Статусы иностранцев и особенности заключения трудовых договоров с ними
ФМС больше нет. А что есть?
Давайте сразу условимся об одной оговорке. Как вы знаете, с 5 апреля этого года Федеральной миграционной службы не существует. А она занималась нормативно-правовым регулированием в сфере миграции, миграционным учетом, выдачей виз и другими вопросами, связанными с нахождением иностранцев в России и их трудоустройством здесь. Ее функции и полномочия переданы
Поэтому сейчас как вариант могу рекомендовать вам все уведомления и прочие документы, которые вы обязаны представлять в ФМС, подавать в двух экземплярах: один — в ФМС, а другой — в МВД. И пока нет форм «миграционных» документов, разработанных и утвержденных МВД, используйте формы, утвержденные ФМС. Думаю, даже после того как МВД заработает на миграционном фронте в полную силу, оно все равно будет какое-то время пользоваться документами ФМС.
Ну а если есть возможность, то лучше воздержаться от приема на работу новых иностранцев до того, как появится хоть какая-то ясность.
Я же по ходу нашего семинара по старинке буду говорить «ФМС», подразумевая под этим сокращением Главное управление МВД по вопросам миграции и его территориальные органы.
Иностранные работники — кто это?
У многих российских компаний есть работники-иностранцы. Одни хотят иметь в своем штате высококлассного зарубежного специалиста и готовы платить за это немалые деньги. Другие, наоборот, стремятся сэкономить и нанимают неквалифицированных мигрантов как более дешевую (по сравнению с россиянами) рабочую силу. Но и те и другие должны быть очень внимательными, чтобы соблюсти все требования российского законодательства, касающиеся трудовых отношений с иностранцами. Ведь их нарушение может дорого обойтись работодателю. Размер штрафов варьируется от десятков тысяч до миллиона рублей.
При этом под иностранцами я буду понимать любых людей, у которых нет гражданства Российской Федерации, то есть как подданных других стран, так и лиц, у которых вообще нет гражданства какой бы то ни было страны (апатридов).
Нормативка по труду мигрантов
Труд иностранцев в России регулируется двумя основными документами. Один из них — Трудовой кодекс, а именно глава 50.1, которая в основном посвящена оформлению трудовых отношений с иностранцами.
Другой документ — это Федеральный закон от 25.07.2002
Но не стоит забывать и о приоритете норм международного права. Это значит, что если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные российским законом, то применяют правила международного договор
Рассмотреть все международные договоры, касающиеся правового положения иностранцев в России, мы, конечно, не сможем. Поэтому будем изучать только соглашение, регулирующее правовое положение самой многочисленной группы работников-мигрантов — граждан Армении, Белоруссии, Казахстана и Кыргызстана. Имеется в виду Договор о Евразийском экономическом союзе, заключенный 29 мая 2014 г. (далее — Договор о ЕАЭС).
Статусы иностранцев: пребывающие, проживающие, визовые и безвизовые
Чтобы без ошибок принять иностранца на работу, нужно определить его статус. Тут все зависит от режима пребывания либо проживания человека в России и порядка въезда на ее территорию.
Так, мигрант может иметь право на постоянное или временное проживание в России, а может временно находиться здесь в течение срока, установленного законом, то есть временно пребыват
Отсюда и статусы иностранце
— постоянно проживающие — имеют вид на жительство;
— временно проживающие — получили разрешение на временное проживание;
— временно пребывающие — все остальные.
Причем для того, чтобы въехать в Россию и временно здесь пребывать, некоторым иностранцам нужна виза, и тогда по ней определяют срок нахождения в нашей стране. Таких мигрантов мы будем называть визовыми. Но есть и те, кому для въезда в РФ виза не требуется. Это так называемые безвизовые иностранцы. По общему правилу максимальный срок их временного пребывания в РФ — 90 дней суммарно в течение каждых
Справка
Государства, гражданам которых разрешен безвизовый въезд в Россию, перечислены в приложении к Письму МИД от 27.04.2012
Например, в Россию без визы могут въезжать граждане большинства стран ближнего зарубежья: Азербайджана, Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Молдавии, Таджикистана, Узбекистана, Украины.
