оплате... если [продавец]... исчислил (уплатил) налог... в момент... отгрузки.!

К чести Минфина, он еще в апреле в Письме № 03-07-17/24760 высказал аналогичное мнение. Правда, чиновники напомнили, что некоторым плательщикам НДС глава 21 НК по-прежнему дает право исчислять налог по мере оплаты. Это касается, например, облагаемых НДС операций, совершаемых банками, страховщиками, профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Вот они как раз по-прежнему должны включать страховое возмещение за неоплату товаров, работ или услуг в налоговую базу.

Неправомерно предъявленный НДС = неосновательное обогащение

В июне Определением № 305-ЭС14-8805 Верховный суд передал на новое рассмотрение дело о возврате покупателю НДС, неправомерно предъявленного продавцом. Суть спора была вот в чем.

Продавец оказывал рекламные услуги и решил, что местом их реализации будет считаться Россия, соответственно, выставил покупателю счет-фактуру с НДС. Тот услуги оплатил, но впоследствии, подумав, решил, что местом их реализации все-таки было другое государство. Это автоматически означает, что оказание услуг не считалось объектом обложения российским НДС. С требованием возвратить сумму предъявленного налога покупатель обратился к продавцу, а затем и в арбитраж.

В трех инстанциях он понимания не нашел: суды указали, что, раз покупатель подписался под ценой с НДС, значит, так тому и быть. Но Верховный суд эту позицию не разделил. С его точки зрения, накрутив налог сверх цены услуг и получив соответствующую сумму оплаты от покупателя, продавец неосновательно обогатился. А значит, должен вернуть сумму налога. В принципе, такой же вывод Президиум ВАС сделал еще в 2011 году в Постановлении № 6889/11.

Но вот что интересно. Как вы знаете, согласно статье 173 НК продавец, неправомерно выделивший в счете-фактуре НДС, обязан заплатить налог в бюджет. С учетом позиции ВАС и ВС, если покупатель станет добиваться возврата НДС, продавец попадает в малоприятную ситуацию. Налог ему, скорее всего, придется возвратить, а вот из бюджета НДС продавцу никто не возместит — основания отсутствуют. Счет-фактура был? Был. Ну и все!

Впрочем, вряд ли иски покупателей с таким требованием будут массовыми. Для этого контрагент не должен быть заинтересован в вычете входного НДС. Иначе ему совсем не с руки свой же вычет «убивать». И заполучить деньги с продавца, и вычет сохранить ему никто не позволит.

Напомню, что в 2007 году Президиум ВАС в Постановлении № 10627/06 решил: покупатель — плательщик НДС может принять к вычету налог, неправомерно выделенный в счете-фактуре, например, продавцом-упрощенцем. В 2015 году в Письме № ГД-4-3/2366@ с этим согласилась и налоговая служба.

Нет сделки — нет и вычета

А вот когда покупателю точно придется расстаться с вычетом, так это в случае признания судом сделки с продавцом недействительной. Это значит, что все полученное по ней, например товары или недвижимость, должно быть возвращено контрагенту, а тот, в свою очередь, вернет деньги. В результате стороны остаются при своем, будто бы договора между ними не было вовсе. Таковы разъяснения в июльском Письме ФНС № СА-4-7/12693@. Одно хорошо — подавать уточненку за квартал, когда имущество было принято к учету, покупателю не придется: он восстанавливает вычет в квартале возврата имущества продавцу. Это уже разъяснения из Письма ФНС № СА-4-3/7819@ от мая текущего годаПисьмо ФНС от 17.07.2015 № СА-4-7/12693@
НДС
Если налогоплательщиком до признания сделки недействительной были получены... вычеты по приобретенному имуществу, то исполнение решения суда в части возврата имущества влечет обязанность по их восстановлению...
Указанный вывод содержится в Определении [ВС РФ]... от [09.10.2014]... № 309-КГ14-2300.

Письмо ФНС от 06.05.2015 № СА-4-3/7819@
[При недействительности сделки]... их... ранее правомерно принятые к вычету покупателем, возможно восстанавливать в том [квартале]... в котором товар возвращен продавцу..

Примечательно, что в обоснование вывода об обязанности покупателя восстановить вычет НДС при недействительности сделки чиновники сослались на Определение ВС № 309-КГ14-2300. Однако это всего лишь вердикт об отказе в пересмотре решений нижестоящих судов в порядке надзора. Сам по себе он ничего не значит и позицию ВС не выражает. В подобных определениях суд просто цитирует аргументы своих коллег, не давая им оценок. Так что ссылаться на отказные определения как минимум некорректно.

Хотя в рассматриваемом случае это не повод усомниться в правильности выводов ФНС. Все логично: нет покупки — нет и вычета. Спорить тут не о чем.

У продавца есть только год на вычет НДС с возвращенного аванса

Пару минут хотелось бы уделить вычету налога с суммы аванса, возвращенного покупателю вследствие отказа от товаров или расторжения договора. Как вы знаете, на это дается 1 год с момента отражения продавцом соответствующих корректировок в учете.

В июльском Письме № 03-07-11/41908 Минфин подчеркнул для непонятливых, что заявить вычет по возвращенному авансу за пределами годичного срока невозможно. А трехлетний период отсрочки вычетов, предусмотренный в главе 21 НК с 2015 года, касается только покупки товаров, работ или услуг либо импорта товаровПисьмо Минфина от 21.07.2015 № 03-07-11/41908
В соответствии с [п. 1.1 ст. 172 НК РФ]... вычеты, предусмотренные... [п. 2 ст. 171 НК РФ]... могут быть заявлены... в пределах [3]... лет после принятия на учет приобретенных... товаров...
Что касается... вычета, предусмотренного [п. 5 ст. 171 НК РФ]... то право заявлять [его]... в течение трех лет [в НК РФ]... не установлено. В связи с этим такие вычеты следует осуществлять в том [квартале]... в котором... выполнены соответствующие условия, предусмотренные статьями 171 и 172 [НК РФ]....

Согласно разъяснениям Минфина право на перенос вычетов не действует также для вычетов НДС:
— по приобретенным ОС и НМА;
— с перечисленных авансов;
— удержанного налоговым агентом, например арендатором государственного и муниципального имущества.
Подробности вы найдете в журнале «Главная книга. Конференц-зал», 2015, № 3.

Вычет НДС с аванса под поставку товаров для необлагаемых операций не положен

Теперь о вычете авансового НДС у покупателя. Нормы статей 171 и 172 НК об этом сформулированы весьма своеобразно. Из них читается, что, даже если предварительно оплачиваются товары, работы или услуги, которые покупатель будет использовать только для необлагаемых операций, вычет НДС с аванса все равно возможен.

Но Минфин в июльском Письме № 03-07-08/43628 категоричен: не бывать этомуПисьмо Минфина от 29.07.2015 № 03-07-08/43628
Что касается [аванса]... в счет предстоящих поставок товаров... используемых для выполнения работ... местом реализации которых [РФ] не признается [и не являющихся]... объектом налогообложения [НДС]... право на вычет [НДС с аванса]... не возникает.. И я бы с ним спорить не стал. Смысл? Ну, заявлю я к вычету авансовый НДС. Все равно его потом придется восстановить в квартале, когда я приму к учету товары для операций, не подлежащих обложению. Да еще проблемы поимею, если случится проверка за квартал, в котором перечислена предоплата. Лучше уж и не пытаться вовсе.

В то же время, напомню, если при уплате аванса вы еще точно не знаете, в каких операциях будут задействованы поставленные товары, заявлять вычет с предоплаты можно полностью. Это прямо следует из пункта 15 Правил ведения книги покупок, утвержденных Постановлением Правительства № 1137.

На этом мы переворачиваем страничку «НДС» нашего семинара и открываем страницу «Налог на прибыль».

Налог на прибыль: последние новости

Командировка: дополнительные услуги в поездах

Бывает, что, приобретая билет на поезд, командированный работник оплачивает не только сам проезд, но и дополнительные услуги, например сервисное обслуживание в вагоне повышенной комфортности и питание. Может ли организация учесть такие расходы? Минфин ответил на этот вопрос в своем Письме № 03-03-06/2/28976 от мая нынешнего года.

Поскольку плата за сервис включается в стоимость билета и без этого его вообще не продадут, затраты на проезд в вагонах повышенной комфортности учитываются полностью, то есть попросту в сумме, указанной в билете. То же самое с питанием, стоимость которого не выделена в проездном документе отдельной строкой.

Если же стоимость еды выделена, уменьшить на нее налогооблагаемую прибыль, с точки зрения финансового ведомства, не получитсяПисьмо Минфина от 20.05.2015 № 03-03-06/2/28976
...если в билете [командированного работника] стоимость питания выделяется отдельной строкой... для целей налогообложения... эти затраты не учитываются...
...стоимость платного сервисного обслуживания, включенного в стоимость проезда в вагоне повышенной комфортности... учитывается в целях исчисления налога на прибыль.... Ведь, кроме оплаты проезда, командированному сотруднику полагаются суточные, которые и компенсируют расходы на питание. Если же компенсировать еще и столование в поезде, получается двойная оплата расходов, что экономически необоснованно.

Командировка: оплата заграничных расходов карточкой

В зарубежных командировках, чтобы не связываться с обменными пунктами, работнику бывает удобно рассчитываться банковской картой, на которую организация предварительно перевела аванс в рублях. Когда сотрудник оплачивает с помощью карты покупки, предположим, на 100 евро, с карты списываются тоже рубли по курсу банка на дату платежа.

Вопрос — какой курс брать организации при налоговом учете расходов после утверждения авансового отчета?

По мнению Минфина, высказанному в июльских Письмах № 03-03-06/41128 и № 03-03-06/39749, использовать надо банковский курс, действовавший на день платежа. Его можно подтвердить справкой о движении денег по карточному счету, заверенной банкомПисьмо Минфина от 17.07.2015 № 03-03-06/41128
...при направлении работника в [загранкомандировку]... организация перечисляет на его банковскую карту [сумму]... в рублях на оплату проживания и суточные.
...расходы... следует определять исходя из истраченной суммы согласно первичным документам... по обменному курсу [банка]... на дату списания [денег].... Проще говоря, сколько списалось в рублях с карты, столько и нужно учесть для целей налогообложения. И только если такой справки не будет, валютные командировочные расходы придется пересчитывать в рубли по курсу Банка России на дату утверждения авансового отчета. Это уже вывод из Письма Минфина № 03-03-06/1/193, датированного мартом 2011 года.

Расходы на обязательные медосмотры уменьшают прибыль. А на необязательные?

Есть категории работников, которые для трудоустройства, а потом и в процессе работы должны проходить медосмотры. Например, водители, работники общепита и так далее. Полный перечень вредных факторов и работ, при которых должны проводиться профессиональные медицинские осмотры, утвержден Приказом Минздравсоцразвития № 302н в 2011 году. Расходы на проведение таких медосмотров, согласно ТК, несет работодатель. Соответственно, отмечает Минфин в майском Письме № 03-03-06/1/30407, затраты на осмотры уменьшают налогооблагаемую прибыльПисьмо Минфина от 27.05.2015 № 03-03-06/1/30407
...расходы... на проведение медосмотров работников, которые [по закону]... являются обязательными, при их надлежащем документальном оформлении удовлетворяют требованиям статьи 252 НК РФ и относятся к прочим расходам....

В то же время ничто не запрещает компании, заботящейся о здоровье сотрудников, проводить и оплачивать медосмотры всего персонала, без оглядки на ТК и Перечень Минздравсоцразвития. В сентябре 2014 года финансовое ведомство в Письме № 03-03-06/1/44840 написало, что в этом случае уменьшения прибыли работодателю не видать.

Но, мне кажется, чиновники немного погорячились. Дело в том, что такие осмотры могут быть частью медицинских услуг, оказываемых работникам по прямому договору между фирмой и лицензированной клиникой, заключенному на год и более. Оплата по нему приравнивается к трудовым расходам, которые уменьшают налогооблагаемую прибыль работодателя в пределах 6 процентов от ФОТСтатья 255 НК РФ
16)...расходы работодателей по договорам на оказание [медуслуг]... заключенным в пользу работников на срок не менее... года с [лицензированными] медицинскими организациями... включаются в состав расходов в размере, не превышающем 6 [% от ФОТ]....

Нет трудового договора с директором — нет и расходов на его зарплату?

Нередко директором ООО является его единственный участник. Возможность заключения трудового договора с ним, по небесспорному Письму Роструда № 177-6-1 2013 года выпуска, под большим вопросом. Чиновники считают: достаточно того, чтобы единственный участник общества своим решением возложил на себя функции руководителя. Трудовой договор не нужен.

Правда, если вы будете следовать такой позиции, с налоговым учетом в расходах зарплаты и премии директора возникнут сложности. В своем июньском Письме № 03-03-06/1/35978 Минфин решил, что без трудового договора этому не быватьПисьмо Минфина от 22.06.2015 № 03-03-06/1/35978
...согласно положениям [пп. 21, 22 ст. 270 НК РФ]... доходы, формирующие налоговую базу, не могут уменьшаться на... любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству... помимо... выплачиваемых на основании трудовых договоров...
Учитывая изложенное, вознаграждение руководителю... учитывается в составе расходов... только... если с ним заключен трудовой договор..

С позицией чиновников, конечно, можно поспорить. Раз участник назначил себя руководителем и реально управляет компанией, значит, между сторонами возникли трудовые отношения. Кроме того, по ТК трудовой договор, не оформленный письменно, все равно считается заключенным, если человек приступил к работе с ведома или по поручению работодателя. Кто-то будет спорить с тем, что руководитель — единственный участник сделал это?

А значит, такой директор признается работником и выплаты в его пользу можно учесть в составе налоговых расходов на оплату труда. Есть и судебное решение, поддерживающее такой подход, — Постановление ФАС СЗО № А13-5979/2009. Правда, спор касался обычных сотрудников, работающих без оформленного трудового договора, и вердикт вынесен аж в 2010 году.

Если вас это смущает либо вы изначально не готовы отстаивать свою позицию в арбитраже, делайте, как советует Минфин, — оформляйте трудовой договор с руководителем — единственным участником и без проблем уменьшайте доходы. Тем более что взносы с выплат в его пользу придется платить в любом случае: есть договор или нет его. Подтверждение — Письмо Минтруда № 17-3/ООГ-330, вышедшее в мае 2014 года.

Учитываем расходы по переходящим отпускам

Часто отпуск работника начинается в одном квартале, а заканчивается в другом. Как в таком случае учитывать в расходах отпускные: единовременно или распределять между кварталами пропорционально дням отпуска? Позиция Минфина по этому вопросу остается неизменной уже много лет: нужно распределять. В 2015 году чиновники выпустили аж три Письма с такой рекомендацией, последнее, № 03-03-06/40536, в июлеПисьмо Минфина от 15.07.2015 № 03-03-06/40536
...при формировании... базы по налогу на прибыль... сумма начисленных отпускных... включается в [расходы]... пропорционально дням отпуска, приходящимся на каждый отчетный период..

Примечательно, что в обоснование этого подхода финансовое ведомство, помимо прочего, ссылается на пункт 4 статьи 272 НКСтатья 272 НК РФ
4. Расходы на оплату труда признаются в качестве расхода ежемесячно исходя из суммы начисленных в соответствии со статьей 255 настоящего Кодекса расходов на оплату труда.. Там говорится, цитирую: «Расходы на оплату труда признаются в качестве расхода ежемесячно исходя из суммы начисленных в соответствии со статьей 255 настоящего Кодекса расходов на оплату труда». Несколько мудреная формулировка, но общий смысл уловить можно. И как по мне, то эта норма работает против Минфина: отпускные работодатель начисляет единожды — накануне отдыха работника. Значит, тогда же они должны включаться в расходы полностью.

Вот и некоторые арбитражные суды согласны с этим и не согласны с чиновниками. Таково, например, Постановление ФАС ЗСО № А27-14271/2011. Хотя это, конечно, путь для тех, кто привык спорить с налоговиками не только в их кабинетах, но и в арбитраже.

Стоимость чая и кофе для сотрудников в расходах не учитывается

Не проходит и месяца, чтобы кто-нибудь не спросил Минфин об учете в расходах стоимости чая и кофе для сотрудников. Очередное Письмо № 03-07-11/33827 на этот счет датировано июнем. Ответ в нем недвусмысленный: нельзяПисьмо Минфина от 11.06.2015 № 03-07-11/33827
...расходы на приобретение для сотрудников... продуктов питания (в том числе чая, кофе, сахара и т. д.) не могут уменьшать... базу по налогу на прибыль организаций.! Мол, в статье 270 НК сказано, что затраты на оплату товаров для личного потребления налогооблагаемую прибыль не уменьшают.

И это очередной пример того, что чиновники, составляющие письма от имени Минфина, не всегда знакомы между собой. Или не читают коллег. Ведь если предусмотреть обеспечение персонала кофе, чаем, печеньем и прочими «плюшками» в трудовом либо коллективном договоре, то стоимость этого добра трансформируется в расходы на оплату труда. Вполне себе учитываемые для целей налогообложения. В обоснование сошлюсь на мартовское Письмо № 03-07-11/12142 финансового ведомства.

ОКОФ вместо... ОКОФ

С 2016 года один Общероссийский классификатор основных фондов (ОКОФ) сменяется другимПриказ Росстандарта от 12.12.2014 № 2018-ст
1. Принять Общероссийский классификатор основных фондов (ОКОФ) ОК 013-2014 (СНС 2008) с датой введения в действие [01.01.2016]...
2. Отменить Общероссийский классификатор основных фондов (ОКОФ) ОК 013-94 с [01.01.2016].... В принципе, давно пора, ныне действующий документ утвержден в 1994 году, и последний раз его редактировали в 1998-м. Можно себе представить, сколько новых видов ОС не нашли своего места в старом ОКОФ.

Напомню, что в ОКОФ определено, какие объекты относятся к основным фондам, а также сделана их группировка по принципу назначения и использования. Каждому отдельному объекту присваивается свой код. По этому коду можно определить, к какой амортизационной группе относится ОС в налоговой Классификации и каков нормативный срок его полезного использования.

Так что смена одного ОКОФ другим напрямую повлияет и на налогообложение. Наверняка придется вносить поправки в Классификацию ОС, а с ними возможно уменьшение или увеличение нормативных сроков эксплуатации некоторых объектов. Плюс правительству, скорее всего, придется дополнить перечень ОС в Классификации новыми видами имущества, а значит, организациям больше не придется подгонять современные ОС под старые с тем, чтобы определить их СПИ.

Уменьшен СПИ фото- и киноаппаратуры

Правда, учтите, что любые поправки в Классификацию ОС будут касаться объектов, введенных в эксплуатацию после вступления изменений в силу. Старые ОС будут амортизироваться по-старому же. Как, например, фото- и киноаппаратура, приобретенная до 16 июля 2015 года.

Почему я об этом заговорил? Потому что 16 июля Постановлением Правительства № 674 налоговую Классификацию ОС скорректировали, уменьшив нормативный СПИ фото- и киноаппаратуры. Было свыше 7 и до 10 лет включительно, стало свыше 3 и до 5 лет. Однако оснований для пересчета амортизации по ранее приобретенному оборудованию я не вижу.

Если реконструкция изменила код ОКОФ, значит, создано новое ОС

Следующий вопрос, напрямую связанный с ОКОФ. По мнению Минфина, высказанному в июле в Письме № 03-03-06/39775, если после реконструкции либо модернизации технические характеристики ОС настолько изменились, что это привело к изменению его кода по ОКОФ, то создано новое ОС. Получается, что для него надо заново определить налоговый СПИ и рассчитать новую же норму амортизации. Первоначальная стоимость такого объекта будет складываться из остаточной стоимости «предыдущего» ОС и расходов на реконструкцию либо модернизацию.

ОС заменено по гарантии: налоговые последствия

Представим довольно распространенную ситуацию. Компания приобрела ОС, ввела его в эксплуатацию, применила амортизационную премию и стала начислять амортизацию. Во время гарантийного срока в объекте был обнаружен брак. ОС вернули продавцу, а он взамен предоставил новое, исправное. Как все это провести по налоговому учету?

В июне в Письме № 03-07-11/31971 Минфин отметил, чтоПисьмо Минфина от 03.06.2015 № 03-07-11/31971
...если производится замена по гарантии бракованного [ОС]... на исправное, эта операция не признается отдельной сделкой [и]... поэтому в учете организации не происходит ошибок... не возникает доходов и расходов.
Таким образом, необходимости восстанавливать... начисленную ранее по бракованному [ОС]... амортизацию и амортизационную премию... не возникает.:

— передача сломанного ОС продавцу не признается отдельной сделкой. Значит, у организации нет ни доходов, ни расходов, связанных с обменом;

— восстанавливать премию и амортизацию не нужно. Ведь до обнаружения брака все условия для их налогового учета были соблюдены.

