Новости Тренинги Типовые ситуации Калькуляторы Формы
Журнал Вебинары Календарь Консультации Форум Тесты
Добавить в «Нужное»

Как бухгалтеру работать с договорами

Мы в ответе за тех, с кем договорились

Столкновение юридических формальностей с суровой реальностью

Сейчас разъяснительная и арбитражная практика заставляет любого плательщика не только рассматривать договор с точки зрения гражданско-правовых последствий и экономической выгоды, но и оценивать налоговые последствия.

Ни для кого не секрет, что достаточно часто даже по состоявшейся сделке, когда действительно были выполнены работы, оказаны услуги или переданы товары, у налогового инспектора возникает масса вопросов.

Магическое словосочетание «необоснованная налоговая выгода» может перечеркнуть расходы и вычеты, а, казалось бы, выгодную сделку превратить в головную боль и источник убытков. Фактически, заключая любой договор, вы не только берете на себя ответственность по возникающим в связи с этим вашим налоговым обязательствам, но и отвечаете перед ИФНС за контрагента.

Насколько логично или правомерно взваливать на вас бремя ответственности за действия партнера, обсуждать бессмысленно, мы этого делать не будем. Это давно устоявшийся подход. И раз уж мы отвечаем в рамках налоговых правоотношений не только за себя, но и за того парня, поговорим о том, что такое необоснованная налоговая выгода, должная осмотрительность и как с этим жить.

Цель договора — обеспечить деятельность компании, а не сэкономить на налогах

Такого понятия, как необоснованная налоговая выгода, вы в законодательстве не найдете. Его там нет и никогда не было. Впервые речь о необоснованной налоговой выгоде зашла в знаменитом Постановлении Пленума ВАС № 53. А в 2017 г. НК дополнили ст. 54.1, в которой фактически закрепили правоприменительную практику по необоснованной налоговой выгоде, но уже без упоминания этого термина.

Сейчас под такой выгодой следует понимать уменьшение налога любым способом за счет искусственного создания обстоятельств и документооборота, формально соответствующих закону. Хотя реальная цель — не получение прибыли за счет сделки, а снижение налоговой нагрузки за счет льгот, пониженных налоговых ставок или обогащение за счет бюджета путем получения налоговых вычетов.

Примером налоговых схем для получения налоговый выгоды может быть формальное дробление бизнеса для использования специальных налоговых режимов. Операции с фирмами-однодневками, в результате которых применялись налоговые вычеты и учитывались расходы, также могут признать схемой, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. Никакие, даже самые юридически красивые договоры, составленные под такие махинации, не убедят налоговиков или суд в правомерности сделокпп. 13.1, 13.2 Методических рекомендаций, утв. Письмом ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@.

По сути, необоснованная налоговая выгода стала универсальным инструментом в руках налогового инспектора, который, не найдя грехов в вашей первичке, скорее всего, устроит так называемую встречную проверку. Несмотря на то что этот термин исчез из налогового законодательства с 2007 г., в обиходе так называют истребование документов и информации о налогоплательщике, налоговом агенте, плательщике сборов или информации о конкретных сделкахст. 93.1 НК РФ.

Изучив полученные документы и информацию, инспектор может прийти к выводу, что вы получили необоснованную налоговую выгоду, и тогда снимет расходы, откажет в вычете НДС, не подтвердит льготу, доначислит налоги, выставит пени и штрафы.

Сделка реальная, а расходы и вычеты — нет

ФНС не скрывает, каким образом налоговики выявляют необоснованную налоговую выгоду. Основные критерии: реальность операций, исполнение сделки надлежащим лицом, действительный экономический смысл и наличие деловой цели, кроме уменьшения налоговых обязательствп. 26 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.

Если сделка нереальна, ее даже не будут оценивать по другим критериям. Реальную сделку проверят на предмет ложных показателей и искажения фактов хозяйственной деятельности, которые привели к уменьшению налога. Инспектор будет искать скрытые факты и заниженные показателип. 2 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.