Статусы иностранцев: «евразийцы» и ВКС
Среди безвизовых временно пребывающих иностранцев выделяют особенную категорию мигрантов. Это граждане стран — членов ЕАЭС: Армении, Белоруссии, Казахстана и Киргизии. Гражданин любой из этих стран и члены его семьи могут находиться в РФ до тех пор, пока действует трудовой или гражданско-правовой договор, заключенный с ним российским работодателем или заказчиком работ (услуг). Таким образом, если вы заключили бессрочный трудовой договор, например, с гражданином Армении, то он вправе находиться в РФ вплоть до расторжения договор
Кроме того, иностранец из любой страны, в том числе из государства — члена ЕАЭС, и с любым статусом (временно пребывающий, а также постоянно или временно проживающий) может быть высококвалифицированным специалистом (сокращенно — ВКС). Это работник с высоким уровнем профессиональных навыков и внушительной зарплатой, размер которой не может быть меньше установленного Законо
Статусы иностранцев: беженцы и «убеженцы»
В дополнение к перечисленным категориям иностранных граждан есть еще две — это беженцы и лица, получившие временное убежище в РФ.
Беженец — это человек, который находится вне страны своего гражданства или прежнего обычного местожительства, поскольку обоснованно опасается стать жертвой преследования по признаку расы, вероисповедания, политических убеждений и
Мигрант, получивший временное убежище, — это тот, кто имел все основания для признания его беженцем, но попросил только о возможности временно пребывать в России. А также тот, кто не имеет оснований считаться беженцем, но из гуманных побуждений его нельзя выдворить за пределы
Справка
Для беженца документом, удостоверяющим личность, является удостоверение беженц
А для иностранца, который получил временное убежище, таким документом будет свидетельство о предоставлении временного убежища на территории
«Иностранный» трудовой договор: возраст мигранта, запрещенные виды деятельности, срок действия договора
Итак, особенности оформления трудовых отношений с иностранцами установлены специальной главой 50.1 ТК РФ. Рассмотрим их подробнее.
В общем случае иностранца можно принять на работу, если ему исполнилось 18 лет. Это правило не распространяется, в частности, на постоянно и временно проживающих иностранцев и лиц, получивших временное убежище в
Есть виды деятельности, где труд иностранцев в принципе запрещен. Это, например, муниципальная служба, работа на объектах и в организациях, связанных с обеспечением безопасности
Срок трудового договора с иностранцем не зависит от срока действия его документов (патентов, разрешений на работу), дающих право работать в РФ. Поэтому в общем случае трудовой договор заключают на неопределенный срок. Срочный договор с иностранцем можно заключить только в ситуациях, установленных ст. 59
Справка
Срочный трудовой договор можно заключить для выполнения, в частност
— обязанностей временно отсутствующего работника;
— временных (до 2 месяцев) работ;
— сезонных работ;
— работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя.
«Иностранный» трудовой договор: документы для приема на работу
С этого момента давайте условимся: дальше мы с вами будем говорить только:
— о временно пребывающих иностранцах из безвизовых стран, в том числе отдельно о мигрантах из ЕАЭС и «убеженцах»;
— о высококвалифицированных специалистах.
На остальных категориях мигрантов останавливаться не будем. Постоянно и временно проживающих иностранцев принимают на работу почти в том же порядке, что и российских граждан. А доля визовых мигрантов и беженцев в РФ невелика.