Правда, чиновники не рассказали, как продолжать начислять амортизацию по новому ОС. По-хорошему, ничего менять не надо. Просто продолжайте списывать в расходы ту же сумму отчислений, которую списывали до гарантийной замены объекта. Другими словами, случившееся на налоговом учете никак не отразится.

Расходы на изготовление проекта здания включаем в его «первоначалку»

Строительство здания, конечно же, начинается с разработки его проекта. Как правило, эту работу выполняют специализированные организации. В июньском Письме № 03-03-06/1/33422 Минфин отметил, что затраты по разработке проектно-сметной документации увеличивают первоначальную стоимость объекта и списываются в расходы через амортизациюПисьмо Минфина от 09.06.2015 № 03-03-06/1/33422
...расходы, связанные с изготовлением и утверждением проектно-сметной документации по строительству здания, составляют [его] первоначальную стоимость.... И я, в общем-то, с чиновниками согласен. Но при условии что здание действительно будет построено. Если до этого по независящим от организации причинам так и не дойдет (например, власти города внезапно расторгнут инвестиционный контракт), затраты на проектирование можно будет учесть отдельно.

Пройдемся по вопросам, связанным с первичкой.

В рамках одного договора можно использовать и УПД, и товарную накладную

Два года назад ФНС Письмом № ММВ-20-3/96@ предложила организациям использовать в работе универсальный передаточный документ — УПД, сочетающий в себе накладную либо акт со счетом-фактурой.

Однако майское Письмо налоговой службы № ГД-4-3/8963 показывает, что к УПД привыкли далеко не все. Обсуждалась такая проблема: как быть, если одна партия товаров оформлена УПД, а вторая — накладной? Нет ли тут подводных камней?

ФНС заверила, что нет. УПД носит рекомендательный характер и его использование совершенно не мешает применению иных форм документов даже в рамках одного договора. И если уж так случилось, что на первую партию выписан УПД, а на вторую — накладная, покупатель все равно вправе будет учесть стоимость купленного в налоговых расходахПисьмо ФНС от 27.05.2015 № ГД-4-3/8963
Использование товарной накладной для приема-передачи одной партии товара и УПД для оформления операций по реализации другой партии товара в рамках одного договора поставки не является препятствием для учета соответствующих затрат в целях налогообложения [прибыли]....

Кражи уменьшают прибыль магазина, если есть документ от органа госвласти?

Я уже сегодня говорил, но повторюсь: время от времени возникает уверенность, что люди, пишущие письма от имени Минфина, ничего не знают друг о друге либо вообще не знакомятся с «творчеством» коллег. Иначе как объяснить, что, с одной стороны, финансовое ведомство призывает всячески прислушиваться к мнению высших судов — КС, ВС и ВАС, а с другой стороны, нередко само же игнорирует их позицию.

Свежий пример — Письмо № 03-03-06/1/29177, вышедшее в мае. Проблема, уже успевшая набить оскомину, — налоговый учет стоимости товаров, украденных покупателями из супермаркетов. Есть Решение ВАС № 13048/13, где черным по белому написано, что магазин может не обращаться в полицию, а обосновать стоимость ущерба самостоятельно, но в пределах разумногоРешение ВАС от 04.12.2013 № ВАС-13048/13
...спорная недостача, выявляемая в процессе инвентаризации в организациях, осуществляющих розничную торговлю через залы самообслуживания, возникновение которой не обусловлено естественной убылью, не может быть отнесена на конкретных виновных лиц ввиду невозможности установления таковых.
Оснований к возбуждению уголовных дел сотрудниками [ОВД]... не усматривалось, поскольку не имелось конкретных сведений и данных, указывающих на совершение преступления (не установлено время, размеры хищений, количество данных фактов, невозможно разграничить недостачи друг от друга на предмет их кражи одним человеком или несколькими лицами).
В описанной ситуации требование о возбуждении уголовного дела [избыточно]... а... допущение учета спорных убытков от хищений в [расходах]... для целей налогообложения только при условии вынесения следователем постановления о приостановлении предварительного следствия либо постановления о прекращении уголовного дела — не реализуемым предписанием..

А что Минфин? По-прежнему настаивает, что без вердикта неведомого госоргана здесь никак. Почему неведомого? Потому что кто, кроме полиции, будет этим заниматься? Но она с супермаркетами давно не связывается. Вовсе не из лени, а по объективным причинам: эпизоды воровства разграничить между собой невозможно, известна только общая сумма убытков. Заведомо нереально определить личности тех, кто поживился за счет магазина. Поэтому полицейские у супермаркетов даже заявления не берут.

Остается надеяться, что когда-нибудь авторы писем о приоритете решений высших судов встретятся с авторами писем о налоговом учете недостач в магазинах и первые смогут убедить вторых в бесперспективности дальнейшего упрямства. Ясно же, что суд будет на стороне супермаркета. Так зачем воду мутить?

В то же время подчеркну: если у вас не магазин со свободным доступом покупателей, к вам вердикт ВАС неприменим. Обнаружили пропажу? Сами виновного не нашли? Обращайтесь в полицию. Если она тоже не найдет того, кого за это надо преследовать уголовно, то вынесет постановление о приостановлении предварительного следствия. Оно и будет основанием для списания в налоговые расходы суммы недостачи, виновники которой не обнаружены.

«Документальные» расходы на аренду

Зачастил в последнее время Минфин и с разъяснениями насчет документального подтверждения расходов на аренду. Вот и в июне в Письме № 03-07-11/34410 нам снова сообщили, что для этого понадобятся договор, акт приемки-передачи арендованного имущества и... платежные документыПисьмо Минфина от 15.06.2015 № 03-07-11/34410
...ежемесячного заключения актов оказанных услуг по договору аренды... для целей документального подтверждения расходов в виде арендных платежей... не требуется, если иное не предусмотрено договором..

С первыми двумя пунктами перечня никто в здравом уме спорить не станет. Но с третьим? Зачем при методе начисления бумаги на оплату аренды? Я могу вообще никогда расходы не оплатить, это не помешает мне уменьшить на их сумму облагаемую прибыль. Разве что в свое время кредиторку в доход спишу.

Другое дело, когда, например, есть только договор аренды и больше ничего. Тогда платежки еще худо-бедно сойдут за дополнительное подтверждение фактического исполнения сделки.

И конечно же, ежемесячные акты оказания услуг по умолчанию арендатору не понадобятся. Разве что их составление предусмотрено договором.

Влияние скидки на налоговые доходы и расходы

Если скидка предоставляется до передачи и оплаты товара, то вопросов с учетом доходов продавца и расходов покупателя не возникает. Они будут определяться уже с учетом скидки.

Когда же скидка (не путать с премией за достижение определенного объема закупок) предоставлена после того, как товары отгружены, согласно мнению Минфина, высказанному в майском Письме № 03-03-06/1/29540, сторонам придется внести изменения в налоговый учет. Для продавца тут возможны два варианта действий.

Первый — подать уточненную декларацию за период отгрузки товаров и уменьшить выручку на сумму скидки. Второй вариант — скорректировать налоговую базу в порядке, установленном статьей 54 НК. То есть уменьшить прибыль в периоде предоставления скидки. Именно так посоветовал поступить МинфинПисьмо Минфина от 22.05.2015 № 03-03-06/1/29540
...изменения показателей доходов или расходов, возникшие в связи с изменением цены договора, в том числе в связи с предоставлением скидок, учитываются в порядке, предусмотренном статьей 54 [НК РФ]....

Что делать покупателю, чиновники не написали, так что возьму на себя смелость сказать за них. Если ко дню предоставления скидки товары еще не проданы, покупатель просто уменьшает их стоимость в налоговом учете на соответствующую сумму. Приводит ли это к возникновению доходов? Естественно, нет. Ведь если скидка предоставляется ДО отгрузки, никто не заставляет покупателя увеличивать налогооблагаемую прибыль. Почему же он должен делать это, если скидка получена ПОСЛЕ отгрузки?

А вот когда товары, цена которых постфактум уменьшилась вследствие скидки, уже проданы или использованы для собственных нужд, покупателю придется подавать уточненную декларацию за период списания товаров. Сумма расходов в ней уменьшится, значит, надо будет доплатить налог и пени.

Впрочем, коллеги, для того, чтобы избежать всех этих сложностей, достаточно изменить условия договора. Например, продавец может выплачивать премию вместо скидки. Тогда для него это — внереализационный расходСтатья 265 НК РФ
1. К [внереализационным]... относятся, в частности:
19.1) расходы в виде премии (скидки), выплаченной (предоставленной) продавцом покупателю вследствие выполнения определенных условий договора, в частности объема покупок., а для покупателя — доход. Причем в квартале выплаты премии, никаких уточненок. Еще способ — предоставлять скидку не на прошлые отгрузки, а на будущие. Правда, это подходит только для сторон, давно сотрудничающих друг с другом.

Уточненная декларация должна включать даже неизмененные листы

Кстати об уточненной декларации. В июне Письмом № ГД-4-3/11057@Письмо ФНС от 25.06.2015 № ГД-4-3/11057@
Представление... уточненной... декларации [по налогу на прибыль] с включением в нее только тех листов и приложений... в которых выявлены... ошибки [НК РФ]... не предусматривает. Соответственно, уточненная налоговая декларация представляется... в полном объеме...
Что касается представления... уточненной... декларации без входящих в ее состав налогового расчета и Сведений о доходах физического лица, выплаченных ему налоговым агентом, то данный вопрос будет рассмотрен при подготовке изменений в... декларацию по налогу на прибыль... ФНС напомнила, что, если организация исправляет ошибку, например, только в приложении № 1 к листу 02, куда заносятся сведения о доходах, в уточненку она должна включить и абсолютно все остальные листы, входившие в первоначальную декларацию. То, что информация в них осталась неизменной, налоговиков не волнует.

Впрочем, они пообещали подумать над тем, чтобы не заставлять акционерные общества, выплатившие дивиденды своим акционерам-«физикам», включать в состав уточненки лист 03 и приложения № 2 к декларации по каждому получателю. Это уж совсем лишние сведения, когда, скажем, ошибка вкралась в налоговый учет расходов АО.

Расходы на переговоры с обычными «физиками» — тоже представительские

Да, еще немного о «физиках», но не акционерах. Строго по статье 264 НК представительскими считаются расходы на официальные переговоры с сотрудниками других организаций. А если потенциальный клиент — обычный человек, не представляющий какую-либо фирму, но компания в нем кровно заинтересована?

В июне в Письме № 03-03-06/2/32859 Минфин неожиданно отметил, что расходы на прием такого человека — тоже представительские. А ведь мог бы прочесть главу 25 НК буквально и в затратах отказать. В общем, есть в жизни место чуду.

Только не забывайте, что представительские расходы учитываются в размере, не превышающем 4 процентов от расходов на оплату труда за отчетный период или год.

Заполнение декларации при уступке требования

Вернемся к декларации по налогу на прибыль.

Вы знаете, что с этого года убыток от первичной уступки требования, по которому истек срок платежа, учитывается в расходах полностью. А не делится на две половины, одна из которых уменьшает прибыль сразу, а вторая — через 45 календарных дней, как было до 2015 года.

В связи с этим в июне ФНС Письмом № ГД-4-3/11053@ пояснила особенности заполнения декларации при уступке первичным кредитором требования после наступления срока платежаПисьмо ФНС от 25.06.2015 № ГД-4-3/11053@
В связи с... изменениями в [п. 2 ст. 279 НК РФ]... с 01.01.2015 операции по уступке [первичным кредитором]... требования долга после наступления срока платежа... в Приложении № 3 к Листу 02... декларации [по налогу на прибыль не отражаются]...
...выручка от реализации... требования... отражается по строке 013 Приложения 1 к Листу 02, а стоимость реализованного товара (работ, услуг) — по строке 059 Приложения № 2 к Листу 02... Таким образом, доходы и расходы от уступки... учитываются для целей налогообложения независимо от... финансового результата.
...отражать убыток... обособленно по строке 300 Приложения № 2 к Листу 02... не требуется.:

— вся сумма доходов по сделке отражается по строке 013 приложения № 1 к листу 02 в составе выручки от реализации имущественных прав;

— вся величина расходов, связанных с уступкой (а это, прежде всего, сама сумма долга), показывается в строке 059 приложения № 2 к листу 02 в общей стоимости реализованных имущественных прав.

В результате убыток по сделке в декларации отдельно не рассчитывается и, в отличие от периодов до 2015 года, по строке 300 приложения № 2 к листу 02 в составе убытков, приравненных к внереализационным расходам, не отражается. Само собой, ничего не надо писать о такой уступке и в приложении № 3 к листу 02, где показываются расходы, учитываемые в особом порядке.

Другие подробности заполнения формы декларации по налогу на прибыль, действующей с 2015 г., вы найдете в статье «Новая «прибыльная» декларация — новые особенности» («Главная книга», 2015, № 5).

НДС, вовремя не возмещенный из бюджета, нельзя списать в расходы

В июле Письмом № СА-4-7/12693@ ФНС России направила в налоговые инспекции для использования в работе Обзор вердиктов ВС по вопросам налогообложения за 2014 год и первое полугодие 2015 года. Меня заинтересовала одна ситуация оттуда.

Вам отлично известно, что, если по итогам квартала сумма вычетов по НДС превысила сумму налога к уплате в бюджет, разница подлежит возмещению плательщику. На то, чтобы ее вернуть, организации дано 3 года после окончания соответствующего квартала.

А если трехлетний срок пропущен, а НДС так и не возмещен, можно ли признать его сумму безнадежной задолженностью и учесть в составе внереализационных расходов? ВС Определением № 305-КГ15-1055 отказался пересматривать в порядке надзора судебное решение, давшее отрицательный ответ на поставленный вопрос.

Обоснование таково. Включить входной НДС в налоговые расходы разрешается только в случаях, перечисленных в статье 170 НК. И то не отдельно, а в составе стоимости товаров, работ или услуг, при приобретении которых был предъявлен НДС. Плюс глава 21 НК не позволяет выбирать, как учитывать входной налог: в качестве вычетов или в расходахОбзор, утв. Письмом ФНС от 17.07.2015 № СА-4-7/12693@
Налог на прибыль...
Сумма [НДС]... в возмещении которой было отказано по причине пропуска трехлетнего срока на заявление... вычета, не могут быть списаны в состав [налоговых] расходов...
Указанный вывод содержится в Определении [ВС от 24.03.2015]... № 305-КГ15-1055..

Однако, коллеги, еще раз отмечу: отказные определения ВС ни в коем случае не стоит рассматривать как окончательно сформировавшуюся практику суда. В этом случае все было очевидно, но бывают и менее однозначные ситуации. Ведь случается так, что ВС отказывается пересматривать в порядке надзора решения нижестоящих судов с противоположными выводами.

Расходы на адвоката уменьшают прибыль независимо от исхода дела

Завершим мы обзор разъяснений по налогу на прибыль июльским Письмом Минфина № 03-03-06/39817Письмо Минфина от 10.07.2015 № 03-03-06/39817
...расходы на оказание услуг, связанных с представлением интересов организации в суде, и оказание в связи с этим юридической помощи (адвокатов) относятся к внереализационным и могут быть учтены для целей налога на прибыль в соответствии с [подп. 10 п. 1 ст. 265 НК РФ]... вне зависимости от исхода судебного разбирательства.. Оно посвящено учету расходов на адвокатов.

Во-первых, чиновники сказали, что такие затраты относятся к внереализационным расходам, хотя раньше, например в Письме № 03-03-06/1/18995 от мая 2013 года, считали их прочими. Но выбор все равно за вами: согласно общей норме статьи 252 НК, если определенные затраты можно отнести одновременно к нескольким группам расходов, вы вправе самостоятельно решить, к какой именно группе их причислить.

Во-вторых, финансовое ведомство отметило, что оплата адвоката уменьшает налогооблагаемую прибыль независимо от того, выиграли вы или проиграли. Главное — подтвердить сам факт оказания услуг и их цену.

Переходим к взносам.

Взносы: отчетность и разъяснения

За полугодие по взносам вы давно отчитались, самый сложный этап, на который пришелся пик поправок, пройден, тем не менее впереди отчетность за 9 месяцев, которая также важна. На что обратить внимание при ее составлении?

Начнем мы с поправок, касающихся форм расчетов по взносам и порядка их заполнения.

Готовим отчетность по взносам: поправки в форме 4-ФСС

В июле ФСС напомнил своим подчиненным, что с апреля 2015 года закон не обязывает АО и ООО иметь печать и ставится она на официальных документах, только если предусмотрена уставом организации. Соответственно, при сдаче расчет по форме 4-ФСС печатью можно не заверять. То же самое касается вносимых в него исправлений.

Без печати могут быть и другие документы, представляемые в подразделение Фонда, например заявление о возврате или зачете переплаты по взносам в ФСС.

Чуть позже, в конце августа, вступили в силу соответствующие поправки в Порядок заполнения расчета 4-ФСС и формы ряда бумаг, используемых при «общении» с подразделениями ФондаПорядок, утв. Приказом ФСС от 26.02.2015 № 59 (ред., действ. с 25.08.2015)
2. ...исправления заверяются печатью (при ее наличии) плательщика... взносов... либо его представителя.
5. При заполнении титульного листа...
5.16. в поле «Достоверность и полноту сведений, указанных в настоящем расчете, подтверждаю»:
в полях «Подпись», «Дата», «М. П.» проставляется подпись плательщика... взносов... либо его представителя, дата подписания Расчета; ставится печать (при ее наличии).. Они утверждены Приказом ФСС № 304 от июля 2015 года.

К слову, печатями корректировки Порядка заполнения расчета 4-ФСС не ограничились.

Так, уточнено, что из общей численности работников выделяется количество не только работающих женщин, но и вообще всех застрахованных представительниц прекрасного пола. А при заполнении раздела II, посвященного взносам на «несчастное» страхование, теперь нужно учитывать вот что.

Раньше доначисления по выездным и камеральным проверкам в таблице 7 «Расчеты по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» были разделены по двум строкам. Первые указывались в строке 3 «Начислено взносов по результатам проверок», вторые — в строке 5 «Начислено взносов страхователем за прошлые расчетные периоды».

Последнее было нелогично: как связаны самостоятельные доначисления с тем, что нашла камералка? Поправки устраняют это нестыковку. Отныне доначисления по результатам проверок, как камеральных, так и выездных, отражаются по строке 3. А в строку 5 следует вписывать только сумму недоимки по взносам «на травматизм», которую работодатель выявил самПорядок, утв. Приказом ФСС от 26.02.2015 № 59 (ред., действ. с 25.08.2015)
5. При заполнении титульного листа...
5.14. в поле «Численность работников» указывается:
В ячейках, отведенных для заполнения показателя «из них: «женщин»... указывается численность застрахованных женщин...
26. При заполнении таблицы [7]...
26.3. по строке 3 отражается сумма взносов, начисленная территориальным органом [ФСС]... по актам выездных и камеральных проверок;
26.5. по строке 5 отражается сумма… взносов, начисленная за прошлые расчетные периоды плательщиком... взносов... подлежащая уплате в территориальный орган [ФСС]....

Готовим отчетность по взносам: поправки в форме РСВ-1

Теперь о расчете РСВ-1 по пенсионным и медицинским взносам. Как вы знаете, с начала августа применяется его обновленная форма. Со многими из вас мы разбирали поправки на семинаре, посвященном полугодовой отчетности, но не грех немного повториться. Благо и повод есть — июльская Информация ПФР с кратким комментарием к поправкам.

Во-первых, ПФР также учел поправки в части использования печати, везде предусмотрев, что она проставляется при наличии.

Во-вторых, поскольку с этого года больше нет предельной базы по взносам в ФФОМС и они начисляются на все облагаемые выплаты, из подраздела 2.1 «Расчет страховых взносов по тарифу» убрали деление выплат на суммы в пределах базы и свыше нее.

В-третьих, 2015 год лишил права на пониженные тарифы взносов ряд категорий работодателей, например общественные организации инвалидов и СМИ. Поэтому из раздела 3 удалили соответствующие подразделы, в которых бывшие льготники доказывали, что могут начислять взносы по сниженным тарифам.

В-четвертых, из технических поправок можно отметить, что в подразделе 6.1, предназначенном для отражения сведений персонифицированного учета по каждому работнику, появилась графа «Сведения об увольнении застрахованного лица». Она заполняется, если человек, работавший по трудовому договору, уйдет в последнем квартале отчетного периода.

Кроме того, чиновники напомнили, что:

— обновленная РСВ-1 обязательна к представлению начиная с 7 августа;

— отчитаться за 9 месяцев 2015 года по бумажной форме нужно не позднее 16 ноября 2015 года, а в электронном виде — не позднее 20 ноябряПорядок, утв. Постановлением Правления ПФР от 16.01.2014 № 2п (ред., действ. с 07.08.2015)
II. Заполнение титульного листа...
5.13 в полях «Подпись», «Дата» проставляется подпись плательщика... либо его представителя и дата подписания Расчета, в позиции «М. П.» печать проставляется при ее наличии.