Допустим, наша сделка прошла проверку на реальность, товары действительно были поставлены, работы выполнены, их результат можно увидеть и пощупать. Это еще не повод для вас выдохнуть спокойно. Теперь инспектора заинтересует, мог ли ваш контрагент действительно выполнить свои обязательства. Доказательствами обратного, по мнению ФНС, могут бытьп. 6 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@:

— отсутствие или недостаточное количество у вашего контрагента материальных и трудовых ресурсов;

— отсутствие у партнера договорных отношений с третьими лицами, на которых он мог бы возложить исполнение обязательств;

— проведение по счету контрагента расходных операций, необычных для вида деятельности, по которому заключена ваша сделка;

— отсутствие у контрагента другой реальной экономической деятельности;

— указание в ЕГРЮЛ на недостоверность сведений о руководителе или участниках партнера;

— отсутствие у контрагента сайта или иного публичного информирования о его деятельности.

И если инспекторы выявят несколько из этих обстоятельств, даже не сомневайтесь, вы лишитесь и расходов, и вычетов. ФНС настаивает, что, даже когда реальность операции не оспаривается, но фактическим исполнителем не мог быть заявленный контрагент, принять НДС к вычету и учесть расходы по его документам нельзя.

Кроме того, ФНС рекомендует подчиненным обращать внимание на нетипичный для данного вида сделок документооборот. Неполные сведения в документах свидетельствуют об их формальном заполнении, поскольку стороны не рассчитывали использовать их для защиты прав.

Если ваш контрагент не выполнил обязательства, а вы ничего не предприняли, что привело к уменьшению налоговой базы, это тоже будет рассматриваться как умысел получить необоснованную налоговую выгоду. В ход пойдет даже сравнение вашего IP-адреса и IP-адреса контрагента. Если они совпадут, обвинений в дроблении бизнеса и необоснованной выгоде вам не миноватьпп. 7, 8, 27 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.

Несуществующий контрагент

Итак, сделки с какими контрагентами могут вызвать подозрения у ИФНС, а договорные отношения с ними послужить причиной доначисления налогов и штрафов? В первую очередь, конечно, стоит отказаться от сделки, если сведения о вашем контрагенте отсутствуют в ЕГРЮЛПисьмо Минфина от 16.04.2010 № 03-02-08/25.

Думаю, здесь вопросов быть не может, первичка по сделке с несуществующим юридическим лицом будет считаться сфальсифицированной. Кроме того, сделки с такими партнерами чреваты не только негативными налоговыми последствиями. Вступая в правоотношения с такими лицами, вы лишаете себя гражданско-правовой защиты. Ведь невозможно по суду взыскать долг с несуществующего лица.

Правда, есть важный нюанс, который частенько забывают налоговики. Для гарантированных проблем контрагент должен не существовать на дату заключения и исполнения сделки. Если же он снялся с регистрации или его исключили из ЕГРЮЛ позже, это само по себе ничего не значит. Но жизнь показывает, что инспекторам достаточно и этого. В общем, будьте внимательны и проверяйте дату, когда контрагент «перестал быть».

Массовые руководители, учредители, адреса

Классические признаки проблемного контрагента — это когда его руководитель возглавляет большое количество других фирм либо участник владеет кучей других компаний, а также адрес массовой регистрации. Разберем по порядкуПисьмо Минфина от 17.12.2014 № 03-02-07/1/65228.

Конечно, участие одного человека в нескольких организациях еще не свидетельствует о недобросовестности контрагента. Особенно когда другие его фирмы действуют и зарекомендовали себя хорошо. Тем не менее такого контрагента все равно нужно проверитьПисьмо Минфина от 22.10.2020 № 03-12-13/91957.

А вот если одно лицо умудряется руководить несколькими компаниями, к такому потенциальному партнеру уже стоит присмотреться более тщательно. Управлять реальным, а не фиктивным бизнесом сразу в нескольких организациях очень сложно, и такое случается крайне редко.

Если же у контрагента адрес массовой регистрации, по которому физически не могут поместиться столько фирм, сколько числится в ЕГРЮЛ, у налоговиков точно будут вопросы по вашим сделкамПисьмо ФНС от 24.07.2015 № ЕД-4-2/13005@.