Теперь посмотрим, какие документы надо потребовать у иностранного гражданина при приеме на работу. Для наглядности информацию я представлю в таблице.
| Документ | Иностранец из государства, входящего в ЕАЭС | Иностранец, получивший временное убежище в РФ | ВКС | ||
| Документ, удостоверяющий личность | Паспорт иностранного гражданина | Свидетельство о предоставлении временного убежища | |||
| Трудовая книжка российского или советского образца | Предъявляется при ее наличии. Впервые поступающим на работу трудовую книжку обязан завести работодатель | ||||
| Свидетельство обязательного пенсионного страхования | Предъявляется при его наличии. Впервые поступающим на работу пенсионное свидетельство обязан оформить работодатель | Предъявляется при наличии. Если свидетельства нет, работодатель его не оформляет | |||
| Документ об образовании и (или) квалификации | Предъявляется, если для выполнения работы необходимы специальные знания (подготовка) | ||||
| Документы воинского учета | Предъявлять не нужно | ||||
| Документ, подтверждающий право трудиться в РФ | Патент | Предъявлять не нужно | Разрешение на работу, оформляется после заключения трудового договора | ||
| Полис ДМС или договор с медицинской организацией об оказании медпомощи | Предъявляет иностранец или оформляет работодатель | Предъявляет иностранец или оформляет работодатель для всех, кроме граждан Республики Беларусь | Предъявляет иностранец или оформляет работодатель | Предъявляет иностранец на себя и членов своей семьи или оформляет работодатель | |
Итак, в отличие от россиян, мигранты при заключении трудового договора не предъявляют документы воинского учета. Зато должны быть в наличии документы, подтверждающие право иностранцев на трудоустройство и медпомощь в РФ. Сведения об этих документах обязательно указывают в трудовом договор
На остальных бумагах, приведенных в таблице, мы еще остановимся, когда будем говорить об особенностях трудоустройства каждой категории иностранцев отдельно.
Миграционный учет
Любого иностранца, находящегося в РФ, принимающая сторона должна поставить на миграционный учет по месту пребывания. А принимающей стороной, помимо прочего, считается организация, в которой мигрант живет или трудится. Соответственно, компания-работодатель обязана сообщить в ФМС о прибытии мигрант
Однако есть несколько случаев, когда мигрант может сделать это самостоятельно. Например, когда заявляет в качестве места своего пребывания собственное жилое помещение в Росси
Но, скорее всего, у мигранта из самой многочисленной категории, то есть у временно пребывающего в РФ, корешка уведомления о миграционном учете не будет. Это значит, что работодатель должен поставить его на учет в течение 7 рабочих дней с момента заключения с ним трудового договора. Для этого нужно заполнить уведомление по утвержденной форме и представить его в УФМС лично или по почт
Впрочем, для некоторых иностранцев срок подачи уведомления другой.
Так, граждане государств — членов ЕАЭС подлежат миграционному учету в течение 30 суток с даты въезда в
Для граждан Украины срок еще больше — 90 суто
90 дней могут «гулять» также ВКС и члены их семей. Когда это время истечет, у них будет еще 7 рабочих дней для постановки на
Неисполнение обязанности по миграционному учету грозит большим штрафом за каждого иностранц
— для организации или предпринимателя — от 400 000 до 500 000 руб.;
— для руководителя фирмы — от 40 000 до 50 000 руб.
Справка
Арендодателю помещений, в которых теоретически можно жить, даже если они для этого не предназначены, нужно следить, чтобы арендатор без его ведома не «вселил» туда своих иностранных работников. С точки зрения Верховного суда, арендодатель в этом случае становится принимающей стороной и обязан поставить людей на миграционный учет. Если он это не сделает, что вскроется в ходе проверки помещения инспекторами из УФМС, арендодателя оштрафуют. То, что фактически иностранца «вселил» арендатор и арендодатель об этом ничего не знал, роли не сыграе
Уведомление УФМС о трудовых отношениях с иностранцем
Теперь об уведомлении о найме или увольнении мигранта. Сообщить об этих случаях нужно независимо от статуса иностранного работника. Будь то иностранец с видом на жительство, патентом, гражданин страны — члена ЕАЭС, ВКС, беженец или человек, получивший временное убежищ
Подтверждает это и судебная практик
На отправку сообщения даны 3 рабочих дня со дня приема иностранца на работу или увольнени
За неуведомление — штраф по ч. 3 ст. 18.15
Правда, стоит оговориться, что с информированием УФМС о трудовых отношениях с белорусами все-таки есть неопределенность. Дело в том, что Россия и Белоруссия юридически составляют Союзное государство и его Высший Совет еще в июне 1996 г. принял Решение № 4. Там говорится, что действующий в двух странах национальный порядок регулирования, привлечения и использования иностранной рабочей силы к гражданам Союзного государства не применяют.