Информация ПФР от 30.07.2015 «О новой форме РСВ-1 и форматах отчетности в ПФР»
...с [07.08.2015]... ПФР принимает отчетность за полугодие 2015 года только по новой форме...
...при подготовке отчетности РСВ-1 следует обратить внимание на следующее:
В 2015 году прекратили... действие пониженные тарифы [в частности]...
— для общественных организаций инвалидов;
— для организаций, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов;
— для [СМИ]...
Внесены изменения... в части отмены с [01.01.2015]... предельной величины базы для начисления... взносов [в ФФОМС]...
...последними датами сдачи отчетности в бумажном виде в 2015 году являются... 16 ноября, а... в электронном виде... 20 ноября..

Ознакомиться с особенностями заполнения обновленной РСВ-1 также можно:
— в журнале («Главная книга. Конференц-зал», 2015, № 3);
— в статье «РСВ-1 за I полугодие 2015 года: заполняем по-новому» («Главная книга», 2015, № 15).

Теперь о разъяснениях по взносам.

Предельная база: если работник уволен и принят вновь в том же году

Изредка бывает, что человек увольняется, а затем то ли сам, то ли по призыву бывшего работодателя возвращается на свое место. Причем все происходит в одном календарном году. Как считать предельную базу по взносам в ФСС и ПФР по такому сотруднику?

Очень просто, отвечает Минтруд в майском Письме № 17-3/В-245: работодатель суммирует все облагаемые выплаты, начисленные в течение этого года, включая те, что пришлись на период до увольненияПисьмо Минтруда от 19.05.2015 № 17-3/В-245
...в базу для начисления... взносов по выплатам [физлицу]... которое было уволено и принято на работу в эту же организацию в течение одного [года]... в том числе для определения предельной... базы [по взносам]... включаются все выплаты, начисленные в его пользу в течение календарного года.... В то же время помните, что, даже если вам как-то стала достоверно известна сумма, начисленная такому человеку предыдущим работодателем (например, из справки о зарплате, которая нужна для исчисления пособий), на его предельную базу у вас она никак не повлияетПисьмо Минздравсоцразвития от 17.01.2011 № 76-19
...если [физлицо]... в течение [года]... работает в нескольких организациях, база для начисления... взносов... определяется отдельно каждой организацией... без учета выплат, полученных... лицом в других организациях..

Предельная база: если фирма преобразована

Следующий вопрос по предельной базе связан с реорганизацией в форме преобразования. Например, когда АО становится ООО. Трудовые договоры с работниками в этом случае не перезаключаются, люди автоматически становятся сотрудниками компании-правопреемника. А что с предельной базой по взносам в ПФР и ФСС? Засчитываются ли в нее выплаты, начисленные до реорганизации?

Увы, с 2010 года, когда появилось первое Письмо Минздравсоцразвития № 1375-19 на этот счет, позиция чиновников не поменялась. В свежем Письме № 17-3/В-249, датированном маем, Минтруд снова отметил, что правопреемник не включает в подсчет предельной базы выплаты до реорганизацииПисьмо Минтруда от 19.05.2015 № 17-3/В-249
...при реорганизации [организации]... в форме преобразования расчетным периодом для вновь возникшей организации является период со дня создания до окончания календарного года и... при определении базы [по взносам]... организация не вправе учитывать выплаты... начисленные в пользу работников в реорганизованной организации.
...у вновь созданной организации в базу... включаются выплаты... начисленные в пользу работников, начиная... со дня ее [госрегистрации].... Если по-простому, база начинает исчисляться с нуля, потому что формально работодатель у людей новый.

Конечно, такой подход бьет по карману преобразованные компании, у которых много высокооплачиваемых сотрудников. Особенно когда реорганизация случается ближе к концу года и по многим работникам предельная база по пенсионным и медицинским взносам уже достигнута.

Поэтому фирмы активно судятся и выигрывают. Арбитражу достаточно того, что трудовые отношения после реорганизации фактически не прекратились. А значит, правопреемник формирует предельную базу с учетом выплат, начисленных до преобразования. В качестве примера вердиктов с такими выводами назову Постановления АС МО № Ф05-16761/2014Постановление АС МО от 04.02.2015 № Ф05-16761/2014
Поскольку после реорганизации трудовые отношения между работниками реорганизованной организации... и... правопреемником... были продолжены... база по [взносам]... правопредшественника... также [учитывается]... при определении базы правопреемника. по делу № А40-39713/14 и 10 ААС № 10АП-15834/2014 по делу № А41-59758/14.

Средний заработок и взносы: военные сборы

Давайте продолжим наш разговор уже по традиционной теме: какие выплаты в неоднозначных ситуациях, с точки зрения чиновников, следует облагать взносами, а какие — нет. Повод — обширная Информация от ФСС, ставшая доступной в июне.

Так, продолжается борьба фондов и работодателей вокруг начисления взносов на средний заработок, выплачиваемый за дни прохождения военных сборов. Позиция контролеров — надо облагать. Это представители ФСС говорили еще в 2011 году в Письме № 14-03-11/08-13985 и повторили сейчас в Информации. Обоснование таково: поскольку человеку выплачивается средний заработок за время, пока за ним сохранялось рабочее место, это — выплаты в рамках трудовых отношенийИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
...закон от 28.03.98 № 53-ФЗ... устанавливает, что граждане на время прохождения военных сборов освобождаются от работы с сохранением за ними места... работы и выплатой среднего заработка. Поэтому эти суммы... облагаются... взносами..

Судьи в большинстве случаев также с этим согласны, посмотрите, например, Постановления АС ПО № Ф06-21699/2013Постановление АС ПО от 09.04.2015 № Ф06-21699/2013
...в отношении [работников]... освобожденных от работы с сохранением за ними места работы... на время... прохождения военных сборов, работодатель несет обязанность по выплате [зарплаты]... с... отчислениями...
Средний заработок, сохраняемый на время [призыва работника]... на военные сборы, в перечне выплат... не подлежащих обложению... взносами, приведенном в статье 9 Закона № 212-ФЗ, не указан. и ФАС ЗСО № А27-7580/2013.

Но есть и другая точка зрения: выплаты за время прохождения военных сборов не являются объектом обложения взносами, поскольку напрямую не связаны с выполнением трудовых обязанностей и имеют компенсационный характер. Это выводы из Постановлений ФАС УО по делу № А60-26724/2012Постановление ФАС УО от 20.02.2013 № Ф09-14476/12
...выплаты работникам за период прохождения военных сборов имеют компенсационный характер... и обоснованно не включены... в базу [по взносам в ПФР]... и 6 ААС № 06АП-4333/2012. Однако во-первых, решения довольно старые: 2013 года и 2012 года соответственно. Во-вторых, они в абсолютном меньшинстве. Так что на них лучше особо не надеяться.

К тому же затраты организации на выплату среднего заработка, включая взносы с него, обязан компенсировать военкомат. А если он этого не делает, работодатели обращаются в суд и легко выигрывают. Доказательства — Постановления АС ЗСО № Ф04-19983/2015; АС УО № Ф09-9228/14; 18 ААС № 18АП-7456/2015. Ни одного решения в пользу военного комиссариата я не видел.

Средний заработок и взносы: вынужденный прогул

Следующая выплата, вокруг которой ломают копья, — средний заработок за время вынужденного прогула при незаконном увольнении. ФСС применяет ту же логику, что и с военными сборами: взносы начисляются, поскольку выплата предусмотрена ТК и работник получает ее в рамках трудовых отношений. Плюс статья 9 Закона № 212-ФЗ не освобождает подобные суммы от обложения взносами. Суды, в частности ФАС УО в Постановлении № Ф09-3396/14, с этим согласны. А вот вердикты, удачные для работодателей, мне не встречались.

Надо заметить, что, если незаконно уволенный сотрудник добивается восстановления на работе через суд, обычно, помимо среднего заработка за время вынужденного прогула, ему возмещают расходы на адвоката и моральный вред. И вот эти выплаты облагать взносами нет никаких оснований. Это чисто судебные вопросы, никак не связанные с трудовыми отношениями. Выигравшая сторона обычно получает возможность компенсировать подобные затраты за счет проигравшей стороны, независимо от категории дела. Почитайте, к примеру, Постановление 15 ААС № 15АП-4966/2015.

Взносы и моральный вред

В продолжение темы морального вреда. Иногда фирма компенсирует его работнику добровольно, без судебных разбирательств. Чиновники ФСС разъяснили, что такая выплата не облагается взносами при соблюдении двух условий. Первое — она предусмотрена письменным соглашением сторон трудового договора. Второе — есть документальное подтверждение того, что работнику причинен вред в результате увечья либо профессионального заболеванияИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
Освобождению от обложения страховыми взносами подлежит... компенсация морального вреда... выплаченная работнику в размере, определяемом соглашением сторон трудового договора... Но только при наличии подтвержденного... причинения увечья или иного повреждения здоровья работника вследствие неправомерных действий или бездействия работодателя....

Тем не менее при проверке ревизоры, несмотря на разъяснения коллег по цеху, иногда пытаются включить эту компенсацию в базу по взносам. И если два обговоренных условия соблюдены, суды, в частности 7 ААС в Постановлении № А27-7580/2013, признают это неправомерным.

Но если организация не докажет факт причинения вреда здоровью работника, то исход дела будет совсем другой. Президиум ВАС в Постановлении № 10151/12 еще в 2012 году указал, что компенсация морального вреда на основе лишь соглашения сторон трудового договора является по сути компенсацией за работу в особых условиях. А такие выплаты облагаются взносами, как говорится, в полный рост.

Путевки для членов семьи работника

На семинаре по отчетности за полугодие мы обсуждали исчисление взносов со стоимости санаторно-курортных путевок для работников. Фонды уверены, что без взносов никак, суды — наоборот.

О противостоянии внебюджетных фондов и судов по проблеме обложения взносами стоимости санаторно-курортных путевок для работников читайте в журнале «Главная книга. Конференц-зал», 2015, № 3.

Теперь рассмотрим ситуацию, когда организация приобретает путевку на отдых для члена семьи работника. Не облагать ее стоимость взносами чиновники разрешают только тогда, когда деньги выплачиваются напрямую члену семьи или продавцу путевкиИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
Если оплата стоимости путевок производится организацией... непосредственно членам семьи работника, которые не состоят с [ней]... в трудовых отношениях, то... суммы такой оплаты не облагаются... взносами.

Письмо Минтруда от 18.08.2014 № 17-4/В-391
...если организация перечисляет [оплату]... стоимости путевки за члена семьи работника непосредственно [продавцу]... то стоимость... путевок... не признается объектом обложения... взносами, поскольку такая оплата производится за... лицо, не являющееся работником....

Честно говоря, эту логику я не понимаю. От того, выплатит организация компенсацию самому работнику, члену его семьи или продавцу путевки, характер отношений между фирмой и членом семьи, а также назначение выплаты не изменятся. В оплату труда она все равно не превратится.

Но что еще более удивительно, несмотря на разъяснения вышестоящих инстанций, представители фондов на местах пытаются доначислить взносы, даже если работодатель расплатился напрямую с продавцом. Видимо, писем «старших товарищей» они не читают.

Впрочем, семь бед — один ответ. Суды, независимо от способа оплаты путевок для членов семьи работника, признают, что их стоимость взносами не облагается. Объяснение понятно — эти деньги не связаны с исполнением работником трудовых обязанностей (если выплачиваются ему), а также в принципе не являются оплатой труда. В качестве примера подобных вердиктов приведу Постановление АС ДВО от 04.03.2015 № Ф03-153/2015Постановление АС ДВО от 04.03.2015 № Ф03-153/2015
...частичная оплата стоимости путевок в детские оздоровительные лагеря за детей работников... не является объектом обложения... взносами... и 17 ААС № 17АП-7197/2015-АК.

Компенсация процентов по кредиту и беспроцентный заем

Проверяющие из фондов всегда будут с предубеждением относиться к выплатам, начисляемым «за пределами» зарплатной ведомости и не упомянутым прямо в статье 9 Закона № 212-ФЗ в качестве тех, что не облагаются взносами. Ревизоры подозревают, что работодатель хитрит и пытается замаскировать зарплату чем-то другим. Причем не всегда их сомнения беспочвенны.

Взять проценты по нецелевому кредиту сотрудника, которые за него платит работодатель. Что это, как не скрытая форма оплаты труда? С чего вдруг такая доброта? Поэтому ФСС считает, что взносы на эти суммы надо начислятьИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
...не подлежат обложению... взносами только суммы, выплачиваемые организациями своим работникам на возмещение затрат по уплате процентов по займам/кредитам на приобретение... жилья.
...если речь идет о нецелевом кредите на потребительские цели, то оплата организацией процентов подлежит обложению... взносами.. И кстати, суды с ним согласны, например, такую же позицию не так давно озвучил АС ДВО в Постановлении № Ф03-5471/2014. Напомню также, что если работодатель компенсирует сотруднику проценты по кредиту или займу, привлеченному для покупки жилья, то эти суммы в базу по взносам не включаются.

Теперь что касается денег, выданных работнику по договору беспроцентного займа (ФСС почему-то упорно называет его договором ссуды, что неверно). Подход контролеров такой: поскольку эту сумму человек получает в рамках гражданско-правового договора, не связанного с выполнением работ или оказанием услуг, взносы не начисляются из-за отсутствия объекта обложения.

Но если вдруг долг так и не будет возвращен и списан, например, в связи с истечением срока давности, то ФСС уверен, что взносы придется начислить. Почему? Ни за что не догадаетесь. Потому что долг списывается уже в рамках трудовых отношений!

Как же так? Деньги выдаются работнику и находятся у него по гражданско-правовому договору, а списываются уже по трудовому? Вот это поворот! Суды, конечно, не согласны. Есть достаточно примеров, когда компании смогли отстоять право не начислять взносы. И это понятно, поскольку договор займа в любом случае не связан с выполнением работником трудовых обязанностей. Например, к такому выводу пришли судьи в Постановлениях ФАС ВСО № А33-15536/2013, АС УО № Ф09-4098/15 и 17 ААС № 17АП-4848/2015-АКу.

«Арендные» взносы

Еще один вид начислений, нервирующий представителей ФСС и ПФР, — компенсация работнику арендной платы за квартиру, предоставление которой предусмотрено трудовым или коллективным договором.

В изучаемой нами Информации ФСС ожидаемо требует облагать такие расходы взносамиИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
Суммы, уплаченные организацией в порядке возмещения расходов работников... по оплате [жилья]... в полной мере соответствуют всем элементам объекта обложения... взносами. Это стимулирующие выплаты.... Обоснование знакомое — выплаты начислены в рамках трудовых отношений и не поименованы в статье 9 Закона № 212-ФЗ среди не подлежащих обложению.

Но вот суды с чиновниками, как это часто бывает, не очень-то согласны, если компания оплачивает аренду напрямую владельцу жилья. Например, в Постановлении № 13АП-6011/2015 13 ААС указал, что организация правомерно не начисляла взносы. Во-первых, работодатель самому сотруднику ничего не платил, а с арендодателем у фирмы трудовых отношений нет. Во-вторых, оплата аренды квартиры никак не связана с выполнением работником его трудовых обязанностей. И таких судов я нашел немало, упомяну еще Постановление АС ВВО № А79-9759/2013.

Обучение работника и связанные с этим выплаты

Следующие необычные для целей исчисления взносов выплаты связаны с обучением персонала.

Начнем со стипендии, которую работник получает по ученическому договору. Ее со спокойной душой можно не облагать. ФСС еще в 2011 году в Письме № 14-03-11/08-13985 говорил и повторил сейчас, что ученик в рамках договора не работает на организацию в привычном понимании этого слова. Соответственно, его стипендия — не выплата за труд и в базу по взносам не включаетсяИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
Предметом [ученического]... договора не является выполнение трудовой функции либо выполнение работ (оказание услуг). Поэтому стипендия, выплачиваемая организацией... не подлежит обложению... взносами.. Аналогичный вывод, кстати, сделал Президиум ВАС в Постановлении № 10905/13.

Также без каких-либо сомнений можно не начислять взносы на оплату любого обучения сотрудника по инициативе работодателя, например курсов по изучению языка. Впрочем, то же самое касается и случая, когда человек решил учиться сам, а фирма, в которой он трудится, столь щедра, что готова оплатить обучение. Это прямо предусмотрено статьей 9 Закона № 212-ФЗИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
...оплата обучения работника, проводимого по инициативе работодателя, вне зависимости от формы... обучения, не подлежит обложению... взносами.

Закон от 24.07.2009 № 212-ФЗ
1. Не подлежат обложению... взносами...
12) суммы платы за обучение по основным профессиональным образовательным программам и дополнительным профессиональным программам работников..

Последняя выплата, связанная с обучением, — компенсация работнику проезда к месту учебы и обратно. Если она выплачивается:

— в соответствии с ТК, то не облагается взносами в размере, установленном Кодексом. А вот на излишек их придется начислить;

— по инициативе работодателя — полностью облагается взносами.

Например, если сотрудник заочно осваивает аккредитованную государством программу среднего профобразования, раз в год работодатель обязан оплатить ему половину стоимости проезда к месту учебы и обратно. Компенсирует больше — на разницу надо будет начислить взносы. А вот когда работник-заочник успешно осваивает программу бакалавриата или магистратуры вуза, ТК предписывает работодателю оплатить всю стоимость проезда. Соответственно, взносы начислять не придется.

Компенсация за использование личного имущества в служебных целях

Следующая выплата, гарантированно привлекающая внимание контролеров, — компенсация, выплачиваемая работнику за использование личного имущества (например, транспорта или мобильного телефона) в служебных целях по отдельному соглашению. По умолчанию она взносами не облагается, но, добавляет ФСС в своей Информации, при соблюдении таких условий:

— сумма соответствует экономически обоснованным затратам. То есть, например, за стотысячную компенсацию в связи использованием сотрудником его мобильника для работы по головке не погладят;

— есть доказательства использования имущества в служебных целях. В случае с автомобилем это могут быть путевые листы, а с телефоном — распечатки детализации звонков.

Материальная помощь и взносы

Очень пристально изучают ревизоры фондов обстоятельства выплаты матпомощи работникам. У всех на слуху установленное статьей 9 Закона № 212-ФЗ ограничение в 4000 рублей в год на одного сотрудника. Если начислено больше, сумма превышения включается в базу по взносам. Плюс в Законе № 212-ФЗ есть особые случаи, когда матпомощь выводится из-под взносов полностью, например если она выплачена в связи со смертью члена семьи работникаИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
Статья 9 Закона № 212-ФЗ устанавливает, что... взносы не начисляются на суммы [матпомощи]... оказываемой:
— работнику в связи со смертью члена (членов) его семьи.
Также не подлежат обложению... взносами суммы [матпомощи]... не превышающие 4000 руб. на одного работника [в год]....

Однако, несмотря на вроде бы очевидные нормы законодательства, ряд судов с подачи Президиума ВАС и его Постановления № 17744/12 пошел по интересному пути. Арбитры предпочитают сначала разобраться, а является ли вообще матпомощь, выплачиваемая от случая к случаю по приказу руководителя, объектом обложения взносами.

Ведь в статье 9 Закона № 212-ФЗ перечислены выплаты, которые под объект подпадают, но льготируются. Если определенная сумма вообще не объект, в статью 9 можно и не заглядывать. Упоминается там выплата или нет, уже неважно — взносы на нее не начисляются.

Поэтому, например, в деле, по которому АС ВСО вынес Постановление № Ф02-616/2015, организации удалось доказать, что материальная помощь сотрудницам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, никак не связана с выполнением трудовых обязанностей и взносами не облагаетсяПостановление АС ВСО от 05.03.2015 № Ф02-616/2015
...установлены следующие нарушения:
— неисчисление и неуплата обществом... взносов... с... выплат работникам... ежемесячной [матпомощи]... в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет.
В соответствии с правовой позицией Президиума [ВАС]... в Постановлении от [14.05.2013]... № 17744/12 [наличие]... трудовых отношений между работодателем и его работниками не свидетельствует... что все выплаты [им]... представляют собой оплату... труда. Выплаты социального характера, основанные на коллективном договоре, не являющиеся стимулирующими, не зависящие от квалификации работников, сложности, качества, количества, условий выполнения самой работы, не являются оплатой труда [и]... не являются объектом обложения... взносами...
На основании изложенного вывод судов о том, что указанные выплаты не подлежат обложению... взносами, является правильным.. К таким же выводам пришли АС ПО в Постановлении № А06-8126/2013 и АС СКО в Постановлении № Ф08-1171/2015 насчет матпомощи, выплаченной к юбилейным и праздничным датам.

«Отпускные» взносы

Лето, а с ним и пора отпусков миновали, однако вопросы, связанные с начислением взносов на соответствующие выплаты, у работодателей остались. ФСС в своей Информации напомнил два базовых принципа.

Первый — если работнику вместо отпуска выплачивается денежная компенсация, она облагается взносами независимо от того, увольняется человек или остается трудиться.

