Иностранцы: взносы, НДФЛ, пособия, штрафы
Взносы и НДФЛ с выплат в пользу работников — граждан стран, входящих в ЕАЭС
Договор о ЕАЭС так встряхнул рынок труда, что отголоски этого события слышатся и сейчас. Все прошедшие 9 месяцев самым обсуждаемым был вопрос о порядке начисления взносов на выплаты в пользу временно пребывающих в России граждан Белоруссии, Казахстана и Армении. А с 12 августа к ним присоединились еще и выходцы из Киргизии.
В принципе, к маю накопилась критическая масса писем Минтруда, из которых четко следовало, что зарплата «евразийцев» облагается взносами, включая взносы в ФФОМС, так же, как и зарплата россиян. Последними на этот счет были майские Письма
Но вдруг в III квартале, как чертик из табакерки, появляется Информационное письмо Минздрава
— у временно пребывающих в РФ белорусов (а речь в Письме только о них) права на бесплатную медпомощь в РФ нет;
— выплаты в их пользу взносами в ФФОМС не облагаютс
Граждане Республики Беларусь, временно пребывающие в [РФ]... не подлежат [ОМС]... полисы [ОМС]... им не выдаются, и суммы выплат... по трудовым договорам в их пользу... взносами [в ФФОМС]... не облагаются..
Однако, коллеги, я бы не спешил отыгрывать все назад и подавать уточненные расчеты по форме
В то же время нужно, для справки, отметить парадоксальную ситуацию, сложившуюся к сегодняшнему дню с полномочиями ведомств давать разъяснения по начислению взносов в ФФОМС.
По Закону
В соответствии с [ч. 5 ст. 1 Закона № 212-ФЗ]... Правительство... постановляет:
1. В целях единообразного применения... закона... предоставить право издавать соответствующие разъяснения:
[Минтруду]... по согласованию с [Минздравом]... по вопросам уплаты... взносов в [ФФОМС]....
Но согласно Положению о самом Минтруде, утвержденному Постановлением Правительства № 610 от 2012 года, это министерство вообще не вправе отвечать на вопросы по «медицинским» взноса
1. ...Минтруд... является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по... нормативно-правовому регулированию в сфере... социального страхования ([кроме ОМС]...)....
5. [Минздрав]... осуществляет следующие полномочия:
5.16. дает письменные ответы на вопросы плательщиков... взносов [в ФФОМС]....
В общем, правая рука не знает, что делает левая. И обе не в курсе происходящего с головой.
Впрочем, для вас, как для работодателей, трудящихся, что называется, на земле, все по-прежнему: облагайте взносами зарплату сотрудников из стран ЕАЭС так же, как зарплату россиян, независимо от статуса. А вот у самих временно пребывающих белорусов с бесплатной медпомощью на фоне Информационного письма, возможно, будут проблемы. Но это уже не ваша головная боль.
Теперь дополнительно о гражданах Киргизии. Как я уже сказал, для них Договор о ЕАЭС действует с 12 августа. Никаких переходных положений нет. Что делать со взносами с выплат в их пользу за август?
Чиновники Минтруда в неофициальных консультациях разъясняют: нужно разделить суммы, начисленные до 12 августа и далее. Первые обложить взносами так, как ими облагаются выплаты в пользу обычных мигрантов, временно пребывающих в России. А суммы, начисленные с 12 августа, — как выплаты в пользу российских работников и работников из Белоруссии, Казахстана, Армении.
Мнение, согласно которому выплаты в пользу граждан Киргизии для целей обложения взносами нужно разделить на те, что начислены с 1 по 11 августа, и те, что начислены с 12 августа и далее, высказала, например, Л.А. Котова, заместитель директора Департамента развития социального страхования Минтруда в статье «Киргизия стала
Хотя, с моей точки зрения, если граждан Киргизии у вас мало и вы готовы понести дополнительные расходы, делить выплаты и усложнять себе жизнь не надо. Просто начислите взносы на августовскую зарплату этих работников так, словно Договор о ЕАЭС распространяется на них с 1, а не с 12 августа.
И касательно НДФЛ с доходов граждан Киргизии. Наравне с выходцами из других стран, входящих в Союз, с 12 августа они получили право на
Получилась довольно экзотическая ситуация, когда имеющий приоритет над НК международный договор вступил в силу во второй половине налогового периода по НДФЛ. При желании можно было обосновать два подхода к исчислению налога с трудовых доходов граждан Киргизии, не имеющих статуса резидента РФ:
— по ставке 13 процентов облагаются трудовые доходы, полученные 12 августа и позднее, так как до этого Киргизия участником Договора о ЕАЭС не была;
— ставка 13 процентов применяется лишь с 2016 года — первого нового налогового периода после поправок.
Минфин в августовском Письме
...доходы граждан Киргизской Республики, полученные с [12.08.2015]... в связи с работой по найму в [РФ]... облагаются [НДФЛ по ставке 13%]... независимо от наличия статуса... резидента [РФ]...!