Да и с точки зрения гражданско-правовой защиты ничего хорошего для вас тут нет. Адрес массовой регистрации означает: если что-то пойдет не так, там вы контрагента не найдете. В нормальной жизни адрес из ЕГРЮЛ совпадает с местом нахождения руководителя фирмып. 2 ст. 54 ГК РФ.

На что еще обращают внимание налоговики при проверке сделок

Если сделка крупная, а контрагент создан в предыдущем году или ранее, по его бухгалтерской и налоговой отчетности стоит проверить, если ли у него ресурсы для исполнения сделки. То есть персонал, основные средства, транспорт, складские помещения, лицензии, необходимые для определенных работп. 5 Постановления ВАС от 12.10.2006 № 53.

Тут суть претензий налоговиков тоже понятна. Да и у вас должен возникнуть вопрос, каким образом ваш будущий контрагент собирается выполнять обязательства по договору, если у него отсутствуют необходимые материальные и человеческие ресурсы.

В качестве признаков необоснованной налоговой выгоды от сделки инспектор может рассматривать такжеПисьмо ФНС от 08.04.2011 № КЕ-4-3/5585@:

— создание контрагента незадолго до совершения хозяйственной операции;

— взаимозависимость участников сделки;

— неритмичный характер операций или их однократность;

— нарушение контрагентом или вами налогового законодательства в прошлом;

— расчеты с использованием одного банка;

— транзитные платежи между участниками.

Конечно, подобные обстоятельства могут возникать и при реальных сделках добросовестных налогоплательщиков. Поэтому налоговое ведомство рекомендует подчиненным при проведении проверок не коллекционировать «плохие» признаки, а исследовать, что было на самом делеПисьма ФНС от 22.04.2020 № СД-19-2/99@, от 12.07.2019 № КЧ-4-7/13613, от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@.

Добросовестность + осмотрительность = обоснованность налоговой выгоды

Мы уже говорили о том, что в НК нет понятия «налоговая выгода», в том числе необоснованная, однако суды и инспекторы пользуются термином только в путь, как говорится. То же самое с понятиями «добросовестный налогоплательщик» и «должная осмотрительность». В законе их нет, а в жизни — есть. Убедите проверяющих в первом и втором — все будет в порядке с расходами и вычетами. А не убедите...

Формально налогоплательщик всегда считается добросовестным. Но если почитать, как объясняет это понятие ФНС, становится ясно, что статус придется отстаивать. Добросовестными налоговая служба считает плательщиков, которые не злоупотребляют своими правами и не совершают действий, направленных на получение необоснованной налоговой выгодыПисьма ФНС от 19.01.2018 № ЕД-4-2/889, от 24.07.2019 № ЕД-19-2/201.

Улавливаете, да? Если у проверяющих появились претензии к сделке, то это автоматом убивает обе части определения понятия «добросовестный плательщик» от ФНС. Так что презумпция добросовестности существует только на бумаге. Пассивно отсидеться под ее защитой не получится, особенно когда инспекторы выдвигают доказательства в пользу своей версии, а вы — нетп. 7 ст. 3, п. 5 ст. 82 НК РФ; п. 1 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53; Письмо ФНС от 24.07.2019 № ЕД-19-2/201.

Теперь о должной осмотрительности. Опять-таки, законодатель обошел ее своим внимание, а вот суды и налоговики — нет. Осмотрительность была и остается одним из краеугольных камней в доказывании реальности и исполнимости сделки. К тому же она пригодится не только для налоговой выгоды — оценить честность контрагента полезно и в гражданско-правовых целях.

Но будьте осторожны: имитацию осмотрительности ИФНС квалифицирует как признак умышленного уклонения от уплаты налогов. Речь о случаях, когда компания довольствуется сведениями из ЕГРЮЛ, удостоверяет для себя личность руководителя и вперед, на многомиллионную сделку. А при проверке: ну вот же, должная осмотрительность проявлена, с нас взятки гладки. Нет, коллеги, не гладкип. 10 Методических рекомендаций, утв. Письмом ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@.