Последнее возможно, когда сотрудник имеет право на отпуск длиннее 28 календарных дней, например согласился трудиться в режиме ненормированного рабочего времени, за что полагаются как минимум дополнительные 3 дня отпуска. Их при желании можно заменить деньгами.

Второй принцип — оплата дополнительных отпусков облагается взносами точно так же, как основных. Это не компенсация за исполнение трудовых обязанностей и не льгота в привычном понимании.

Компенсация стоимости проезда в отпуск северянам

Несколько майских и апрельских писем, достойных внимания, касаются работников Крайнего Севера.

Как известно, согласно статье 325 ТК все работодатели обязаны оплачивать северянам дорогу в отпуск один раз в 2 года. Причем коммерческие организации размер, условия и порядок выплаты таких компенсаций устанавливают по соглашению с сотрудниками в коллективном или трудовом договоре либо в локальном нормативном акте.

Иногда работодатели оплачивают также дорогу к месту проведения отпуска и обратно членам семьи работников. Так вот, Минтруд неоднократно разъяснял (в последний раз — в мае Письмом № 17-3/10/В-3536)Письмо Минтруда от 20.05.2015 № 17-3/10/В-3536
...выплаты членам семей работников... в районах Крайнего Севера... в виде компенсации расходов на оплату их стоимости проезда и провоза багажа к месту... отпуска и обратно не признавались и не признаются объектом обложения... взносами как до, так и после [01.01.2015]..., что такая оплата взносами не облагается. И неважно, что из статьи 9 Закона № 212-ФЗ положения о членах семьи работников с 2015 года исключены. Это и понятно, ведь взносы в принципе начисляются только на выплаты в рамках трудовых отношений, а с семьей сотрудника у организации, естественно, таких отношений нет.

Если северный работник отдыхает в России, то от обложения взносами оплата проезда освобождается полностью. И с этим никто не спорит. Проблема возникает, когда человек летит в отпуск за границу самолетом. Согласно редакции Закона № 212-ФЗ, действующей с 2015 года, в этом случае взносами не облагается только стоимость проезда до аэропорта, в котором сотрудник проходит пограничный контроль, а затем садится на самолет, вылетающий за рубеж. Минтруд дважды напомнил об этом в мае Письмами № 17-3/В-258 и № 17-3/10/В-3536.

Там же чиновники отметили, что в связи с новой редакцией Закона № 212-ФЗ справка авиакомпании о стоимости перелета от аэропорта до реальной госграницы и обратно для целей исчисления взносов не нужнаПисьмо Минтруда от 21.05.2015 № 17-3/В-258
...в случае проведения отпуска за пределами [России]... работником, работающим и проживающим в районах Крайнего Севера... не облагается... взносами... только стоимость проезда... от места жительства или работы до международного аэропорта, в котором он проходит пограничный контроль. В этой связи справка о стоимости перелета от международного аэропорта... до ближайшего к месту пересечения... границы [России]... аэропорта и обратно, выданная транспортной компанией... не требуется.... Она все равно не поможет вывести соответствующую сумму из-под обложения.

И снова однодневные командировки

Тема однодневных командировок по-прежнему не дает покоя работодателям и чиновникам. В апреле появилось очередное Письмо Минтруда № 17-3/В-156 на этот счет. Нам снова пояснили, чтоПисьмо Минтруда от 01.04.2015 № 17-3/В-156
...выплаты... производимые работникам при однодневных командировках, суточными не являются... оснований применять в отношении таких выплат... освобождения от обложения... не имеется.
...порядок возмещения иных расходов, произведенных работником... с разрешения... работодателя при направлении в однодневную командировку... определяются коллективным договором или [ЛНА]...
При отсутствии документального подтверждения... данные суммы подлежат обложению... взносами...:

— суточные при такой служебной поездке не положены, а значит, если они все же выплачиваются, то включаются в базу по взносам;

— компенсация расходов, связанных с однодневной командировкой и согласованных с работодателем, не облагается взносами, если они подтверждены документально.

Суды, в свою очередь, единодушно считают, что на суточные, выплаченные при однодневной командировке, взносы не начисляются. Причем некоторые из них в подтверждение своей позиции приводят Постановление Президиума ВАС № 4357/12, где указано, что такая выплата не является доходом работника, а представляет собой возмещение его расходов. Правда, это мнение ВАС высказал для целей НДФЛ. Но суть выплаты от этого не меняется. Посмотрите, к примеру, Постановления АС ЗСО № Ф04-15458/2015Постановление АС ЗСО от 04.03.2015 № Ф04-15458/2015
...учитывая, что работник направлялся в [однодневную] командировку в интересах работодателя, [деньги]... (названные суточными), выплаченные... работнику... представляют собой возмещение в установленном размере расходов работника, вызванных необходимостью [трудиться]... вне места постоянной работы, и не могут быть признаны доходом...
Правомерность выводов судов... согласуется с... позицией, изложенной в постановлении Президиума [ВАС]... от 11.09.2012 № 4357/12..., АС ВВО № Ф01-3229/2015 и 1 ААС № А79-7491/2014.

Однако, коллеги, я вот что не пойму: зачем нужно непременно доводить дело до суда? Есть ведь способ проще.

Что такое суточные при любой командировке: хоть однодневной, хоть многодневной? Компенсация неких расходов работника, связанных с жизнью вне дома. Помимо затрат на проезд и гостиницу. Просто суточные отличаются от последних тем, что не требуют документального подтверждения.

А что, если в случае с однодневной служебной поездкой предусмотреть в локальном нормативном акте список дополнительных расходов и требовать документы под них? Поел — давай счет ресторана и чек ККТ. Тут уже противопоставить контролерам будет нечего: Минтруд черным по белому написал, что компенсация документально подтвержденных расходов при однодневной командировке взносами не облагается.

Дивиденды и взносы

Последняя на сегодня выплата, о которой говорилось в Информации ФСС, — дивиденды, распределяемые между участниками ООО. Подход ведомства не изменился: оснований для начисления взносов здесь нет, поскольку нет трудовых отношений.

«Упрощенные» взносы

В заключение мне бы хотелось коснуться вопросов, которые вызывают трудности у работодателей на УСНО, имеющих право на пониженные тарифы взносов.

Возьмем такую нестандартную ситуацию: фирма ведет льготную деятельность, оказывая ряд персональных услуг (стирка, химчистка и так далее) как физическим, так и юридическим лицам. В первом случае уплачивается ЕНВД, во втором — налог при УСНО. Как рассчитать долю доходов, которая приходится на льготную деятельность? И можно ли применять пониженные тарифы взносов к выплатам работникам, занятым во «вмененной» деятельности?

В Информации ФСС чиновники разъяснили, что ключевым в деле подсчета доходов является класс ОКВЭД. В случае с персональными услугами доходы определяются по всем кодам класса 93 в совокупности, без разделения на «упрощенные» и «вмененные». Если в итоге их доля в общем объеме поступления составит не менее 70 процентов, пониженным тарифам взносов — зеленый свет! В том числе и по выплатам работникам, занятым в деятельности, облагаемой ЕНВДИнформация ФСС «Страховые тарифы, взносы, резервы (вопрос — ответ)»
Страховые тарифы и взносы
В соответствии со статьей 58... закона № 212-ФЗ в перечень основных видов экономической деятельности, при осуществлении которых организация... применяющая УСН, получает право на [пониженные тарифы]... взносов, включена деятельность по предоставлению персональных услуг (код ОКВЭД 93). Это... стирка, [химчистка]... и окрашивание текстильных и меховых изделий (код ОКВЭД 93.01), предоставление услуг парикмахерскими и салонами красоты (код ОКВЭД 93.02), физкультурно-оздоровительная деятельность (код ОКВЭД 93.04).
...соответствующий вид... деятельности признается основным [если]... доля доходов... по нему составляет не менее 70 [%]... в общем объеме доходов.
...доля доходов от... персональных услуг определяется в совокупности по кодам ОКВЭД, входящим в один класс... При этом организация включает сюда доходы, полученные от предоставления... услуг, как [физлицам]... так и [организациям]...
Таким образом, при соблюдении [доли]... доходов по данному виду деятельности... взносы уплачиваются по пониженному тарифу в отношении выплат всем работникам, [включая занятых]... в деятельности, переведенной на уплату ЕНВД..

В то же время учтите, что когда льготные доходы относятся к разным классам ОКВЭД, то суммировать их нельзя, придется выбирать какой-то один. Таковы разъяснения Минтруда в Письме № 17-4/В-442 от сентября 2014 года. И если, например, от деятельности одного класса фирма получает 60 процентов доходов, а от другого — 40 процентов, увы, пониженные тарифы взносов ей недоступны. Странно, но это тот редкий случай, когда суды разделяют мнение чиновников. Загляните, скажем, в Постановления ФАС ПО № А12-21975/2013 и АС ВВО № А11-1903/2014.

Бывает, что компания подала уведомление о переходе на УСНО, но по единственному виду деятельности, который она ведет, платит ЕНВД. То есть фактически «правильные» доходы не получает. В этом случае исчислять взносы придется по общим тарифам. Это вывод из майского Письма Минтруда № 17-4/В-231. Такой же вердикт вынес 13 ААС в Постановлении № 13АП-16283/2015.

И последнее о пониженных тарифах. В Законе № 212-ФЗ до сих пор не урегулирована ситуация, когда упрощенец теряет право на льготы не с начала года. Допустим, только по итогам 9 месяцев выясняется, что доля «правильных» доходов у него меньше 70 процентов. С какого момента выплаты работникам облагаются взносами по общим тарифам?

Спасибо чиновникам за то, что они который год разъясняют: отправной точкой является начало квартала, в котором утрачено право на льготы. В нашем примере — 1 июля. Со всего, что начислено сотрудникам с этого числа, взносы уплачиваются по общим тарифам. Свежее Письмо Минтруда № 17-4/В-595 на этот счет датировано апрелемПисьмо Минтруда от 21.04.2015 № 17-4/В-595
...плательщики... взносов теряют право на применение пониженного тарифа... с начала того квартала, в котором они утратили право на применение УСН, и сумма... взносов подлежит... перерасчету... и уплате в бюджеты...
...доплаченная сумма... взносов в результате... перерасчета... не рассматривается как доплата в связи с неполной уплатой... взносов в установленный срок, так как фактически... организацией не было допущено нарушение требований «главы 26.2» НК РФ и она соответствовала критериям для применения пониженного тарифа... поэтому оснований для начисления пеней... не имеется..

Естественно, к концу квартала платежи по взносам уже перечислены и после пересчета возникает доплата. Будут ли к ней пени в довесок? И тут чиновники снова идут навстречу работодателям: нет, не будут. Все верно: в тот момент, когда фирма исчисляла и уплачивала взносы по льготным тарифам, она закон не нарушала. Поэтому все, что нужно сделать по итогам неудачного квартала, — доплатить взносы.

На этом со взносами мы закончим.

«Упрощенный» переход

Конец сентября — начало октября — самое время задуматься о переходе на упрощенку. Для тех, кто решится на это, важно, чтобы смена режима прошла гладко. Поэтому сегодня мы сосредоточимся на проблемах перехода, которые высветила арбитражная практика. Ведь раз спор возник, значит, у организации и налоговой инспекции разное понимание одной и той же нормы закона. Наша цель — избежать этого.

«Переходный» лимит доходов и стоимости ОС

Для начала напомню, что для перехода на УСНО базовый лимит доходов по итогам 9 месяцев года, предшествующего году перехода, равен 45 000 000 рублей. Согласно пункту 2 статьи 346.12 НК РФ эта величина ежегодно индексируется, цитирую, «на коэффициент-дефлятор, установленный на следующий календарный год».

Минфин в Письме № 03-11-06/2/12708 от марта 2014 года читает эту норму своеобразно. Например, коэффициент-дефлятор 2015 года — 1,147. На него чиновники и призывают умножать базовый лимит. Что дает 51 615 000 рублей. Но, коллеги, это ведь коэффициент ТЕКУЩЕГО года, а не будущего, как написано в норме. По идее, брать надо показатель на 2016 год, который еще предстоит утвердить Минэкономразвития. Однако, если спорить неохота, поступайте «по-минфиновски»Письмо Минфина от 24.03.2014 № 03-11-06/2/12708
Приказом Минэкономразвития... от 07.11.2013 № 652... коэффициент-дефлятор, необходимый в целях применения гл. 26.2 [НК РФ]... установлен на 2014 г. в размере 1,067.
Таким образом... для перехода на УСНО с 2015 г. доходы за девять месяцев 2014 г. не должны превышать 48 015 тыс. руб. (45 млн руб. x 1,067)..

Для организаций на ОСНО предельная величина доходов по итогам 9 месяцев 2015 года, позволяющая перейти на УСНО с 2016-го, по-прежнему состоит из выручки и внереализационных доходов, определяемых по правилам главы 25 НК РФ. А вот у предпринимателей все еще вольница — общий размер их доходов по состоянию на 30 сентября текущего года для смены режима не имеет значения. В последний раз Минфин отметил это в 2013 году в мартовском Письме № 03-11-09/6114Письмо Минфина от 01.03.2013 № 03-11-09/6114
...в целях перехода на [УСНО]... размер доходов... индивидуального предпринимателя значения не имеет..

Разумеется, что при подсчете «переходного» лимита доходов фирма не учитывает поступления, перечисленные в статье 251 НК РФ. Однако нередко бывает, что потенциальные упрощенцы, чьи доходы к 1 октября приблизились к критической отметке, начинают хитрить. Чтобы втиснуться в рамки лимита, они разными способами стараются завуалировать получение выручки.

Пример из судебной практики, правда, по действующему упрощенцу. Компании подписали якобы договор комиссии, по которому посредник взялся обеспечить заказ на выполнение определенных работ комитентом. Комиссионер вышел на заказчика, и дело пошло. Суммы, полученные от последнего, посредник включал в доходы только в части, приходящейся на его вознаграждение. Это позволило ему со следующего года перейти на УСНО.

Однако ИФНС, а затем и АС ЦО в Постановлении № Ф10-350/2015 сочли комиссию прикрытием договора подряда. То есть посредник фактически выполнял роль генподрядчика и нанял субподрядчика (лжекомитента). Пересчет его реальной выручки показал, что за «переходный» лимит доходов он вышел и менять ОСНО на УСНО не мог. А раз сменил, придется задним числом исчислить свои налоговые обязательства по общей системе. Со всеми вытекающими, как говоритсяПостановление АС ЦО от 13.04.2015 № Ф10-350/2015
...суды установили, что договор комиссии... заключенный Обществом (Комиссионер) и ООО [«Л»]... (Комитент) является притворной сделкой, поскольку фактически между сторонами исполнялся договор подряда, в рамках которого Общество выступало заказчиком работ... а ООО [«Л»]... выполнило эти работы и передало их Обществу. Общество, в свою очередь, выступало подрядчиком на выполнение этих работ по договору подряда... с ООО [«С»]... и передало принятые от ООО [«Л»]... работы ООО [«С»]...
[Деньги]... полученные Обществом от ООО [«С»]... на выполнение... работ... являются доходами Общества. Получение этих доходов повлекло превышение установленного п. 4.1 ст. 346.13 НК РФ лимита дохода для применения УСН..

Кроме размера доходов по состоянию на 1 октября 2015 года, организация, планирующая перейти с 2016 года на УСНО, должна проверить, не превышает ли бухгалтерская остаточная стоимость ОС 100 000 000 рублей. В принципе, все претензии налоговиков по этому критерию сводятся к правильности начисления амортизации и к разграничению ремонта с модернизацией либо реконструкцией. В последних двух случаях, как вы помните, расходы должны увеличить первоначальную стоимость объекта, а с этим и общую балансовую стоимостьСтатья 346.12 НК РФ
3. Не вправе применять [УСНО]...
16) организации, у которых остаточная стоимость [ОС]... определяемая в соответствии с законодательством... о [бухучете]... превышает 100 млн [руб.]... В целях настоящего подпункта учитываются [ОС]... которые подлежат амортизации и признаются амортизируемым имуществом [для целей налога на прибыль]...

ПБУ 6/01
14. Изменение первоначальной стоимости [ОС]... в которой они приняты к... учету, допускается в случаях... реконструкции, модернизации....

Впрочем, все это актуально только для фирм с «пограничным» показателем, близким к 100 000 000. Если у вас по состоянию на 9 месяцев текущего года на балансе, скажем, ОС с совокупной остаточной стоимостью 50 000 000 рублей, каких-либо проблем в принципе не возникнет.

«Переходная» средняя численность

Есть еще одно ограничение для применения УСНО — средняя численность работников не должна превышать 100 человек. Однако этот предел должен соблюдаться не на дату подачи уведомления о смене режима (там этот показатель вообще не приводится), а на 1 января года, с которого компания переходит на УСНО. И далее в течение всего периода применения упрощенки. Поэтому претензии ИФНС к слишком большой средней численности до смены режима необоснованны. Посмотрите, например, Постановление ФАС СЗО № Ф07-5201/2014Постановление ФАС СЗО от 18.07.2014 № Ф07-5201/2014
...средняя численность работников Общества превышала 100 человек на 01.10.2009, но... по состоянию на 01.01.2010... и в 2010—2011 гг. не превысила этот предел.
Суды обоснованно отклонили доводы [ИФНС]... что наличие средней численности работников, не превышающей 100 человек, является необходимым условием как для перехода на УСН, так и для дальнейшего [ее] применения....

Напомню главное отличие формулы расчета средней численности от формулы для среднесписочной численности — в вычислениях по особым правилам участвуют не только основные работники, но и совместители и даже лица, работающие по ГПД.

Кстати, применение показателя средней численности вместо среднесписочной вполне оправданно. Ведь если у вас работают только совместители, а основных работников нет, то в этом случае среднесписочная численность будет равна нулю. Согласитесь, для оценки масштаба бизнеса в налоговых целях такой показатель — нонсенс. Так что не путайте формулыУказания, утв. Приказом Росстата от 28.10.2013 № 428
Форма № П-4 «Сведения о численности и заработной плате работников»
77. В графе 1, строках с 01 по 11 показывается средняя численность работников организации, которая включает:
среднесписочную численность работников;
среднюю численность внешних совместителей;
среднюю численность работников, выполнявших работы по договорам гражданско-правового характера..

И еще хочу обратить ваше внимание вот на какой нюанс. Он касается работников, которым установлена сокращенная рабочая неделя. Здесь нужно различать две ситуации.

Первая — человеку установлен неполный рабочий день и он трудится по 4 часа в день вместо 8. Такого сотрудника в среднесписочной численности нужно считать пропорционально отработанному времени. То есть за каждый день — 0,5 человека, как бы смешно это ни звучало.

Вторая ситуация — работник изначально имеет право на сокращенное рабочее время. Так, если он трудится во вредных условиях, по ТК максимальная продолжительность его рабочей недели — 36 часов, а не 40. В этом случае работник за каждый день учитывается как целая единица.

Если это упустить, средняя численность будет занижена и может перевалить за сотню. Этим не преминет воспользоваться налоговая инспекция при проверке. Как, например, в деле, по которому ФАС ВВО вынес Постановление № А11-2677/2012. Исход печален — применение УСНО неправомерно, пересчитывайте налоги по общей системеПостановление ФАС ВВО от 24.07.2013 № А11-2677/2012
...для управленческого персонала организации был установлен [8-ча­совой]... рабочий день, а для работников цехов — круглосуточный режим работы с [7- либо 5-ча­совой]... рабочей сменой...
...суды установили, что в январе... средняя численность работников составила 137,45 [чел.]... в феврале — 140,18 [чел.]... в марте — 137,42 [чел.]... всего за квартал — 138 [чел.]...
...установление в Обществе для части сотрудников сменного режима работы не свидетельствует о сокращенном режиме [их работы]...
...суды сделали правильный вывод о превышении... предельной средней численности работников, в связи с чем Общество не вправе было применять [УСНО]....

«Переходный» состав участников

Со средней численностью разобрались, и теперь на очереди ограничение по структуре капитала — доля прямого участия организаций в уставном капитале потенциального и действующего упрощенца не должна превышать 25 процентов. Невозможность соблюсти это условие отсеивает многих, кто хотел бы применять спецрежим. Но если желание снизить налоговую нагрузку велико, то участники-организации чаще всего уменьшают долю своего участия или вовсе продают свою долю дружественному физлицу.

Для тех же, кто принял решение перейти на упрощенку в последний момент, актуален вопрос — можно ли применять УСНО, если ограничение по доле участия организаций будет соблюдено не на дату подачи заявления, а на дату начала применения спецрежима, то есть на 1 января 2016 года? Минфин еще в 2010 году в Письме № 03-11-06/2/10 обозначил, что переход возможенПисьмо Минфина от 29.01.2010 № 03-11-06/2/10
...организации, в которых доля участия других организаций на момент подачи... заявления [о переходе на УСНО]... составляла более 25 [%]... в случае ее приведения в соответствие с требованиями, установленными для применения [УСНО]... до 1 января [года, следующего за годом подачи заявления]... вправе применять [УСНО]....