Временное убежище и взносы
Еще один «разъяснительный» конфликт по поводу взносов с выплат мигрантам случился уже внутри Минтруда.
В сентябре прошлого года в Письме
2. В соответствии с [п. 3 ч. 1 ст. 1]... закона № 4528-1 временное убежище — это возможность [иностранца]... временно пребывать [в РФ]...
Таким образом, лицо, получившее свидетельство о предоставлении временного убежища, получает статус [иностранца]... временно пребывающего [в РФ]...
Временно пребывающие [иностранцы]... признаются застрахованными... только в системе обязательного пенсионного страхования....
Ну не исчисляются — и славно, справедливо решили работодатели. И вот, летом 2015 года выясняется, что в декабре 2014 года Минтруд выпустил другое Письмо —
В соответствии со [ст. 10]... закона № 326-ФЗ застрахованными... в системе [ОМС]... являются, в частности, лица, имеющие право на [медпомощь]... в соответствии с... законом № 4528-1.
Пунктом 13 Порядка [утв.]... постановлением Правительства... от 09.04.2001 № 274, изданным во исполнение... закона № 4528-1, определено, что на лицо, которому предоставлено временное убежище, распространяются права и обязанности, установленные [ст. 6]... закона № 4528-1, [включая]... право на [медпомощь]...
Таким образом, лица, которым предоставлено временное убежище, являются застрахованными... в системе [ОМС]... и... выплаты в [их] пользу [облагаются]... взносами в [ФФОМС]....
И вот что теперь со всем этим делать?
Первый путь для ленивых: ничего не предпринимать, взносы в ФФОМС на выплаты «убеженцам» задним числом не начислять, отчетность не корректировать. Если даже до вас доберется проверка ПФР и ей, несмотря на противоречивые разъяснения Минтруда, удастся доказать, что «медицинские» взносы обязательны, вы рискуете только доначислением самой суммы взносов. Согласно статьям 25 и 43 Закона
Второй путь для всех остальных: смириться с судьбой, взять на вооружение последнее Письмо Минтруда, доначислить взносы, отразив корректировки в разделе 4 формы
Но вообще, конечно, ситуация далека от нормальной и без окончательных четких разъяснений министерства или Верховного суда тут не обойтись. До этого момента конфликт так и будет тлеть, благо, аргументов и под одну точку зрения, и под другую хватает. Но если спросить меня, то я бы ставил на первое Письмо, все-таки должность его подписанта — замминистра — более внушительная. Да и сама позиция, согласно которой взносы в ФФОМС на выплаты «убеженцам» не начисляются, мне ближе.
А взносы в ФСС? Они на зарплату мигрантов, получивших временное убежище, начисляются?
До 2015 года точно не начислялись, поскольку временно пребывающие иностранцы не были застрахованы на случай болезни или в связи с материнством: соответствующая норма отсутствовала как в Законе
В итоге неважно, получил временно пребывающий иностранец убежище или нет, — «социальные» взносы на выплаты в его пользу надо начислять. Но по тарифу 1,8 процента, а не 2,9 процента, как с выплат россиянам и гражданам стран — членов
...с 01.01.2015 [иностранцы]... временно пребывающие в [РФ]... ([кроме ВКС]...), включаются в число застрахованных... по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и... с выплат в их пользу должны уплачиваться... взносы в [ФСС]... в размере 1,8 [%]...
Письмо Минтруда от 31.03.2015 № 17-3/В-155
[С 01.01.2015]... граждане Республики Беларусь и Республики Казахстан и с [02.01.2015]... граждане Республики Армения с первого дня работы [в РФ]... независимо от своего статуса имеют право на получение всех видов пособий по обязательному социальному страхованию... и... работодатели должны уплачивать за них... взносы в [ФСС]... в тех же размерах, что и с выплат гражданам [РФ]... (...по тарифу 2,9%...).
Письмо Минтруда от 07.05.2015 № 17-3/ООГ-645
[Иностранцы]... высококвалифицированные специалисты, временно пребывающие в [РФ]... обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством не подлежат, и... выплаты... в их пользу... взносами в [ФСС]... не облагаются..
Чтобы свести воедино все сказанное по взносам, пособиям и медпомощи в отношении иностранцев, временно пребывающих в РФ, я составил такую таблицу.
Показатель | Категория временно пребывающего в РФ иностранца | |||
Гражданин Беларуси, Казахстана, Армении или Киргизии | Человек, получивший временное убежище | Иной мигрант, кроме высококвалифицированных специалистов | Высококвалифицированный специалист | |
Тариф взносов в ПФР | На выплаты: — до 711 000 руб. включительно — 22%; — свыше 711 000 руб. — 10% | Не начисляются | ||
Тариф взносов в ФФОМС | 5,1% | Не начисляются | ||
Тариф взносов в ФСС | На выплаты: — до 670 000 руб. включительно — 2,9%; — свыше 670 000 руб. — не уплачиваются | 1,8% | ||
Право на пособие по временной нетрудоспособности | Да | Да, при условии уплаты взносов в ФСС в течение 6 месяцев, предшествующих дню нетрудоспособности | Нет | |
Право на иные социальные пособия (например, в связи с материнством) | Нет | |||
Право на бесплатную медпомощь | Да | Нет |
Иностранцам-наркоманам патент не положен
Пройдемся по другим вопросам, связанным с трудом иностранцев.