Но, учитывая суммы штрафов, а также то, что направить в УФМС уведомление совсем несложно, лучше сообщить и о работниках-белорусах тоже. Тем более что есть прецедент, когда компанию оштрафовали за молчание о трудовом договоре, заключенном с белорусом. И ссылка на Решение № 4 не помогла, так как, с точки зрения судов двух инстанций, уведомление миграционной службы не часть процесса по привлечению и использованию иностранной рабочей силы, а элемент контроля государства за количеством мигрантов в стран
И последнее. Сообщить в УФМС, выдавшее патент иностранцу, о своем трудоустройстве должен и он сам, передав лично или почтой копию трудового или гражданско-правового договора. На это мигранту дано 2 месяца считая со дня оформления патент
Если этого не сделать, патент аннулируют, и де-факто окажется, что у работодателя трудится нелегал. Поэтому желательно проконтролировать, отправил мигрант копию договора или
Налоговый учет расходов на медобслуживание иностранца
Да, часто задаваемый вопрос: как работодателю учесть для целей налогообложения прибыли стоимость оплаченного им медицинского обслуживания иностранного работника, а если речь идет о ВКС, то и для членов его семьи?
С одной стороны, работодатель оплачивает эти расходы не по своей прихоти, а по требованию закона. Без полиса ДМС либо договора с медорганизацией трудовой договор с иностранцем заключить нельзя. Поэтому такие расходы нельзя приравнять к добровольным затратам на медобслуживание персонала. Последние, как вы помните, нормируют исходя из 6% от фонда оплаты труда. Соответственно, расходы на обязательное медобслуживание мигрантов можно учесть полностью как прочие обоснованные затрат
С другой стороны, не могу вам обещать, что такой подход одобрит налоговая инспекция. Вполне вероятно, она будет настаивать, что такие расходы надо считать «трудовыми» и потому их можно признать только в сумме:
— приходящейся на страхование или медобслуживание самого работника;
— приходящейся на срок действия трудового договора с мигрантом;
— посчитанной с соблюдением всех требований ст. 255 НК. То есть «медицинский» договор должен быть заключен на срок не менее года и затраты не могут превышать 6% от общей суммы расходов на оплату труда.
Перевод мигранта
Если речь не идет о работниках из стран ЕАЭС и тех, которым предоставлено временное убежище в РФ, работодатель вправе временно перевести иностранца на работу не по профессии или специальности, указанной в патенте или разрешении на работу, только в двух случая
— при чрезвычайных обстоятельствах. Это, например, катастрофа природного или техногенного характера, производственная авария, несчастный случай на производстве, пожар, наводнение;
— при простое, необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если они вызваны теми же чрезвычайными обстоятельствами.
Также, в отличие от россиян, мигрантов из государств, входящих в ЕАЭС, а также «убеженцев», для обычных работников-иностранцев такой перевод ограничен не только по времени (не более месяца), но и по частоте — это разрешено лишь один раз за календарный год. Если по окончании перевода иностранцу уже нельзя предоставить прежнюю работу, его надо уволить. О чем письменно уведомить мигранта не позднее чем за 3 календарных дня до печального событи
Когда иностранца нужно отстранить от работы
Мигранта следует отстранить от работы, если истек срок действи
— документов, позволяющих мигранту трудиться в РФ (патента, разрешения на работу, разрешения на временное проживание, вида на жительство);
— полиса ДМС или договора на медобслуживание;
— разрешения работодателя на привлечение визовых иностранных работников.
Если по истечении месяца не будут оформлены новые документы, иностранца придется уволит
Кроме того, трудовой договор с мигрантом нужно расторгнуть, если доля иностранных сотрудников в общей численности персонала у работодателя превысит значения, ежегодно устанавливаемые правительством для определенных сфер деятельности. Но об этом мы поговорим чуть позж