Однако учтите, что в соответствии с пунктом 4 статьи 12 Закона об ООО изменения в составе участников имеют силу для третьих лиц, а значит, и для ИФНС только после госрегистрации. Например, 30 декабря подписан и нотариально удостоверен договор купли-продажи доли между участником-организацией и физлицом. После чего нотариус, как того требует пункт 12 статьи 21 Закона об ООО, сообщил об этом в налоговую инспекцию. Переход на упрощенку с 2016 года может и не состояться. Почему?

Потому что ИФНС, скорее всего, зарегистрирует эти изменения в январе. Соответственно, получится, что на дату смены режима ограничение по структуре капитала соблюдено не будет. И права на применение УСНО у компании нет. Причем суды, в частности 10 ААС в Постановлении № 10АП-6031/2015 и 3 ААС в Постановлении № А33-13303/2014, это подтверждают.

Теперь рассмотрим ситуацию, когда на момент подачи уведомления все условия выполнялись. А вот по состоянию на 1 января первого же года применения УСНО некоторые из них уже нарушены. Допустим, средняя численность работников превысила 100 человек или один из участников-физлиц внезапно вышел из общества, после чего доля юрлиц в уставном капитале подскочила до запретной величины. Как действовать в этом случае?

Начнем с того, что налоговая инспекция, получив уведомление о переходе на УСНО, ничего особенного не предпринимает. Президиум ВАС еще в 2008 году в Постановлении № 6159/08 указал, что смена режима — дело сугубо добровольное, никакого разрешения или подтверждения от ИФНС не требуется.

Поэтому, даже если вы получили от налоговиков информационное письмо, в котором зафиксировано, что вы подали уведомление о переходе на УСНО с 2016 года, не нужно воспринимать его так, словно назад дороги нет. Или, наоборот, так, будто инспекция благословила вас на смену режима. Письмо ИФНС не убедит ни самих проверяющих, ни арбитров. Суды уверены, что, если после подачи уведомления условия перехода на упрощенку не будут соблюдены, вы остаетесь на общем режиме. Максимум, чего вы можете добиться, так это освобождения от штрафовПисьмо Минфина от 31.05.2011 № 03-11-06/2/84
...переход организации на [УСНО]... производится... на основании заявления налогоплательщика и не требует каких-либо разрешений от [ИФНС]... В...  Постановлении Президиума [ВАС]... от 07.10.2008 № 6159/08... указывается, что применение [УСНО]... на основании уведомления [ИФНС]... может рассматриваться как обстоятельство, исключающее вину лица в совершении налогового правонарушения. При этом пени, начисленные за несвоевременную уплату налогов по общему режиму налогообложения, подлежат уплате....

Вывод напрашивается сам собой. Если к 1 января первого года применения УСНО компания, подавшая уведомление о переходе, больше не соответствует одному или нескольким условиям для смены режима, ей нужно остаться на ОСНО. Для этого, по аналогии со случаем, когда действующий упрощенец решает вернуться на общий режим, фирме следует подать в ИФНС уведомление об отказе от УСНО по форме № 26.2-3 не позднее 15 января первого года, с которого планировался переход.

Впрочем, если к концу декабря уже ясно, что какое-либо из «переходных» условий не соблюдается, я бы не стал тянуть и подал «отказное» уведомление в декабре же. И еще письмо приложил: мол, такие-то условия нарушены, «переходное» уведомление считать недействительным, в 2016 году остаемся на ОСНО.

Добровольный отказ от УСНО до начала ее применения

Раз уж мы заговорили о вынужденном отказе от УСНО после подачи уведомления о переходе, давайте обсудим и добровольный отказ. Причины для того, чтобы передумать, могут быть разные, например в конце 2015 года посчастливилось заключить огромный контракт и заранее ясно, что лимит по доходам в 2016 году соблюден не будет. Что делать в связи с этим?

Да то же самое, что и в случае с вынужденным отказом от УСНО: уведомить налоговую инспекцию о своем решении по рекомендованной форме № 26.2-3 не позднее 15 январяСтатья 346.13 НК РФ
6. Налогоплательщик, применяющий [УСНО]... вправе перейти на иной режим налогообложения с начала календарного года, уведомив об этом [ИФНС]... не позднее 15 января года, в котором он предполагает перейти на иной режим....

Частенько слышу, что ранее 1 января года, на который был запланирован переход, это невозможно. Мол, глава 26.2 НК позволяет отказаться от УСНО только действующим упрощенцам. До 1 января фирма к ним не относится, отказываться ей не от чего. Но, на мой взгляд, это несущественно. Тем более что ни Минфин, ни ФНС о 1 января ничего не писали.

Если в главе 26.2 НК не прописана процедура отказа от спецрежима до начала его применения, это еще не значит, что подобное запрещено. Впрочем, те, кого этот момент смущает, могут дождаться 1 января и лишь тогда сообщить в ИФНС о добровольном отказе от упрощенки.

Однако учтите: если отказное уведомление будет подано позднее 15 января или инспекция вообще останется в неведении, то, по мнению налоговиков, вы будете обречены применять УСНО весь 2016 год. В последний раз Минфин высказался в этом духе в июле в Письме № 03-11-09/40378Письмо Минфина от 14.07.2015 № 03-11-09/40378
Если уведомление о переходе на иной режим налогообложения в порядке, предусмотренном [п. 6 ст. 346.13 НК РФ в ИФНС]... в установленный срок не направлено... налогоплательщик применять иной режим налогообложения не вправе.. А значит, например, весь предъявленный покупателям НДС вас заставят заплатить в бюджет в силу 173-й статьи НК, но вычеты не дадут.

Хотя, если уж так случилось, что налоговая инспекция оказалась не в курсе вашего отказа от перехода на УСНО, но вы продолжили в 2016 году платить налоги и отчитываться по ним в соответствии с ОСНО, за право на это все-таки можно побороться.

В позиции проверяющих есть одно уязвимое место. Как я уже говорил, в НК прописана процедура отказа от применения УСНО только для действующих упрощенцев. И это логично. Нельзя отказаться от того, чего у вас нет. А для тех, кто в круг плательщиков «упрощенного» налога еще не входит, порядок «передумывания» не прописан. Кроме того, глава 26.2 не конкретизирует последствия неподачи или подачи с опозданием уведомления об отказе от УСНО. И уж точно не запрещает в этом случае применять общий режим.

В результате у судов выработалась устойчивая позиция. Если компания, собиравшаяся переходить на УСНО, фактически этого не сделала, продолжив полноценно работать на ОСНО, и ни разу не обозначила себя действующим упрощенцем, то это правомерно. Не сообщила она об отказе от перехода в ИФНС или сообщила позже 15 января — дело десятое. В подтверждение сошлюсь, в частности, на Постановления ФАС УО № Ф09-10049/13Постановление ФАС УО от 04.10.2013 № Ф09-10049/13
...добровольность перехода на [УСНО]... предполагает наличие у налогоплательщика права до начала ее применения изменить свое решение и остаться на [ОСНО]...
...общество... уведомив инспекцию о переходе... с начала календарного года не приступило к ее применению, фактически оставаясь на [ОСНО]... То есть общество... отказалось от применения [УСНО]...
В 2012 году обществом... фактически декларировались и уплачивались налог на прибыль, НДС, иные налоги по [ОСНО]...
Нарушение налогоплательщиком установленного п. 6 ст. 346.13 [НК РФ]... срока направления уведомления [об отказе от применения УСНО] не может являться основанием признания незаконным применения обществом [ОСНО]... так как отказ носит уведомительный характер [и в НК РФ]... не предусмотрены последствия пропуска данного срока в виде запрета... перейти на иную систему налогообложения. и ФАС ПО № А06-5669/2012.

Но стоит передумавшей фирме или предпринимателю в 2016 году хотя бы раз заплатить авансовый платеж по «упрощенному» налогу, пиши пропало — остаться на общем режиме налоговики не дадут. И суд их, с большой долей вероятности, поддержит, как это сделал, например, ФАС ВВО в Постановлении № А82-7399/2013.

Итак, кто предупрежден, тот вооружен. Поэтому если не хотите споров с проверяющими, просто вовремя подайте уведомление об отказе от перехода на упрощенку. Это потребует не так уж много сил и времени, но зато вам не придется ходить по кабинетам налоговой инспекции и судам, доказывая свое право остаться на общем режиме.

Уведомление о переходе: сроки

Но вернемся, так сказать, к нормальной ситуации: фирма по всем параметрам может позволить себе переход на УСНО, причем заранее ясно, что так будет и на 1 января 2016 года. Значит, пришло время заполнить и подать в ИФНС уведомление о переходе. Напомню, что сделать это нужно не позднее 31 декабря текущего года.

Имейте в виду, что этот срок пресекательный. По-простому это значит, что уведомление, представленное позже, налоговики оставят без внимания, а вас — на общем режимеСтатья 346.16 НК РФ
1. Организации... изъявившие желание перейти на [УСНО]... со следующего календарного года, уведомляют об этом [ИФНС]... не позднее 31 декабря календарного года, предшествующего... году [перехода]...

Статья 346.12 НК РФ
3. Не вправе применять [УСНО]...
19) организации... не уведомившие о переходе на [УСНО в срок, установленный п. 1 ст. 346.13 НК РФ].... И ничего с этим поделать будет нельзя. На стороне ИФНС прямая норма главы 26.2 НК, а потому даже в суде искать правды бесполезно, что подтверждается, в частности, Постановлениями АС ЗСО № Ф04-11632/2014 и 8 ААС № 08АП-13424/2014.

Выбор объекта обложения

До заполнения уведомления компании предстоит сделать нелегкий выбор: какой объект обложения налогом при УСНО предпочесть — «доходы» или «доходы, уменьшенные на расходы»? Критерии, по которым принимается первое или второе решение, со многими из вас мы обсуждали неоднократно. Поэтому повторюсь кратко, что выбор зависит:

— от ваших возможностей и желания обеспечить правильное документальное оформление расходов. Без этого «доходно-расходную» УСНО не стоит и рассматривать;

— от того, действуют ли в регионе пониженные налоговые ставки для некоторых видов деятельности;

— от соотношения доходов и расходов. Если последних не так уж много, «доходный» объект выгоднее и наоборот;

— от рентабельности бизнеса. При низкой рентабельности и жизни компании за счет оборота объект «доходы» ей невыгоден изначально — слишком существенна сумма затрат. А выбор объекта «доходы минус расходы» может привести к тому, что фирме все время придется платить минимальный налог — 1% от доходов. Но это потеря в деньгах в сравнении с общей системой, где налог на прибыль всегда зависит от реальной доходности компании.

Если вам нужно подробное обоснование критериев выбора объекта обложения налогом при УСНО, вы найдете его в отчете о семинаре М.Н. Ахтаниной «УСНО: еще проще, еще понятнее» («Главная книга. Конференц-зал», 2012, № 10, с. 18).

Изредка бывает, что организация уже после отправки уведомления, в котором, допустим, в качестве объекта обложения «упрощенным» налогом указаны «доходы», до конца года передумывает и хочет выбрать «доходы минус расходы». Как поступить?

В пункте 2 статьи 346.14 НК есть только одно ограничение: если вы уже перешли на УСНО, скажем, с 2016 года, изменить объект налогообложения нельзя. Придется работать с тем, что есть, и не позднее 31 декабря 2016 года представить уведомление о смене объекта с 2017 года.

Но когда переход на УСНО с выбранным объектом еще не состоялся, Минфин позволяет сменить решение и предпочесть другой объект при условии, что вы в свободной форме сообщите об этом в ИФНС до конца года, предшествующего году смены режима. В нашем примере — не позднее 31 декабря 2015 года. Плюс чиновники советуют прямо указать, что предыдущее уведомление аннулируется. Таковы разъяснения из январского Письма финансового ведомства № 03-11-06/2/813Письмо Минфина от 16.01.2015 № 03-11-06/2/813
...если уведомление о переходе на [УСНО]... подано в [ИФНС]... но принято решение об изменении первоначально выбранного объекта налогообложения, то допустимо уточнение такого уведомления... не позднее 31 декабря... года [подачи уведомления]...
...организация [может]... подать в [ИФНС]... новое уведомление о переходе на [УСНО]... указав в нем иной объект налогообложения и приложив письмо... что ранее поданное уведомление аннулируется..

Если вы этого не сделаете и начиная с 1 января 2016 года будете считать налог по другому объекту, то споров с налоговиками не избежать. С их точки зрения, все просто: указали в уведомлении, допустим, объект «доходы» — будьте добры следовать своему решению. Что написано пером, не вырубишь топором!

При камеральной проверке ИФНС обязательно обнаружит, что вы заполнили декларацию не по выбранному объекту: например, вместо того, чтобы отразить данные в «доходных» разделах 1.1 и 2.1, отразили их в «доходно-расходных» разделах 1.2 и 2.2. Если при пересчете сумм авансовых платежей в соответствии с объектом, указанным в уведомлении, обнаружится недоимка, разбирательства и доначисления вам гарантированы. Можно ли их оспорить?

Шансы пятьдесят на пятьдесят.

Одни суды рассуждают так. Смена ОСНО на УСНО происходит в добровольном уведомительном порядке. Логично предположить, что и объект обложения «упрощенным» налогом указывается в сообщении о переходе для справки. Финальный выбор закрепляется только в первой налоговой декларации.

Если объект в ней не соответствует тому, что указан в уведомлении о переходе на УСНО, руководствоваться надо декларацией. Запрет на смену объекта в этом случае не применяется, поскольку новоявленный упрощенец с самого начала считал налог по объекту, который ему больше по душе, и после перехода на УСНО свое решение не менял. Это тезисы из Постановлений:

— АС ЗСО № А70-13632/2013;

— 18 ААС № 18АП-7025/2015Постановление 18 ААС от 14.07.2015 № 18АП-7025/2015
...согласно представленной... декларации по [налогу при УСНО]... сумма... подлежащая уплате в бюджет исчислена из расчета «доходы, уменьшенные на величину расходов».
Довод [ИФНС]... что предоставление... декларации с другим объектом налогообложения по существу означает изменение выбранного объекта... отклонен...
...отсутствуют... доказательства того, что с момента подачи заявления о применении [УСНО]... ИП... первоначально была представлена... декларация с объектом налогообложения «доходы».
До подачи в [ИФНС]... заявления о применении [УСНО]... а также... деклараций... ИП... не применял иной объект... налогообложения и не предпринимал действий по изменению объекта налогообложения, а фактически... применял выбранный объект... несмотря на допущенную в заявлении ошибку.;

— 15 ААС № 15АП-10470/2015.

Суды из противоположного лагеря выдвигают следующие аргументы.

Есть правило, по которому в уведомлении о переходе на УСНО следует указать выбранный объект обложения. То, что фирма меняет общий режим на упрощенный добровольно и без разрешения ИФНС, не дает ей права передумать и исчислять налог при УСНО по другому объекту. Пусть это трижды нашло свое отражение в книге учета доходов и расходов, а также в декларации. Запрет на смену объекта работает и в данном случае. Это выводы из Постановлений:

— 6 ААС № 06АП-5107/2014;

— 13 ААС № А56-63942/2013.

Одним словом, передумали с выбором объекта после подачи уведомления о переходе на УСНО с 2016 года — поспешите сообщить об этом в налоговую инспекцию до 1 января. Так вы сохраните и нервы, и время, и деньги. Иначе вас ждет конфликт с ИФНС и суд с туманными перспективами.

«Переходящие» доходы и расходы

Анализ арбитражной практики 2013—2015 годов показывает, что с налоговым учетом «переходящих» доходов и расходов у новоиспеченных упрощенцев особых проблем нет, споры отсутствуют. Поэтому напомню только главный принцип, закрепленный в пункте 1 статьи 346.25 НК: все, что законно не было включено в расчет базы по налогу на прибыль в период ОСНО, учитывается при УСНО:

— на 1 января первого года применения упрощенки, если к этому моменту соблюдены условия главы 26.2 НК о признании доходов либо расходов (например, авансы показываем в доходах, а оплаченную стоимость инвентаря на складе — в расходах);

— на дату соблюдения последнего из условий признания дохода либо расхода для целей УСНО. В частности, контрагент после вашего перехода на упрощенку может признать неустойку за нарушение договорных обязательств, допущенное до смены режима вами, и уплатить ее сумму. Эти деньги вы покажете в «упрощенных» доходах только в момент получения.

И так далее.

Очень наглядная схема налогового учета «переходящих» доходов и расходов при смене ОСНО на УСНО опубликована в журнале «Главная книга. Конференц-зал», 2014, № 4.

Восстановление «переходного» НДС: МПЗ, НЗП и готовая продукция

А вот с чем трудностей при смене режима хватает, так это с восстановлением НДС в IV квартале года, предшествующего году перехода.

Общее, вроде бы простое правило знают все. В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ нужно восстановить вычеты НДС:

— по остаткам МПЗ — полностью. Сколько приняли к вычету, столько и верните бюджету;

— по ОС и НМА — пропорционально остаточной стоимости имущества, которое будет использоваться после перехода на УСНОСтатья 170 НК РФ
3. Суммы [НДС]... принятые к вычету... подлежат восстановлению... в случаях:
2) дальнейшего использования... товаров (работ, услуг), в том числе [ОС и НМА]... для осуществления [необлагаемых] операций...
Восстановлению подлежат суммы... в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении [ОС и НМА]... в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.
При переходе налогоплательщика на [УСНО]... суммы... принятые к вычету... подлежат восстановлению в [квартале]... предшествующем переходу....

Но стоит копнуть глубже, как всплывают разные неожиданности.

Для начала напомню, что не стоит держать налоговых инспекторов, грубо говоря, за дураков и подсовывать им откровенно сфабрикованные документы о якобы случившемся ЧП и списании по его результатам остатков товаров на складе. Зачем это делается? Затем, чтобы при переходе на упрощенку восстановить поменьше НДС. Мы же с вами помним, что сама по себе порча товаров основанием для восстановления вычетов не является, и с этим даже ФНС согласна.

Так, одна компания во Владивостоке «списала» в связи с затоплением товаров на 16 000 000 рублей с небольшим и НДС при смене ОСНО на УСНО не восстановила. Однако налоговая инспекция обнаружила, что о ЧП никому, кроме самой фирмы, неизвестно, даже арендодателю склада.

Причем об этом прискорбном событии компания заявила контролерам только при рассмотрении материалов проверки, а не в ее ходе. Тогда же она представила инспекторам плохо составленные документы об инвентаризации с многочисленными нестыковками. Но главное — порча и списание не были проведены по бухучету! Вердикт АС Дальневосточного округа в Постановлении № Ф03-4812/2014 ожидаемый: липовое списание товаров в расчет не брать, НДС в связи с переходом на УСНО восстановитьПостановление АС ДВО от 19.11.2014 № Ф03-4812/2014
Согласно бухгалтерскому балансу по состоянию на 01.01.2010 у общества числятся запасы... в бухгалтерском счете 41.01 «Товары на складах» указан остаток товара...
Судами установлено, что в [бухотчетности]... за 2009 год порча [ТМЦ]... не отражена... пришедшие в негодность в результате затопления складского помещения [ТМЦ]... не списаны.
...акт ТОРГ-15 от 11.12.2009 и инвентаризационная опись от 29.12.2009, представленные налогоплательщиком в подтверждение утраты [ТМЦ]... содержат противоречивые сведения и составлены с нарушением... Закона о бухучете...
Следовательно, налоговый орган правомерно доначислил... НДС за 4 квартал 2009 года... со стоимости товаров... числящихся на балансе общества после его перехода на УСН....

Но иногда чудят и проверяющие. Например, у каждой компании есть имущество, которое по стоимости не дотягивает до признания его ОС (его первоначалка менее 40 000 рублей), но по факту используется больше года. Это оргтехника, офисная мебель, компьютеры, хозяйственный инвентарь и прочие похожие ценности. Расходы на приобретение такого имущества, как правило, учитываются полностью в момент передачи в эксплуатацию. Соответственно, на балансе подобные МПЗ не числятся, разве что за ним.

Однако при переходе на УСНО налоговики все равно пытаются заставить восстановить вычеты НДС по такому имуществу. Но суды, например ФАС ВВО в Постановлении № А11-9700/2012, против. Логика простая: раз стоимость МПЗ целиком списана на расходы до смены режима, значит, с «учетной» точки зрения МПЗ целиком же использованы в рамках операций, облагаемых НДС, и оснований для восстановления нет. Даже если имущество имеется, так сказать, в натуре.

Еще один спорный момент — НЗП и остатки готовой продукции. Что по бухгалтерским, что по налоговым правилам «сидящие» в них затраты повлияют на финансовые результат не раньше, чем произведенное будет продано. Это дает отдельным ИФНС основание утверждать, что сумму вычетов, соответствующую НЗП и остаткам готовой продукции на момент перехода на УСНО, также следует восстановить.