Если же вы действительно глубоко и обстоятельно проверили контрагента, а затем у ИФНС появились к нему претензии, то при реально исполненной им сделке у налоговиков нет шансов оставить вас без расходов и вычетовпп. 20, 21 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.

Пишем положение о проверке контрагентов

С учетом всего сказанного проверку контрагентов надо формализовать, чтобы все в компании понимали, кто и как ею занимается, как фиксировать результаты, где их хранить и т. п. Вот несколько советов, как составить локальный нормативный акт о проверках контрагентов перед заключением договора.

1. Определите безрисковые сделки, контрагентов по которым проверять не нужно.

К безрисковым обычно относят сделки на мелкие суммы. Какую сумму считать мелкой — решите сами. Также безрисковыми могут быть сделки, контрагентами по которым выступают:

— общеизвестные компании вроде сотовых операторов или крупнейших поставщиков ГСМ;

— градообразующие предприятия. Скажем, проверять реальность «Норникеля» бессмысленно;

— ГУП, МУП, казенные учреждения;

— субъекты естественных монополий. Например, поставщики коммунальных услуг;

— давние контрагенты. Это могут быть фирмы, у которых в течение 4 последних лет работы с вами не менялись ключевые должностные лица, юридический адрес, участники и т. п.

Но предусмотрите, что при заключении сделки, кроме мелкой, с такими безрисковыми контрагентами через посредника последнего придется проверить.

2. Определите критерии разделения сделок на низко-, средне- и высокорисковые.

Основной показатель — сумма договора, от которой зависят расходы и вычеты. Но возможны дополнительные условия:

— тип расчетов. Пристального внимания требуют: полная предоплата, векселя третьих лиц, неденежные расчеты;

— тип сделки. В зоне риска маркетинг, консалтинг, юриспруденция.

3. В зависимости от критериев риска определите следующее.

3.1. Глубина и срок окончания проверки.

Так, низкорисковых контрагентов можно проверять только с помощью интернет-сервисов. На это хватит 1—2 рабочих дня.

Среднерисковых проверяем через Интернет, распечатываем выписку из ЕГРЮЛ, запрашиваем документ о полномочиях человека, который подписывает договор. Здесь срок проверки должен быть побольше, например 3—4 рабочих дня.

Высокорисковых оценивайте по всем параметрам. На эту проверку выделите больше всего времени.

3.2. Периодичность проверок после первой проверки.

3.2.1. Можно установить, что в момент исполнения сделки ответственный сотрудник сверяет первичные документы с досье на контрагента и с данными сайта ФНС. Те ли наименование, организационно-правовая форма, совпадают ли ИНН, ОГРН.

3.2.2. Если с контрагентом действует долгосрочный договор либо с некой периодичностью заключаются новые договоры, определите период, после которого нужно повторить проверку.

4. Зафиксируйте порядок действий подразделения или сотрудника, ответственного за проверку.

В частности, определите, где, в какой форме и как долго будут храниться материалы проверок.

5. Установите порядок действий подразделений или сотрудников, которые вовлечены в договорную работу, но проверкой контрагентов не занимаются.

Это может быть фиксация источников поиска и причин выбора контрагента, фиксация результатов переговоров и деловой переписки с контрагентом, запрет на заключение договоров без проверки, предписание, куда обращаться за проверкой и в какие сроки, порядок действий после проверки.

6. Установите специфические меры поощрения и ответственности персонала в связи с проверками контрагентов.

7. В приложениях к положению о проверке приведите формы документов по процедуре.

Например, образцы заявки на проверку, карточки проверки, заключения по итогам проверки.

Блиц-проверка контрагента с помощью интернет-сервисов

Проверка потенциального партнера по договору через Интернет — самая простая, быстрая и дешевая. Причем довольно эффективная, никакая махровая однодневка ее не пройдет. Если, конечно, у вас нет задачи сымитировать должную осмотрительность.