С 24 июля в статью 13.3 Закона
Примечательно, что визовые иностранцы, обратившиеся за получением разрешения на работу, от этой новой обязанности освобождены.
ВС: споры о «миграционных» штрафах рассматривают суды общей юрисдикции
Верховный суд в последнее время принял несколько решений, важных для работодателей, нанимающих мигрантов.
Так, июньским Постановлением
...постановлением... органа [ФМС] общество... привлечено к административной ответственности, предусмотренной [ч. 4 ст.]... 18.15 КоАП РФ, за допуск к [труду иностранца]... не имеющего... разрешения на работу.
...объектом посягательства являются правоотношения между [иностранцем]... с одной стороны, и обществом — с другой, возникшие в связи с [трудом иностранца в РФ]...
Поэтому нет оснований полагать, что вмененное обществу... правонарушение совершено именно в [рамках]... предпринимательской или иной экономической деятельности.
Таким образом, данное дело... не относилось к подведомственности арбитражного суда..
В принципе, ВС с 2009 года, когда появилось его Постановление
Но пока вместе с ВС существовал ВАС, арбитражные суды к мнению ВС не сильно-то прислушивались и споры по «миграционным» штрафам все равно рассматривали, считая, что в их основе все-таки предпринимательство. Теперь, видимо, эта практика постепенно сойдет на нет.
Справка
Отказались рассматривать споры о «миграционных» штрафах в связи с неподведомственностью арбитражному суду и перенаправили работодателей в суд общей юрисдикции, в частности, 10 ААС Постановлением от 28.07.2015
Эта новость, конечно, из разряда «так себе», поскольку арбитраж традиционно с
Довод заявителя... что протокол об административном правонарушении составлен в отсутствии представителя ГУП... не может повлечь отмену постановления судьи, поскольку из... рапорта старшего инспектора ОППМ ОУФМС... следует, что... представитель ГУП... после дачи письменных объяснений, вышел из кабинета, и в течение рабочего дня не возвращался.
При этом, как следует из рапорта, *** С.К. было сообщено о составлении протокола... в указанный день. Не доверять указанному рапорту, оснований не имеется..
Правда, в упомянутом Постановлении
Закон о защите прав юрлиц от проверок ФМС не спасет
Продолжаем.
В июле появилось Постановление ВС
Порядок назначения «миграционного» штрафа ниже низшего предела
А в июне Постановлением
Ссылки предпринимателя на тяжелое материальное положение и на необходимость применения постановления [КС]... от 25.02.2014 № 4-П [отклоняются]...
Применение положений Постановления № 4-П зависит от обстоятельств дела и представленных доказательств, подтверждающих наличие оснований для снижения штрафа ниже низшего предела. Оснований для [этого]... суды не усмотрели..
Справка
Согласно действующей редакции
— характера правонарушения и его последствий;
— имущественного и финансового положения компании.
Например, минимальный штраф за привлечение к труду одного безвизового иностранца без патента, если дело происходит не в столичном регионе и не в Санкт-Петербурге и Ленинградской области, для организации составляет
Примечательно, что Конституционный суд в Постановлении от 25.02.2014
В общем, коллеги, давление на сферу трудоустройства иностранцев нарастает. Цель понятна — подтолкнуть работодателя к поиску персонала с российским гражданством или хотя бы гражданством страны, входящей в ЕАЭС.
«Физиком»-субподрядчиком от наказания за нелегала не прикроешься
И последнее из практики ВС по труду мигрантов. В апреле Постановлением
Организация, на объекте которой обнаружили иностранца без разрешительных документов, заявляет, что человек работал не на нее, а на подрядчика или субподрядчика. Вот и договор с последним имеется. Правда, контрагент этот — обычный «физик», не зарегистрированный в качестве предпринимател
Что... касается ссылки общества на договор, заключенный с гражданином [К.]... на выполнение ремонтно-строительных работ, то это не может служить основанием для освобождения общества от... ответственности [по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ], поскольку гражданин [К.]... не зарегистрирован в качестве [ИП]... поэтому фактически являлся не подрядчиком, а лишь посредником между обществом и привлеченным к [труду]... гражданином Республики Узбекистан [Д.]....
Однако суд квалифицирует его как ничего не значащего посредника между организацией и нелегалом, а штраф, выписанный на фирму, оставит в силе.
Надо сказать, что такой же вывод Президиум ВАС сделал еще в 2012 году в Постановлении
А на сегодня у меня все, до новых встреч!