Но, коллеги, во-первых, эти требования базируются на Письме ФНС № ММ-6-03/988@ 2005 года выпуска, которому Минюст отказал в госрегистрацииПисьмо ФНС от 24.11.2005 № ММ-6-03/988@ (Письмом Минюста от 24.10.2006 № 01/9295-СВ отказано в регистрации документа)
1.3. ...восстановлению подлежит сумма НДС... по приобретенным материальным ресурсам (товарам, работам и услугам, включая [ОС и НМА]...), как использованным при производстве... не отгруженных (не выполненных, не оказанных) до перехода на [УСНО]... так и по приобретенным материальным ресурсам, не использованным при производстве.... Что уже говорит о сомнительности такого подхода.

Во-вторых, в статье 170 НК РФ речь идет о восстановлении НДС по МПЗ, ИСПОЛЬЗУЕМЫМ после смены режима. В рассматриваемом случае мы, перейдя на УСНО, ничего использовать не будем. Все, что сформировало стоимость НЗП и остатков готовой продукции на складе, уже пошло в дело. Просто в соответствии с правилами бухгалтерского и налогового учета эти затраты еще не стали расходами и ждут своего часа в составе стоимости реализованной продукции.

В-третьих, и это самое важное, чтобы обосновать сумму вычетов к восстановлению, ИФНС должна проделать гигантскую работу. Инспекторам придется доказать, что, например, именно вот эти гайки и шурупы, отраженные вот в этом счете-фактуре, были использованы в производстве до смены ОСНО на УСНО и сформировали стоимость НЗП либо остатков готовой продукции на складе.

Просто взять, скажем, дебетовый остаток по счету 20 «Основное производство», приплюсовать к нему дебетовый остаток счета 43 «Готовая продукция» и умножить это на 18 процентов с тем, чтобы получить восстанавливаемую сумму НДС, нельзя. Такая «методика» НК не предусмотрена, на что указывает, например, 11 ААС в Постановлении № А55-28141/2012Постановление 11 ААС от 19.04.2013 № А55-28141/2012
По мнению [ИФНС]... общество в нарушение пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ не восстановило НДС... по [остаткам НЗП]... и... готовой продукции...
[ИФНС обязана была]... доказать факт заявления налогоплательщиком вычетов по счетам-фактурам, по которым приобретены товары (работы, услуги)... а также подтвердить документально [квартал]... в котором... вычеты были заявлены.
[ИФНС пересчитала]... налог исходя из остатков [НЗП]... и готовой продукции... отраженных в... балансе общества за 2010 год...
Однако такой способ расчета НДС нормами НК РФ не предусмотрен.
По первичным документам указанная сумма налога не устанавливалась. Доказательств обратного [ИФНС не представила].... А от себя добавлю: мало того, что не предусмотрена, так и вообще в корне неверна. Ведь в этих остатках «сидит» не только стоимость МПЗ, но и амортизация ОС, зарплата рабочих и много чего еще.

Восстановление «переходного» НДС: основные средства

Теперь о восстановлении вычетов по основным средствам при переходе на УСНО.

Напомню, что за основу берется бухгалтерская остаточная стоимость объектов, на что Минфин обратил внимание еще в апреле 2010 года в Письме № 03-03-06/1/205. Пропорционально ей и рассчитывается соответствующая сумма НДС.

Чем, в связи с таким порядком, иногда грешат налоговики? Находят среди ОС компании наиболее дорогие. Берут их остаточную стоимость и, ничтоже сумняшеся, умножают на 18 процентов. Получившуюся сумму сравнивают с той, что компания восстановила в IV квартале накануне перехода на УСНО. Первая больше второй? Значит, есть недоимка!

Это, конечно, полный абсурд. Лишь по данным об остаточной стоимости объекта невозможно понять, принимался ли НДС к вычету по нему, а если да, то в какой сумме. Нужно разыскать конкретный счет-фактуру и запись о нем в книге покупок, надо найти бухгалтерскую проводку на сумму вычета и сопоставить все с данными декларации за период приобретения ОС.

Так, в Омске инспекция требовала от фирмы, перешедшей на УСНО, восстановить НДС по зданию, которое было куплено у обычного «физика». Зацепились за то, что в договоре ошибочно присутствовала фраза «с НДС», хотя все остальные документы и данные бухучета свидетельствовали: налог продавец не предъявлял и покупатель к вычету не принимал.

В этом же деле ИФНС доначислила НДС в связи с тем, что компания провела реконструкцию ОС, его первоначальная стоимость, а с ней и остаточная увеличились. Однако налог организация восстановила только в части, приходящейся на сумму, предъявленную ей при покупке объекта. Причина — по работам, связанным с реконструкцией, она вычеты вообще не заявляла, а потому и восстанавливать нечего.

В результате 8 ААС Постановлением № 08АП-4256/2014 отменил доначисления по обоим эпизодамПостановление 8 ААС от 11.06.2014 № 08АП-4256/2014
...согласно договору купли-продажи... [Н.]... передала ООО... нежилое помещение... Цена... объекта... 340 000 рублей, включая НДС...
...единственным документом, подтверждающим, по мнению [ИФНС, приобретение]... помещения с [НДС]... является договор...
Однако [он]... не может однозначно свидетельствовать о приобретении объекта с налогом. Во-первых, продавцом... является [физлицо]... которое... не является плательщиком [НДС]... Во-вторых, сумма налога в договоре отдельной строкой не выделена.
Отсутствуют... и доказательства принятия данных сумм [к вычету]...
...отсутствуют... доказательства... необходимости восстановления [НДС и]... по второму нежилому помещению.
[ИФНС определила сумму НДС к]... восстановлению [умножив остаточную стоимость]... имущества на 18%. При этом... сумма [НДС]... исчислена [ИФНС]... с остаточной стоимости, в несколько раз превышающей сумму приобретенного с [НДС]... имущества и сам налог в несколько раз превышает налог, заявленный к вычету...
Как пояснил заявитель, стоимость имущества изменилась в связи с... реконструкцией... Но материалы дела не содержат доказательств... что стоимость... работ включала в себя [НДС]... и [того, что]... данный налог к вычету предъявлялся..

В то же время, коллеги, если налоговики при проверке, случившейся после смены ОСНО на УСНО, обнаружат, что затраты на реконструкцию или модернизацию ОС учтены как ремонтные, они пересчитают остаточную стоимость ОС и доначислят НДС к восстановлению. При железных доказательствах истинного характера затрат проверяющих поддержит и суд. Посмотрите, в частности, Постановление 15 ААС № 15АП-12030/2014.

Но зачастую разграничить ремонт, особенно капитальный, и модернизацию трудно. На это и нужно давить упрощенцам, не пожелавшим включать спорные затраты в первоначальную стоимость ОС и увеличивать тем самым сумму НДС к восстановлению при смене режима. Постановление ФАС СЗО № А66-11903/2012 показывает, что дело небезнадежно и шанс отбиться от доначислений есть.

А иногда, руководствуясь принципом «с паршивой овцы хоть шерсти клок», даже если проведенные по ОС работы явно не относятся к капитализируемым, налоговики все равно пытаются заставить компанию, перешедшую на УСНО, восстановить вычеты по ним.

Объяснение традиционное: будет использоваться, допустим, отремонтированное здание после смены режима? Будет. Ну вот вам и основание для восстановления НДС по ремонтным работам!

Возражения, впрочем, тоже традиционные. Возьмем их из Постановления ФАС СЗО № А44-6332/2012.

Первое — в статье 170 НК фактически говорится только о результатах работ, вообще НЕ использованных на дату перехода на упрощенку. Однако если ремонтные работы закончены до этого, как можно говорить, что они не использовались? Стены покрашены? Да. Окна вставлены? Да. Полы заменены? Опять да. В чем тут неиспользование?

Второе возражение — главой 21 НК не установлена методика расчета НДС к восстановлению по работам, результаты которых частично используются до смены ОСНО на УСНО, а частично после и при этом стоимость которых не увеличивает «первоначалку» ОС. Такой порядок расписан только для самих ОСПостановление ФАС СЗО от 04.06.2013 № А44-6332/2012
То... что арендуемое... в период применения [ОСНО]... помещение, в котором выполнялись ремонтные работы, использовалось заявителем и... при применении УСН, не является основанием для восстановления... НДС, поскольку спорные работы выполнены подрядчиком, оплачены и приняты... а также использованы... при осуществлении деятельности в период применения [ОСНО]...
Нормы [НК РФ]... не содержат порядка и методики восстановления... НДС по работам, использованным как при осуществлении деятельности на [ОСНО]... так и в дальнейшем при применении [спецрежимов]... Указанный порядок определен в отношении [ОС]... пропорционально остаточной... стоимости..

И последний на сегодня интересный случай, связанный с восстановлением НДС по основным средствам при переходе с общего режима на упрощенку. Его я нашел в Постановлении 14 ААС № А05-9956/2014.

Вам известно, что для целей налогообложения прибыли ОС, законсервированные по решению директора фирмы на срок более 3 месяцев, из состава амортизируемого имущества исключаются. То есть де-юре и де-факто компания это имущество в деятельности больше не использует. Выходит, строго по статье 170 НК, если на момент смены ОСНО на УСНО и далее объекты остаются на консервации, основания восстанавливать НДС нет. Ведь для «упрощенных» операций они не используются и использоваться до конца консервации не будут. А там кто знает, может, фирма на ОСНО вернется?

Впрочем, в этом деле организация на общий режим не перешла. Расконсервировав объекты, она продала их и только в этот момент восстановила вычеты, заявив их в декларации по НДС за квартал продажи ОС. Это, безусловно, очень странно — подавать декларацию в то время, как плательщиком НДС ты не являешься. Но 14 ААС посчитал, что все в порядкеПостановление 14 ААС от 17.06.2015 № А05-9956/2014
В ходе проверки... установлено... что в нарушение [подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ]... обществом при переходе на [УСНО]... с 01.01.2013 не восстановлен НДС в 4-м квартале 2012 года...
...суд считает правильным вывод общества об отсутствии у него обязанности восстановить НДС по законсервированным объектам основных средств.
В подтверждение того, что [ОС]... законсервированы до перехода на [УСНО]... общество... предъявило... приказ... о консервации [ОС]... в связи с отсутствием объема работ и арендаторов.
...при продаже [ОС]... во 2-м, 3-м и 4-м кварталах 2013 года... осуществлено восстановление НДС... который был перечислен в бюджет....

Конечно, руководством к действию единичное решение суда считать нельзя. Но как еще один кусочек мозаики с названием «Восстановление НДС при переходе на УСНО» оно очень кстати.

Последними в нашей повестке дня на сегодня идут кадры и иностранцы.

Кадры: подводим итоги 9 месяцев

Конец июня ознаменовался рядом поправок в Трудовой кодекс, что довольно нехарактерно для статичного кадрового законодательства.

Письменный отказ в приеме на работу: новые правила

Во-первых, урегулировали проблему с письменным отказом в приеме на работу. У соискателя было право его требовать, у работодателя была обязанность предоставить письменный отказ, но и все. Ни сроков, ни других подробностей — ничего ТК не предусматривал, вакуумСтатья 64 ТК РФ (ред., действ. до 11.07.2015)
По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан [письменно] сообщить причину отказа....

Иногда дело доходило до суда. Так, в Мурманской области обиженный соискатель настаивал, чтобы письменный отказ ему выдали в тот же день, когда было объявлено, что он не подходит. Облсуд в Апелляционном определении № 33-3537 от октября 2013 года чаяния несостоявшегося работника не оправдал, указав, что в ТК срок на выдачу отказа не установлен вовсе. А потому требовать его в день собеседования — нонсенс. В свою очередь, в мае того же года Курский облсуд в Апелляционном определении № 33-1062-2013г указал, что срок на предоставление отказа в приеме на работу должен быть разумным, а именно не более 30 дней с даты обращения соискателя.

Летние поправки устранили пробел, в них прописано:

— «отказник» свои требования обязан передавать письменно. Очевидно, сделать это нужно так, чтобы можно было доказать, что работодатель получил бумагу, например послать на юридический адрес компании по почте с уведомлением о врученииСтатья 64 ТК РФ (ред., действ. с 11.07.2015)
По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан [письменно] сообщить причину отказа... не позднее чем в течение [7]... рабочих дней со дня предъявления такого требования.;

— работодатель должен отреагировать на запрос в течение 7 рабочих дней со дня получения.

Как продлевать срочный трудовой договор с беременной работницей

Вторая летняя поправка приводит ТК в соответствие с позицией Верховного суда о порядке продления срочного трудового договора с беременной девушкой, если изначально договор завершал свое действие в период ее декретного отпуска. Как поступить в этом случае, в Кодексе не говорилось, и в январе 2014 года в пункте 27 Постановления Пленума ВС № 1 судьям пришлось разъяснить, что договор следовало продлевать до окончания отпуска по беременности и родам.

С июля 2015 года эта норма перекочевала в ТК, причем с важным уточнением. Поскольку последний рабочий день такой срочницы и день ее увольнения, мягко говоря, не совпадают, работодатель не несет ответственности за то, что не выдал трудовую книжку в последний день работыСтатья 261 ТК РФ (ред., действ. с 11.07.2015)
В случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан... продлить срок [его] действия... до окончания беременности, а при предоставлении ей... отпуска по беременности и родам — до окончания... отпуска.

Статья 84.1 ТК РФ (ред., действ. с 11.07.2015)
Работодатель... не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений... при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности или до окончания отпуска по беременности и родам в соответствии [со ст. 261 ТК РФ]....

Один из родителей детей-инвалидов может пойти в отпуск в удобное время

Третья, и последняя, поправка в Трудовой кодекс порадовала родителей детей-инвалидов, которым еще не исполнилось 18 лет. Вам известно, что мама или папа такого ребенка, в соответствии со статьей 262 ТК РФ, могут взять четыре дополнительных оплачиваемых выходных в календарный месяц. Теперь к этой льготе добавили новую — один из родителей вправе уйти в отпуск в удобное время, не согласовывая свои желания с возможностями работодателя. Такова статья 262.1 ТК.

Один-то один, но де-факто по тексту изменений выходит, что воспользоваться этим получится и у отца, и у матери. В ТК просто забыли предусмотреть право работодателя требовать, скажем, у папы доказательств, что мама «удобный» отпуск не брала. Работодатель, конечно, может ПОПРОСИТЬ справку с места работы второго родителя, но не потребовать. И если отец ребенка-инвалида придет и скажет: «Я через неделю иду в отпуск», у работодателя не будет оснований отказать под предлогом того, что он не знает, как там дела с отдыхом у матери.

Причем в отличие от ситуации с четырьмя дополнительными выходными ТК не поручил какому-либо госоргану утвердить порядок предоставления «удобного» отпуска родителям детей-инвалидов. Соответственно, и с этой стороны ждать устранения пробела не приходится. Остается одно: просит такой родитель отпуск в удобное время и вне графика — дайте ему отпуск. Вы-то в любом случае ничего не нарушите, поскольку в карман к государству не залезаете — «удобные» отпускные работодатель выплачивает за свой счет. В отличие от оплаты выходных, которая, как вы помните, компенсируется ФСС.

Согласно действующим правительственным правилам для получения четырех дополнительных выходных родитель ребенка-инвалида обязан принести справку с места работы второго родителя, доказывающую, что тот выходные не брал. Об этом и других нюансах читайте в статьях «Выходные дни для ухода за детьми-инвалидами: изучаем правила предоставления» и «Какие документы нужны при оформлении выходных дней родителю ребенка-инвалида» («Главная книга», 2015, № 2).

Нововведение действует с 24 июля, и закономерно возникает вопрос: что теперь делать с графиком отпусков на 2015 год, утвержденным еще в 2014 году, в котором проставлены конкретные даты ухода в отпуск и возврата из него для родителя ребенка-инвалида, — вносить изменения? Не спешитеСтатья 123 ТК РФ
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем... не позднее чем за две недели до наступления календарного года.
График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника..

Во-первых, если работающий у вас родитель ребенка-инвалида уже отгулял свой отпуск за текущий рабочий год (не путать с календарным) до того, как в ТК внесли изменения, он ни на что больше претендовать не может. Воспользоваться своим правом он сможет при составлении графика отпусков на 2016 год.

Во-вторых, прежде чем браться за корректировку графика, по-человечески поинтересуйтесь у сотрудника, воспитывающего ребенка-инвалида и еще не бравшего отпуск, намерен ли он в 2015 году пойти отдыхать когда вздумается или его устраивают ранее согласованные даты. Полагаю, многие люди выберут второй вариант, так как, скорее всего, планы уже сверстаны, путевки куплены, билеты заказаны и перекраивать все это нет нужды. Тогда и график отпусков править незачем.

Если же родитель ребенка-инвалида скажет, что собирается воспользоваться своим новым правом, то, конечно, в график придется внести изменения. За много лет свободного рынка порядок их внесения так и не разработали. Существует много версий, но мне нравится такая: руководитель издает приказ с текстом вроде такого: «Внести изменения в график отпусков, утвержденный приказом от... №..., изложив его в редакции в соответствии с приложением к настоящему приказу».

А в приложении новый график. В нем для родителя ребенка-инвалида даты указаны не будут, а в примечании написано почему. К слову, точно так же в графике отображается отпуск любых других сотрудников, имеющих право на отдых в удобнее время, например женщин, воспитывающих двух и более детей в возрасте до 12 лет, и почетных доноровПостановление ЦК КПСС, Совмина СССР от 22.01.81 № 235
3. В целях создания женщинам более благоприятных условий, позволяющих сочетать труд... с воспитанием детей:
б) предоставить... работающим женщинам, имеющим двух и более детей в возрасте до 12 лет:
первоочередное право на получение ежегодного отпуска в... удобное для них время.

Закон от 20.07.2012 № 125-ФЗ

Статья 23
1. Доноры [награжденные]... нагрудным знаком «Почетный донор России»... имеют право на...
1) предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в удобное для них время года....

После «переутверждения» графика с ним под роспись нужно ознакомить работниковСтатья 22 ТК РФ
Работодатель обязан:
знакомить работников под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с их трудовой деятельностью.. Всех или только тех, кого коснулись изменения, — вопрос вашего выбора. Но, по-моему, проще ознакомить всех и забыть об этом, тут уж точно ни к чему не придерешься.

Для чего вообще вписывать в график людей, имеющих право на «удобный» отпуск? Этот документ нужен, чтобы работодатель и работники согласовали устраивающее всех время отпуска. А тут согласовывать нечего.

Ваша точка зрения имеет право на жизнь. Однако вписывать в график отпусков всех работников удобнее в организационном плане — все на виду. Плюс представьте: берет трудинспектор график, а там, скажем, 12 человек, хотя всего в организации 15 работников, просто троим положен отпуск в удобное время. Как, что, почему — лишние вопросы и объяснения. Когда же в графике перечислены все, проблем не возникнет.

И еще один важный момент по «удобным» отпускам для родителей детей-инвалидов, да и для других категорий работников, имеющих право на такие отпуска. По закону отпускные нужно выплатить не позднее чем за 3 дня до начала отдыха. Роструд в 2012 году Письмом № 428-6-1 уточнил, что речь идет о календарных дняхПисьмо Роструда от 22.03.2012 № 428-6-1
3. Согласно ст. 136 [ТК РФ]... оплата отпуска производится не позднее чем за [3]... дня до его начала.
С нашей точки зрения, речь идет о календарных днях.. Поэтому предупредите сотрудников, что, если кто-то явится, например, в 17.59 пятницы с заявлением на «удобный» отпуск с ближайшего понедельника, вы физически не успеете перечислить деньги в срок и отдыхать какое-то время придется без них. Не хочется попадать в такую ситуацию? Тогда пусть постараются уведомить вас о дате ухода в отпуск дня за 4 минимум. И желательно рабочих, а не календарных.

Но если сотрудник из вашего примера будет настаивать, отпуск все равно придется предоставить, правильно я понимаю? И получится, что работодатель попадает в вилку: не дашь отпуск — нарушение, дашь и выплатишь отпускные с опозданием — снова нарушение.

Во втором нарушении не будет вины работодателя. Нет вины — нет и ответственностиСтатья 2.1 КоАП РФ
2. [Организация признается виновной]... в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у [нее]... имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых... предусмотрена административная ответственность, но [организацией]... не были приняты все зависящие от [нее]... меры по их соблюдению.. Да, норма закона о сроке выплаты отпускных не соблюдена, но почему? Потому что сотрудник поставил работодателя в условия, в которых выполнить ее было невозможно. И следовательно, штрафу не бывать. Кстати, по той же причине не придется выплачивать работнику компенсацию за задержку зарплаты, предусмотренную статьей 236 ТК. А вот если задержать «удобный» отпуск, штраф при проверке трудинспекции будет точно. Ибо нигде не сказано, что, когда работодатель не в состоянии выплатить отпускные в срок, дата начала отдыха переносится.

Следующую порцию поправок преподнесло правительство. Июльским Постановлением № 771, вступившим в силу 8 августа, оно в очередной раз скорректировало Положение о командировках. Что именно сделано?