На сайте есть удобный сервис проверки по самым важным параметрам с выводом отчета. Вот подробности.

Что проверяемГде находится источник информации для сервиса Пояснения
Сведения о руководителе (участнике, ином уполномоченном лице) фирмы-контрагента
Реестр дисквалифицированных лицСайт «Прозрачный бизнес» → вкладка «дисквалификация»Если проверяемый человек (возглавляемая им организация) есть в реестре, это очень плохо. Он не может представлять интересы фирмы-контрагента при заключении сделки
Реестр юридических лиц, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лицаСайт «Прозрачный бизнес» → вкладка «ограничения участия в ЮЛ»
Реестр «массовых» учредителейСайт «Прозрачный бизнес» → вкладка «участие в нескольких ЮЛ»Само по себе это не плохо, но на фоне других признаков может стать поводом отказаться от сделки
Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядкеСайт ФНСПрисутствие руководителя (участника) фирмы-контрагента в перечне означает, что компания с высокой долей вероятности однодневка
Действительность внутреннего российского паспорта руководителя или иного представителя контрагентаСайт Главного управления по вопросам миграции МВД РоссииЕсли паспорт не прошел проверку, уточните, почему так. Сервис предупреждает, что ошибки возможны.Учтите, что брать копию паспорта руководителя/представителя без подписания согласия на обработку персональных данных незаконно
Сведения о фирме-контрагенте
Сведения о государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйствСайт ФНСЕсли данные не совпадают с имеющимися у вас — это повод задуматься, нужен ли вам такой контрагент
Сведения из журнала «Вестник государственной регистрации» о принятых налоговыми инспекциями решениях о предстоящем исключении недействующих организаций из ЕГРЮЛ или ИП из ЕГРИПСайт «Прозрачный бизнес» → вкладки «организации» или «индивидуальный предприниматель (ИП)»Если руководству компании-контрагента не интересно, что ее могут признать недействующей, то вряд ли оно заинтересовано в исполнении сделки с вами
Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более годаСайт ФНСЕсли просроченных долгов много или отчетность не сдается, скорее всего, контрагент не заплатит налоги и по сделке с вами. А это — лишние вопросы от ИФНС
Адреса, указанные при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицамиСайт «Прозрачный бизнес» → вкладка «адреса нескольких ЮЛ»Даже если поставщик зарегистрирован по адресу массовой регистрации, это может быть объяснимо. К примеру, он расположен в крупном офисном центре.Если разумных объяснений нет, вы рискуете связаться с однодневкой
Сведения о возможном банкротствеЕдиный федеральный реестр сведений о банкротствеСвязываться с потенциальным банкротом опасно не столько по налоговым, сколько по деловым соображениям
Банк решений арбитражных судовСайт «Электронное правосудие»Наличие споров само по себе еще ни о чем не говорит. Но крупные претензии со стороны налоговиков или покупателей — фактор риска
Банк данных исполнительных производствСайт ФССП РоссииИмеющиеся значительные долги — тревожный знак. Что помешает контрагенту не исполнить обязательства и перед вами?

Копаем глубже: открытые данные от ФНС, бухгалтерская отчетность и другие возможности

Открытыми данными налоговая служба называет перечень сведений об организации либо ИП, на которые не распространяется режим налоговой тайны. Массив данных по состоянию на предыдущий год ФНС размещает на своем сайте.

Там, в частности, среднесписочная численность, применяемый спецрежим, доходы и расходы по отчету о финансовых результатах (ОФР), сумма уплаченных налогов, сборов и взносов, размер недоимки, пеней, штрафов.

Мощный набор инструментов для проверки, но крайне неудобный. Сведения раскиданы по разным файлам, которые предстоит скачать, а потом искать нужное по ИНН контрагента. К счастью, в сети есть сервисы, которые обрабатывают массив сведений от ФНС автоматически и выдают результаты в удобном виде.