«Командировочные» поправки

Во-первых, на всякий случай уточнено, что решение работодателя о направлении в командировку должно быть письменным. В общем-то, почти все так и делали, но, видимо, находились и те, кто обходился устной формой приказа. Теперь не выйдетПоложение, утв. Постановлением Правительства от 13.10.2008 № 749 (ред., действ. до 08.08.2015)
3. Работники направляются в командировки на основании решения работодателя...

Положение, утв. Постановлением Правительства от 13.10.2008 № 749 (ред., действ. с 08.08.2015)
3. Работники направляются в командировки на основании письменного решения работодателя....

Во-вторых, устав от посыпавшихся в последнее время вопросов о командировках на автомобилях фирмы или третьих лиц (например, арендованных), чиновники урегулировали и этот нюанс. Напомню, что до поправок в Положении говорилось только о личных автомобилях. На этом основании чиновники Роструда советовали прописывать все остальное в локальных нормативных актах. Однако отныне в Положении говорится обо всех машинах скопом.

В итоге, если сотрудник отправляется в командировку на колесах, срок его пребывания там он указывает в служебной записке, которую представляет вместе с другими документами о вояже. К записке он прилагает бумаги, подтверждающие использование транспорта в период командировки: путевой либо маршрутный лист, кассовые чеки АЗС и тому подобное.

Но это не все по автомобилям. Из новой редакции Положения о командировках читается, что отправиться в поездку на машине работник может только по письменному распоряжению работодателя, а не потому, что ему так вздумалось. Если директор не согласен с предложением сотрудника поехать на автомобиле, значит, придется выбирать другой транспорт.

В-третьих, в Положении прописали, как сотрудник должен подтвердить срок пребывания в командировке, если у него нет проездных документов. Старая редакция об этом умалчивала. Так вот, в этом случае период командировки будет определяться по документу о проживании. Причем в случае с гостиницей — не по абы какому, а по тому, что содержит сведения, предусмотренные Правилами предоставления гостиничных услуг, то есть как минимум:

— наименование исполнителя;

— ф. и. о. работника;

— сведения о номере (месте в номере) и его цене.

Впрочем, по идее все это должно быть в бланке строгой отчетности, который выдаст законопослушный отельПоложение, утв. Постановлением Правительства от 13.10.2008 № 749 (ред., действ. до 08.08.2015)
7. ...срок пребывания работника в месте командирования определяется по проездным документам...

Положение, утв. Постановлением Правительства от 13.10.2008 № 749 (ред., действ. с 08.08.2015)
7. ...срок пребывания работника в месте командирования определяется по проездным документам...
В случае [их] отсутствия... срок... работник подтверждает документами по найму жилого помещения... При проживании в гостинице... квитанцией (талоном) либо иным документом, подтверждающим заключение договора на оказание гостиничных услуг... содержащим сведения, предусмотренные Правилами [утв. Постановлением Правительства от 25.04.97 № 490]....

В-четвертых, предусмотрели в обновленном пункте 7 Положения о командировках и ситуацию, когда у сотрудника не оказалось ни проездных, ни «жилых» документов, хотя саму поездку никто под сомнение не ставит. Тогда период командировки он фиксирует все в той же служебной записке. Дополнительно такой сотрудник может заручиться бумагой от принимающей стороны, где будут указаны даты прибытия и убытия.

Только нужно понимать, что это чисто «кадровая» поправка, не влияющая на налоговые правоотношения. Если никаких документов, кроме служебной записки и письма контрагента, у компании по командировке не будет, уменьшить прибыль на расходы, суммы которых записаны со слов работника, ей не дадут. В подтверждение сошлюсь на майское Письмо Минфина № 03-03-06/1/26918Письмо Минфина от 08.05.2015 № 03-03-06/1/26918
...при отсутствии документов, подтверждающих расходы сотрудника... на проезд до места командирования и обратно, налогоплательщик не вправе признать указанные расходы для целей налогообложения прибыли....

И наконец, пятая поправка в Положение о командировках: из него исключили пункт 8, который обязывал организацию вести:

— журнал учета ее сотрудников, выбывших в командировку;

— журнал учета чужих работников, прибывших к вам в командировку из другой фирмы.

Таким образом, с 8 августа нынешнего года Приказ Минздравсоцразвития № 739н, датированный сентябрем 2009 года и утвердивший формы журналов и порядок их заполнения, не применяется.

На этом с поправками в законодательство закончим, время изучить интересные разъяснения.

Обзор ВС по труду руководителей: что есть интересного для кадровика и бухгалтера?

В июне появилось Постановление Пленума ВС № 21 о труде руководителей. Вроде бы знаковый документ, но на деле бо´ль­шая часть текста — пересказ норм ТК без каких-либо новых выводов со стороны суда. А из того, что представляет хотя бы какую-то практическую ценность, мало интересного для бухгалтера и кадровика. Но кое-что найдется.

Так, ВС пояснил, что положения главы 43 ТК РФ об особенностях труда руководителя не распространяются на директоров филиалов, представительств и других обособленных подразделений компанииПостановление Пленума ВС от 02.06.2015 № 21
2. Действие норм [статей 278, 279]... ТК РФ не распространяется на работников [руководящих]... отдельными структурными подразделениями организации, в том числе филиалами, представительствами или иными обособленными... подразделениями...

Статья 278 ТК РФ
...трудовой договор с руководителем организации прекращается...
2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации... решения о прекращении трудового договора.

Статья 279 ТК РФ
В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с [п. 2 ст. 278]... Кодекса при отсутствии [его] виновных действий (бездействия)... ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.... То есть такие начальники, в частности, при увольнении не могут рассчитывать на выходное пособие, если оно не оговорено отдельно. Причина — они руководят не организацией, а ее частью. Эдаким отделом на выезде.

Следующий момент: участники фирмы, решившие уволить генерального директора, не обязаны объяснять мотивы своего поступка — это не предусмотрено главой 43 ТК. Проще говоря, захотелось, вот и уволили. Теоретически бывший руководитель может попытаться доказать, что участники злоупотребили правом или допустили дискриминацию, но практически это почти невозможно. К тому же для прекращения трудового договора по этому основанию не важно, какой он: срочный или бессрочный. Таковы выводы ВС из пункта 9 Постановления Пленума № 21.

В то же время в пункте 12 Постановления Пленум ВС подчеркнул, что увольнение директора по решению участников не мера дисциплинарного взыскания и, как бы им ни хотелось оставить экс-руководителя без выходного пособия, ничего у них не получится. Минимальный размер выплаты вам хорошо известен — три среднемесячных заработка. Больше может быть предусмотрено в «директорском» трудовом договоре или в отдельном соглашении к нему. Если этого нет, размер пособия вправе установить суд, но, опять же, не меньше трехкратного заработка за месяц.

Примечательно, что, с точки зрения Пленума ВС, изложенной в пункте 10 Постановления № 21, невыплата выходного пособия руководителю, уволенному по решению участников, сама по себе не причина восстановить его на работе. Все, что сделает суд, если бывший директор туда обратится и выиграет процесс, — обяжет компанию выдать пособие плюс проценты за его задержку, которые рассчитываются так же, как компенсация за опоздание с зарплатой, по 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки. Дополнительно, если экс-руководителю повезет, суд взыщет моральный вред. А вот должность, повторюсь, не вернет.

На этом «полезности» для бухгалтера и кадровика в Постановлении Пленума ВС № 21, на мой взгляд, заканчиваются.

Денег нет? Зарплату выплати!

Если продолжить с практикой Верховного суда, есть смысл остановиться на его Постановлении № 25-АД15-2. В нем четкий посыл: отсутствие денег на выплату зарплаты не освобождает от административной ответственности по статье 5.27 КоАППостановление ВС от 18.05.2015 № 25-АД15-2
...в силу трудового законодательства работодатель обязан своевременно и [полностью выплачивать зарплату]... Отсутствие у работодателя [денег]... не освобождает его от обязанности соблюдать [ТК РФ, который]... не признает правомерной задержку [зарплаты]... по [этой] причине.... Искать надо лучше! В принципе, практика нижестоящих судов всегда была точно такая же. Одним словом, коллеги, работодатель должен хоть в лепешку разбиться, а труд работников оплатить. Ссылки на невыполнение обязательств контрагентами, кризис, отсутствие возможности кредитоваться и так далее бесполезны.

Когда можно, а когда нельзя увольнять беременную сотрудницу по своей инициативе

А в Обзоре судебной практики № 2, утвержденном Президиумом ВС 26 июня, суд в очередной раз отметил, что беременную женщину запрещено увольнять по инициативе работодателя, кроме случая, когда ликвидируется организация (ее филиал) либо прекращает свою деятельность предприниматель. Запрет действует и тогда, когда на момент увольнения работодатель ничего не знал о состоянии сотрудницы. Злоупотреблением правом с ее стороны это не считается. В эпизоде, рассмотренном в Обзоре, девушку уволили за прогул.

Также ВС напомнил, что при грубом однократном нарушении беременной женщиной трудовых обязанностей, к которому относится и прогул, согласно позиции Конституционного суда, работодатель может применить другие меры дисциплинарного взыскания. Например, объявить выговор. Но не уволитьОбзор судебной практики ВС № 2 (2015), утв. Президиумом ВС 26.06.2015
IV. Разрешение споров, связанных с трудовыми отношениями
4. ...в... Постановлении [КС от 06.12.2012 № 31-П] констатировано, что... в случае однократного грубого нарушения беременной женщиной своих обязанностей она может быть привлечена к дисциплинарной ответственности с применением иных дисциплинарных взысканий, помимо увольнения.
Таким образом... установлен запрет на увольнение по инициативе работодателя беременных женщин, кроме [одного]... исключения — ликвидации организации либо прекращения деятельности [ИП]... При этом названная норма не ставит возможность увольнения... женщины в зависимость от того [было ли известно работодателю]... о ее беременности и сообщила ли она ему об этом...!

Интересно получается. Таким макаром беременная девица может вообще на работу не ходить без уважительных причин и уволить ее за прогул будет нельзя.

Во-первых, за прогулы не платят. Платят за работу. Чем дольше девушка гуляет без уважительных причин, тем меньше получит. Практического смысла в этом ни на грош.

Во-вторых, если тяга к прогулам окажется сильнее интересов своего кармана и таких эпизодов наберется порядком, не факт, что суд, даже с учетом озвученной позиции ВС, не признает сие злоупотреблением правомПостановление Пленума ВС от 17.03.2004 № 2
27. При установлении судом факта злоупотребления работником правом суд может отказать в удовлетворении его иска... поскольку... работодатель не должен отвечать за неблагоприятные последствия, наступившие вследствие недобросовестных действий со стороны работника.. Повторюсь, что в Обзор Верховного суда попало дело, в котором работницу уволили всего за один прогул. А если бы их было, скажем, три да под каждый оформлен выговор, кто знает, что решил бы ВС с увольнением за четвертый прогул.

Печати в трудовой книжке по-прежнему обязательны?

На очереди «кадровые» разъяснения Роструда. Первым изучим его майское Письмо № 1168-6-1.

Вам прекрасно известно, что с апреля 2015 года в общем случае наличие печати — право, а не обязанность коммерческой организации. Однако законом могут быть предусмотрены случаи, когда использовать печать по-прежнему необходимо.

Ухватившись за последнюю норму, Роструд построил такую цепочку.

Трудовой кодекс — это закон. В свое время он делегировал правительству право утвердить форму и порядок ведения трудовых книжек. Что и было сделано в 2003 году Постановлением № 225, которое применяется и сейчас. Там указано, что записи об увольнении заверяются печатью организации. Плюс предусмотрено место для печати на титульном листе бланка.

В свою очередь, Постановление № 225 поручило Минтруду утвердить Инструкцию по заполнению книжек. Задание было выполнено с выходом Постановления Минтруда № 69. В нем написано, что печать ставится на титульном листе. Также ею заверяются изменения, вносимые в титульный лист.

Поскольку оба нормативных документа изданы во исполнение закона, заключает Роструд, использовать печать при ведении трудовых книжек по-прежнему обязательноПисьмо Роструда от 15.05.2015 № 1168-6-1
Учитывая изменения, внесенные... законом от 06.04.2015 № 82-ФЗ, [ООО]... вправе самостоятельно решать, иметь ли им печать. Обязанность указанных обществ использовать печать может устанавливаться только... законом.
Обязанность заверять печатью записи в трудовой книжке предусмотрена абз. 1 п. 35 Правил ведения и хранения трудовых книжек, абз. 2 п. 2.2, абз. 2 п. 2.3 Инструкции по заполнению трудовых книжек. Данные документы являются подзаконными актами.
Обязанность заверять печатью записи в трудовой книжке предусмотрена упомянутыми подзаконными актами, которые приняты во исполнение требований... закона (ч. 2 ст. 66 ТК РФ).
Таким образом, по нашему мнению, требование заверять печатью записи в трудовой книжке считать обязательным..

Вывод, прямо скажем, не бесспорный, но здесь тот случай, когда проще согласиться, чем сопротивляться. Ну, упрется работодатель, у него получится, например, в судебном споре с трудинспекцией доказать, что печать в трудовой книжке он мог не ставить. Дальше что? Какова цена этой блистательной победы? Только моральное удовлетворение. В общем, ставьте печати.

Что уместно, а что неуместно в ПВТР

В этом же Письме № 1168-6-1 Роструд обратил внимание на то, что в правилах внутреннего трудового распорядка (ПВТР) не обязательно перечислять нерабочие праздничные дни, предусмотренные в ТК РФ и региональных законах. Ведь это нормы прямого действия.

Казалось бы, а откуда вообще такая проблема? Из судебной практики, коллеги. Согласно ей трудинспекторы желают видеть в ПВТР едва ли не весь ТК, в том числе и нерабочие праздничные дни. Мол, это часть режима труда и отдыха, который обязателен к «прописке» в ПВТР. Но суды и, как мы видим, Роструд их в этом не поддерживают. Ведомство подчеркивает, что в ПВТР нормы ТК не слепо копируются, а лишь конкретизируются с учетом специфики конкретного работодателя.

Некоторые разъяснения по каким-то причинам очень долго путешествуют где-то, прежде чем их текст станет доступным «широкой общественности». Таково, в частности, Письмо Роструда № 2742-6-1. Оно датировано 2008 годом, но разъяснения актуальны и поныне.

Чем рабочий год отличается от календарного

Так, Роструд напомнил, что основной оплачиваемый отпуск предоставляется человеку один раз за один же рабочий год, а не календарный. Исчисляется этот год с даты приема на работу. Допустим, приняли сотрудника 1 августа 2014 года, значит, его первый рабочий год, если не будет исключаемых периодов вроде прогула, закончится 31 июля 2015 года. Где-то в этом промежутке работник должен отгулять свои 28 дней отпуска. А 1 августа 2015 года начнется его второй рабочий год. И так далееПисьмо Роструда от 08.12.2008 № 2742-6-1
1. В соответствии со ст. 122 [ТК РФ]... оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику... в каждом рабочем году.
Рабочий год составляет 12 полных месяцев и в отличие от календарного года исчисляется не с 1 января, а со дня поступления работника на работу к конкретному работодателю.

Статья 121 ТК РФ
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не [включается]...
время отсутствия работника на работе без уважительных причин....

Можно ли продлить срочный трудовой договор с директором

В следующем пункте Письма № 2742-6-1 Роструд высказался насчет возможности продления срочного трудового договора с руководителем. Вы знаете, как это бывает: устав компании предусматривает, что директора назначают только временно, скажем, на год. А потом участники по итогам успехов или неудач решают, сохранять за ним должность или нет. Если решают сохранить, то как быть?

Первый вариант — уволить директора по первому срочному договору, выплатить ему все причитающееся (включая компенсацию за неиспользованный отпуск) и тут же нанять по новому договору с соответствующими записями в трудовой книжке.

Второй вариант — дополнительным соглашением к первому трудовому договору продлить срок его действия на год.

Чиновники уверены, что действовать нужно только по первому варианту. С их точки зрения, случаи, когда допустимо продление трудового договора, в ТК оговорены прямо. Например, как мы сегодня уже обсуждали, договор продлевается на период беременности сотрудницы или до конца декретного отпуска. Для руководителей такой нормы нет, следовательно, только увольняем, выплатив компенсацию за неиспользованный отпуск и все остальное, а затем принимаем вновьПисьмо Роструда от 08.12.2008 № 2742-6-1
2. [ТК РФ]... допуская заключение... срочного трудового договора, не предусматривает возможности и порядка его переоформления и продления. Исключение установлено... для беременных женщин — ст. 261 [ТК РФ — и]... педагогических работников — ст. 332 [ТК РФ]...
[Следовательно]... при заключении [с руководителем организации] срочного трудового договора... оснований для [его] продления... на новый срок без расторжения прежнего договора (с... внесением записи в трудовую книжку) не имеется.
При увольнении [руководителю]... выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска ([ст. 127 ТК РФ]...).
В дальнейшем с [ним]... может быть заключен новый срочный трудовой договор... В этом случае... следует издать приказ о приеме на работу и внести... запись... в трудовую книжку..

В то же время, коллеги, на мой взгляд, это чисто теоретическая проблема в стиле «А поговорить?». Если стороны выберут второй вариант с допсоглашением и будут всем довольны, то кто об этом узнает и за это накажет? Да и за что наказывать? Ведь трактовка Роструда не единственно возможная.

Срочный трудовой договор — такой же договор, как и бессрочный, в смысле содержания отношений. Статья 72 ТК, допускающая внесение изменений в договор, вообще не уточняет, о каком типе речь: срочном или бессрочном. Следовательно, этот порядок распространяется на оба вида трудовых договоров. Дата окончания срока действия договора — одно из условий, и его возможно скорректировать по письменному соглашению сторон. Самое смешное, что в 2007 году, за год до обсуждаемого Письма, Роструд в Письме № 4413-6 разъяснял похожую ситуацию именно так.

Взять бланк новой трудовой книжки у работника нельзя

Но вернемся к Письму 2008 года, ставшему доступным только сейчас. Завершают его слова, что работодатель, который принимает нового сотрудника, нигде до этого не трудившегося, должен оформить трудовую книжку на бланке из своих запасов, а не брать бланк у новичкаПисьмо Роструда от 08.12.2008 № 2742-6-1
4. ...принятие работодателем от гражданина, впервые поступающего на работу, бланка трудовой книжки для последующего его ведения не соответствует... положениям действующего законодательства.. Утверждение далеко не новое, в 2007 году то же самое сказал Верховный суд в Решении № ГКПИ07-564.

В то же время, дамы и господа, я еще не видел ни одного судебного решения по спору с трудинспекцией о штрафе за использование бланка работника. Вероятно, дело в том, что этот проступок довольно тяжело обнаружить. Проверяющий должен взять трудовую книжку конкретного человека, в прошлом нигде не трудившегося, увидеть, что оформил ее текущий работодатель, а потом заглянуть в книгу учета движения бланков и проверить, проходил ли по ней этот бланк. Согласитесь, несколько хлопотно получается, лучше поискать нарушения в другом месте.

Печать кадровой службы в трудовой книжке: проблема без проблемы

И в продолжение темы трудовых книжек еще одно новое старое Письмо Роструда и тоже 2008 года — № 2607-6-1. В центре внимания — форма печати, которую нужно ставить в книжке при увольнении (а мы сегодня уже обсудили, что для трудовых книжек печати по-прежнему условно обязательны). До конца марта 2008 года Правила ведения трудовых книжек допускали заверение записей об увольнении печатью кадровой службы организации. Потом были изменения, согласно которым там ставится печать работодателя.

Несмотря на то что все это — дела давно минувших дней, вопрос насчет легитимности печати кадровой службы нет-нет да и задают. Роструд в обсуждаемом Письме № 2607-6-1 уверен, что такая печать вне закона. При увольнении записи в трудовой заверяются только обычной печатью организации, без всяких кадровых службПисьмо Роструда от 24.11.2008 № 2607-6-1
...действующая редакция... Правил ведения трудовых книжек не предоставляет возможности для работодателей — юридических лиц при увольнении работников ставить в их трудовые книжки печать своей кадровой службы..

Однако, коллеги, в который раз мы должны задаться вопросом: «А то что?». Обнаружить это нарушение при проверке работодателя реально, только если уволенный человек пожалуется в трудинспекцию, мол, не ту печать при увольнении поставили, спасите, помогите. Если же бывший работник кляузничать не станет и столкнется где-нибудь, в том же ПФР например, с претензиями к печати, для этого случая есть два других Письма Роструда. Одно 2012 года № 1450-6-1, второе — 2014 года № ПГ/13282-6-1. Вывод в обоих одинаковый: наличие в трудовой книжке печати кадровой службы, в которой есть наименование работодателя и место его нахождения, не должно ограничивать человека в правахПисьмо Роструда от 20.01.2014 № ПГ/13282-6-1
...наличие в трудовой книжке печати кадровой службы, другой печати работодателя, содержащей информацию о [его] наименовании... и месте его нахождения, что... позволит подтвердить факт работы работника у данного работодателя... не должно влечь за собой нарушение прав работников.. Проще говоря, и так сойдет.

Это, конечно, не значит, что сейчас при заверении записей об увольнении можно намеренно использовать «кадровую» печать организации вместо обычной. Но если уж так получилось, что-то плохое вряд ли произойдет.

Предельный размер удержаний из зарплаты по просьбе работника

И последнее на сегодня новое старое Письмо Роструда № ПР/7156-6-1 2012 года выпускаПисьмо Роструда от 16.09.2012 № ПР/7156-6-1
Согласно [ст. 138 ТК РФ]... общий размер... удержаний при каждой выплате [зарплаты]... не может превышать 20 [%]... а в случаях, предусмотренных федеральными законами, — 50 [%]...
...речь идет об удержаниях [производимых]... независимо от волеизъявления работника...
[Следовательно]... работник может распорядиться своей [зарплатой]... по своему усмотрению, в том числе путем погашения кредита, представив... заявление [работодателю]... При этом положения [ст. 138 ТК РФ]... не применяются.. Довольно жизненная ситуация: сотрудник письменно просит работодателя перечислять часть зарплаты напрямую в банк на погашение кредита. Но последний хорошо помнит, что по ТК максимальный размер удержаний из зарплаты равен 20 процентам от суммы, а в исключительных случаях — 50 процентам. А если платежи по кредиту превышают один из этих нормативов? Ничего, отвечают чиновники. Работник вправе распорядиться своей зарплатой как угодно. В ТК же говорится об удержаниях помимо его воли. В результате человек через работодателя может направлять на погашение кредита хоть всю зарплату, лишь бы письменное заявление под это было.

Иностранцы: взносы, НДФЛ, пособия, штрафы

Взносы и НДФЛ с выплат в пользу работников — граждан стран, входящих в ЕАЭС

Договор о ЕАЭС так встряхнул рынок труда, что отголоски этого события слышатся и сейчас. Все прошедшие 9 месяцев самым обсуждаемым был вопрос о порядке начисления взносов на выплаты в пользу временно пребывающих в России граждан Белоруссии, Казахстана и Армении. А с 12 августа к ним присоединились еще и выходцы из Киргизии.

В принципе, к маю накопилась критическая масса писем Минтруда, из которых четко следовало, что зарплата «евразийцев» облагается взносами, включая взносы в ФФОМС, так же, как и зарплата россиян. Последними на этот счет были майские Письма № 17-3/ООГ-618 и № 17-3/В-238.

Но вдруг в III квартале, как чертик из табакерки, появляется Информационное письмо Минздрава № 17-1/10/2-1621, датированное апрелем, в котором ведомство объявило, что:

— у временно пребывающих в РФ белорусов (а речь в Письме только о них) права на бесплатную медпомощь в РФ нет;

— выплаты в их пользу взносами в ФФОМС не облагаютсяИнформационное письмо Минздрава от 22.04.2015 № 17-1/10/2-1621
Граждане Республики Беларусь, временно пребывающие в [РФ]... не подлежат [ОМС]... полисы [ОМС]... им не выдаются, и суммы выплат... по трудовым договорам в их пользу... взносами [в ФФОМС]... не облагаются..

Однако, коллеги, я бы не спешил отыгрывать все назад и подавать уточненные расчеты по форме РСВ-1, исключив из базы по «медицинским» взносам выплаты белорусам и прочим «евразийцам». Объясню почему: «здравоохранители», обосновывая свою точку зрения, почему-то вообще не рассматривали Договор о ЕАЭС. Словно нет его в природе. Вся логика построена исключительно на российско-белорусских соглашениях. Что, мягко говоря, при наличии Договора юридически неверно.

В то же время нужно, для справки, отметить парадоксальную ситуацию, сложившуюся к сегодняшнему дню с полномочиями ведомств давать разъяснения по начислению взносов в ФФОМС.

По Закону № 212-ФЗ и принятому в его исполнение в 2009 году Постановлению Правительства № 731 это — компетенция Минтруда. Правда, свою позицию он должен сначала согласовать с МинздравомПостановление Правительства от 14.09.2009 № 731
В соответствии с [ч. 5 ст. 1 Закона № 212-ФЗ]... Правительство... постановляет:
1. В целях единообразного применения... закона... предоставить право издавать соответствующие разъяснения:
[Минтруду]... по согласованию с [Минздравом]... по вопросам уплаты... взносов в [ФФОМС]....

Но согласно Положению о самом Минтруде, утвержденному Постановлением Правительства № 610 от 2012 года, это министерство вообще не вправе отвечать на вопросы по «медицинским» взносамПоложение, утв. Постановлением Правительства от 19.06.2012 № 610
1. ...Минтруд... является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по... нормативно-правовому регулированию в сфере... социального страхования ([кроме ОМС]...).... Зато Положение о Минздраве, которое Правительство утвердило в 2012 году Постановлением № 608, прямо разрешает последнему заниматься этимПоложение, утв. Постановлением Правительства от 19.06.2012 № 608
5. [Минздрав]... осуществляет следующие полномочия:
5.16. дает письменные ответы на вопросы плательщиков... взносов [в ФФОМС]....

В общем, правая рука не знает, что делает левая. И обе не в курсе происходящего с головой.

Впрочем, для вас, как для работодателей, трудящихся, что называется, на земле, все по-прежнему: облагайте взносами зарплату сотрудников из стран ЕАЭС так же, как зарплату россиян, независимо от статуса. А вот у самих временно пребывающих белорусов с бесплатной медпомощью на фоне Информационного письма, возможно, будут проблемы. Но это уже не ваша головная боль.

Теперь дополнительно о гражданах Киргизии. Как я уже сказал, для них Договор о ЕАЭС действует с 12 августа. Никаких переходных положений нет. Что делать со взносами с выплат в их пользу за август?

Чиновники Минтруда в неофициальных консультациях разъясняют: нужно разделить суммы, начисленные до 12 августа и далее. Первые обложить взносами так, как ими облагаются выплаты в пользу обычных мигрантов, временно пребывающих в России. А суммы, начисленные с 12 августа, — как выплаты в пользу российских работников и работников из Белоруссии, Казахстана, Армении.

Мнение, согласно которому выплаты в пользу граждан Киргизии для целей обложения взносами нужно разделить на те, что начислены с 1 по 11 августа, и те, что начислены с 12 августа и далее, высказала, например, Л.А. Котова, заместитель директора Департамента развития социального страхования Минтруда в статье «Киргизия стала 5-й страной-участником Договора о ЕАЭС» («Главная книга», 2015, № 17).

Хотя, с моей точки зрения, если граждан Киргизии у вас мало и вы готовы понести дополнительные расходы, делить выплаты и усложнять себе жизнь не надо. Просто начислите взносы на августовскую зарплату этих работников так, словно Договор о ЕАЭС распространяется на них с 1, а не с 12 августа.

И касательно НДФЛ с доходов граждан Киргизии. Наравне с выходцами из других стран, входящих в Союз, с 12 августа они получили право на 13-про­центную ставку налога в отношении выплат за труд. Но, как и в случае со взносами, переходных положений в соответствующих документах нет.

Получилась довольно экзотическая ситуация, когда имеющий приоритет над НК международный договор вступил в силу во второй половине налогового периода по НДФЛ. При желании можно было обосновать два подхода к исчислению налога с трудовых доходов граждан Киргизии, не имеющих статуса резидента РФ:

— по ставке 13 процентов облагаются трудовые доходы, полученные 12 августа и позднее, так как до этого Киргизия участником Договора о ЕАЭС не была;

— ставка 13 процентов применяется лишь с 2016 года — первого нового налогового периода после поправок.

Минфин в августовском Письме № 03-04-07/47939 предпочел первый вариант, привязавшись к 12 августа. Да будет такПисьмо Минфина от 19.08.2015 № 03-04-07/47939
...доходы граждан Киргизской Республики, полученные с [12.08.2015]... в связи с работой по найму в [РФ]... облагаются [НДФЛ по ставке 13%]... независимо от наличия статуса... резидента [РФ]...!

Временное убежище и взносы

Еще один «разъяснительный» конфликт по поводу взносов с выплат мигрантам случился уже внутри Минтруда.

В сентябре прошлого года в Письме № 17-3/10/В-5684 за подписью замминистра было разъяснено, что с зарплаты иностранцев, получивших временное убежище в РФ, взносы в ФФОМС не исчисляются, поскольку по статусу они приравнены к временно пребывающим в стране. А такие мигранты не подпадают под действие Закона об охране здоровья граждан. Проще говоря, не застрахованы в системе ОМС (выходцев из стран — членов ЕАЭС в расчет не берем)Письмо Минтруда от 08.09.2014 № 17-3/10/В-5684
2. В соответствии с [п. 3 ч. 1 ст. 1]... закона № 4528-1 временное убежище — это возможность [иностранца]... временно пребывать [в РФ]...
Таким образом, лицо, получившее свидетельство о предоставлении временного убежища, получает статус [иностранца]... временно пребывающего [в РФ]...
Временно пребывающие [иностранцы]... признаются застрахованными... только в системе обязательного пенсионного страхования....

Ну не исчисляются — и славно, справедливо решили работодатели. И вот, летом 2015 года выясняется, что в декабре 2014 года Минтруд выпустил другое Письмо — № 17-3/В-620, в котором сделал прямо противоположный вывод: выплаты в пользу иностранцев, получивших временное убежище в РФ, должны облагаться «медицинскими» взносамиПисьмо Минтруда от 19.12.2014 № 17-3/В-620
В соответствии со [ст. 10]... закона № 326-ФЗ застрахованными... в системе [ОМС]... являются, в частности, лица, имеющие право на [медпомощь]... в соответствии с... законом № 4528-1.
Пунктом 13 Порядка [утв.]... постановлением Правительства... от 09.04.2001 № 274, изданным во исполнение... закона № 4528-1, определено, что на лицо, которому предоставлено временное убежище, распространяются права и обязанности, установленные [ст. 6]... закона № 4528-1, [включая]... право на [медпомощь]...
Таким образом, лица, которым предоставлено временное убежище, являются застрахованными... в системе [ОМС]... и... выплаты в [их] пользу [облагаются]... взносами в [ФФОМС].... Причина — в правительственном Порядке предоставления убежища сказано, что такие люди приобретают те же права, что и беженцы, а у последних есть право на бесплатную медпомощь. А где такое право, там и взносы в ФФОМС, как вы понимаете. Подписал последнее по времени разъяснение начальник одного из отделов Минтруда.

И вот что теперь со всем этим делать?

Первый путь для ленивых: ничего не предпринимать, взносы в ФФОМС на выплаты «убеженцам» задним числом не начислять, отчетность не корректировать. Если даже до вас доберется проверка ПФР и ей, несмотря на противоречивые разъяснения Минтруда, удастся доказать, что «медицинские» взносы обязательны, вы рискуете только доначислением самой суммы взносов. Согласно статьям 25 и 43 Закона № 212-ФЗ штраф и пени вам не грозят, поскольку вы руководствовались официальным разъяснением министерства, которое вышло первым.

Второй путь для всех остальных: смириться с судьбой, взять на вооружение последнее Письмо Минтруда, доначислить взносы, отразив корректировки в разделе 4 формы РСВ-1 за тот отчетный период, в котором вы решите исправиться.

Но вообще, конечно, ситуация далека от нормальной и без окончательных четких разъяснений министерства или Верховного суда тут не обойтись. До этого момента конфликт так и будет тлеть, благо, аргументов и под одну точку зрения, и под другую хватает. Но если спросить меня, то я бы ставил на первое Письмо, все-таки должность его подписанта — замминистра — более внушительная. Да и сама позиция, согласно которой взносы в ФФОМС на выплаты «убеженцам» не начисляются, мне ближе.

А взносы в ФСС? Они на зарплату мигрантов, получивших временное убежище, начисляются?

До 2015 года точно не начислялись, поскольку временно пребывающие иностранцы не были застрахованы на случай болезни или в связи с материнством: соответствующая норма отсутствовала как в Законе № 255-ФЗ, так и в Законе № 4528-1 «О беженцах». Собственно, в последнем нет ее и сейчас. Зато в 255-м Законе с 2015 года сказано, что мигранты, временно пребывающие в России (кроме высококвалифицированных специалистов), застрахованы по временной нетрудоспособности и им оплачивается больничный при условии, что ко дню начала недуга за них в течение 6 месяцев уплачивались взносы в ФСС.

В итоге неважно, получил временно пребывающий иностранец убежище или нет, — «социальные» взносы на выплаты в его пользу надо начислять. Но по тарифу 1,8 процента, а не 2,9 процента, как с выплат россиянам и гражданам стран — членов ЕАЭСПисьмо Минтруда от 19.12.2014 № 17-3/В-620
...с 01.01.2015 [иностранцы]... временно пребывающие в [РФ]... ([кроме ВКС]...), включаются в число застрахованных... по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и... с выплат в их пользу должны уплачиваться... взносы в [ФСС]... в размере 1,8 [%]...

Письмо Минтруда от 31.03.2015 № 17-3/В-155
[С 01.01.2015]... граждане Республики Беларусь и Республики Казахстан и с [02.01.2015]... граждане Республики Армения с первого дня работы [в РФ]... независимо от своего статуса имеют право на получение всех видов пособий по обязательному социальному страхованию... и... работодатели должны уплачивать за них... взносы в [ФСС]... в тех же размерах, что и с выплат гражданам [РФ]... (...по тарифу 2,9%...).

Письмо Минтруда от 07.05.2015 № 17-3/ООГ-645
[Иностранцы]... высококвалифицированные специалисты, временно пребывающие в [РФ]... обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством не подлежат, и... выплаты... в их пользу... взносами в [ФСС]... не облагаются..

Чтобы свести воедино все сказанное по взносам, пособиям и медпомощи в отношении иностранцев, временно пребывающих в РФ, я составил такую таблицу.

Иностранцам-наркоманам патент не положен

Пройдемся по другим вопросам, связанным с трудом иностранцев.

С 24 июля в статью 13.3 Закона № 115-ФЗ введена норма, согласно которой безвизовый мигрант, желающий получить или переоформить патент на работу, в дополнение к справке об отсутствии ряда инфекционных заболеваний и сертификату об отсутствии ВИЧ обязан представить справку, что он не болен наркоманией. Перечень медицинских организаций, уполномоченных выдавать такой документ, должен утвердить регион, в котором происходит дело.

Примечательно, что визовые иностранцы, обратившиеся за получением разрешения на работу, от этой новой обязанности освобождены.

ВС: споры о «миграционных» штрафах рассматривают суды общей юрисдикции

Верховный суд в последнее время принял несколько решений, важных для работодателей, нанимающих мигрантов.

Так, июньским Постановлением № 305-АД15-6675 и рядом аналогичных ВС окончательно вывел споры по «иностранным» штрафам, выписанным на организацию или предпринимателя, из-под юрисдикции арбитражаПостановление ВС от 30.06.2015 № 305-АД15-6675
...постановлением... органа [ФМС] общество... привлечено к административной ответственности, предусмотренной [ч. 4 ст.]... 18.15 КоАП РФ, за допуск к [труду иностранца]... не имеющего... разрешения на работу.
...объектом посягательства являются правоотношения между [иностранцем]... с одной стороны, и обществом — с другой, возникшие в связи с [трудом иностранца в РФ]...
Поэтому нет оснований полагать, что вмененное обществу... правонарушение совершено именно в [рамках]... предпринимательской или иной экономической деятельности.
Таким образом, данное дело... не относилось к подведомственности арбитражного суда..

В принципе, ВС с 2009 года, когда появилось его Постановление № 5-АД09-9, считает, что это зона ответственности судов общей юрисдикции, независимо от того, кого наказывают: юридическое лицо, должностное или предпринимателя. Мол, штрафы перечислены в главе 18 КоАП, которая называется «Административные правонарушения в области... обеспечения режима пребывания иностранных граждан... на территории Российской Федерации», а значит, изначально не относятся к предпринимательской деятельности и арбитражу не подведомственны.

Но пока вместе с ВС существовал ВАС, арбитражные суды к мнению ВС не сильно-то прислушивались и споры по «миграционным» штрафам все равно рассматривали, считая, что в их основе все-таки предпринимательство. Теперь, видимо, эта практика постепенно сойдет на нет.

Эта новость, конечно, из разряда «так себе», поскольку арбитраж традиционно с бо´ль­шим уважением относится к принципу состязательности сторон и с бо´ль­шим вниманием оценивает доказательства, нежели «общие» суды. Для последних, увы, нередко достаточно протокола и других документов, составленных сотрудниками ФМС. Раз все это есть, значит, работодатель априори виновен. В Интернете это явление называют «НОНД» — «Нет оснований не доверять». Такова расхожая формулировка в решениях судов. Имеется в виду безусловное доверие человека в мантии к словам человека в погонах и его протоколу либо рапортуРешение Мосгорсуда от 24.03.2014 № 7-1323
Довод заявителя... что протокол об административном правонарушении составлен в отсутствии представителя ГУП... не может повлечь отмену постановления судьи, поскольку из... рапорта старшего инспектора ОППМ ОУФМС... следует, что... представитель ГУП... после дачи письменных объяснений, вышел из кабинета, и в течение рабочего дня не возвращался.
При этом, как следует из рапорта, *** С.К. было сообщено о составлении протокола... в указанный день. Не доверять указанному рапорту, оснований не имеется..

Правда, в упомянутом Постановлении № 305-АД15-6675 ВС указал: в случае, когда арбитраж ошибочно принял дело к рассмотрению и вынес объективное решение по нему, одно лишь это не может быть поводом для отмены вердикта в надзорном производстве. Так что если работодателю удастся просочиться в арбитражный суд с делом о «миграционном» штрафе и тот не даст от ворот поворот, есть шанс добиться более взвешенного вердикта, нежели в суде общей юрисдикции.

Закон о защите прав юрлиц от проверок ФМС не спасет

Продолжаем.

В июле появилось Постановление ВС № 308-АД15-6167. В нем суд в очередной раз отметил, что к «миграционным» проверкам не применяется Закон о защите прав юрлиц и предпринимателей № 294-ФЗ. То есть, например, работодатель не может рассчитывать, что его заблаговременно уведомят о внеплановой проверке. Во-первых, потому что есть профильный Закон № 115-ФЗ о правовом положении иностранцев со своими нормами о проверках, где, в частности, сказано, что работодателя ни о чем не предупреждают. Во-вторых, потому что сотрудники ФМС в большинстве случаев проверяют не саму организацию, а определенные объекты, например стройку.

Порядок назначения «миграционного» штрафа ниже низшего предела

А в июне Постановлением № 305-АД15-6154 ВС указал, что уменьшение «миграционного» штрафа ниже низшего предела полностью находится в ведении конкретного человека в мантииПостановление ВС от 29.06.2015 № 305-АД15-6154
Ссылки предпринимателя на тяжелое материальное положение и на необходимость применения постановления [КС]... от 25.02.2014 № 4-П [отклоняются]...
Применение положений Постановления № 4-П зависит от обстоятельств дела и представленных доказательств, подтверждающих наличие оснований для снижения штрафа ниже низшего предела. Оснований для [этого]... суды не усмотрели.. Да, в 2014 году Конституционный суд в Постановлении № 4-П предусмотрел такую возможность, а затем ее прописали в КоАП. Но это не безусловная норма. Если суд решил, что жалеть нарушителя не за что, то так тому и быть.

В общем, коллеги, давление на сферу трудоустройства иностранцев нарастает. Цель понятна — подтолкнуть работодателя к поиску персонала с российским гражданством или хотя бы гражданством страны, входящей в ЕАЭС.

«Физиком»-субподрядчиком от наказания за нелегала не прикроешься

И последнее из практики ВС по труду мигрантов. В апреле Постановлением № 18-АД15-10 и в июле Постановлением № 308-АД15-6167 суд напомнил о бесполезности следующей схемы защиты от штрафа за нелегала.

Организация, на объекте которой обнаружили иностранца без разрешительных документов, заявляет, что человек работал не на нее, а на подрядчика или субподрядчика. Вот и договор с последним имеется. Правда, контрагент этот — обычный «физик», не зарегистрированный в качестве предпринимателяПостановление ВС от 31.07.2015 № 308-АД15-6167
Что... касается ссылки общества на договор, заключенный с гражданином [К.]... на выполнение ремонтно-строительных работ, то это не может служить основанием для освобождения общества от... ответственности [по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ], поскольку гражданин [К.]... не зарегистрирован в качестве [ИП]... поэтому фактически являлся не подрядчиком, а лишь посредником между обществом и привлеченным к [труду]... гражданином Республики Узбекистан [Д.]....

Однако суд квалифицирует его как ничего не значащего посредника между организацией и нелегалом, а штраф, выписанный на фирму, оставит в силе.

Надо сказать, что такой же вывод Президиум ВАС сделал еще в 2012 году в Постановлении № 17221/11, но, видимо, вердикт подзабыли. Теперь ВС освежил работодателям память.

А на сегодня у меня все, до новых встреч!