Ну и, конечно, если ваш будущий контрагент — организация, бесценный источник информации — ГИРБО. Мало-мальски грамотный бухгалтер только по балансу и ОФР поймет, чем жил и дышал контрагент в предыдущем году и каковы его перспективы в году текущем. В конце концов, если потенциальный партнер берется поставить товаров на 50 000 000, а у него валюта баланса 10 000 руб., то любого вменяемого бизнесмена должны начать терзать смутные сомнения.

Следующий момент. Вы знаете, что несколько лет назад государство взяло курс на отмену лицензирования определенных видов деятельности в пользу их саморегулирования. Это касается, в частности, строительства. Соответственно, если вы хотите что-то возвести с помощью подрядчика, он должен быть членом одной из саморегулируемых организаций — СРО. Пусть сообщит вам ее название, а вы на сайте СРО проверите, действительно ли подрядчик там состоит.

Дальнейшие проверочные мероприятия, коллеги, зависят от предмета сделки и степени ее риска. Так, многие наносят инспекционные визиты на производственные мощности контрагента, его склады, знакомятся с автопарком. Естественно, с согласия потенциального партнера. Если он заявляет, что здание в его собственности, это легко проверить в ЕГРН.

А на сайте ГИБДД вы можете посмотреть, в частности, историю регистрации грузовиков контрагента и проверить, есть ли у них диагностическая карта, которую выдают после ТО. Ведь эксплуатировать технику без карты нельзя, и если будущий партнер требование не соблюдает, то, как говорил Винни-Пух: «Это “ж-ж-ж” неспроста!».

Одобрение договора главбухом, типовые образцы и способы заключения

На каком этапе заключения договора нужен бухгалтер

Конечно, не дело главного бухгалтера искать контрагента, оговаривать с ним условия сделки, готовить текст договора и подписывать его. Однако приложить к документу руку на стадии заключения очень важно. Почему? Сейчас об этом поговорим. Но условимся, что, упоминая главбуха, я буду подразумевать и назначенного им специалиста из бухгалтерии, а то и нескольких. Ведь чем крупнее компания, тем больше у нее договоров — главбуху не справиться с ними физически.

Как в идеале должен заключаться договор? Менеджеры, отвечающие за определенное направление деятельности фирмы, договариваются о коммерческой стороне сделки: что продается или приобретается, за сколько, когда. Руководитель в целом ее одобряет. Юристы формализуют эти договоренности, составляя проект договора.

И, в идеале, затем проект обязательно передают главбуху для согласования финансовых условий и анализа налоговых последствий сделки. Таков рецепт безупречного с коммерческой, юридической и финансовой точек зрения договора. Профессионалы обеспечили сделке предпринимательскую выгоду, юридическую защищенность, финансовую предсказуемость и налоговую безопасность.

Сопротивление диктату юристов и финансистов

Но вот договор у главбуха, и он предлагает внести кое-какие изменения. Там, где все диктует юрист, главбуху зачастую возражают: «Так в договоре не пишут». Не верьте — все, что закон прямо не запрещает, можно написать в договоре.

Если юрист не может показать норму, которую ваше условие нарушает, его заявление выеденного яйца не стоит. Он либо лентяй, которому не хочется править свое творение, либо никудышный специалист, который не понимает, что такое договорное право и зачем оно вообще существуетпп. 2—4 ст. 421, п. 1 ст. 422 ГК РФ.

Где-то последнее слово остается за финансовым отделом, утверждающим, что на такие условия другая сторона ни за что не согласится, а без этой сделки вообще не жизнь. И это ложь. Скажу по собственному опыту: настоять на своих условиях, если они не меняют экономической сути сделки, как правило, не так сложно — вменяемый контрагент сам заинтересован в нормальном договоре. Он еще и спасибо скажет. В крайнем случае всегда можно найти компромисс или поискать другого, более восприимчивого контрагента.

Если договориться с юристами либо финансистами не получается, остается привлечь к спору директора. В докладной записке или в личной беседе объяснить директору: вы настаиваете на этих условиях не потому, что «такой умный», а лишь ради того, чтобы у компании не было никаких налоговых проблем.

Если вы один-другой раз продемонстрируете, каких потерь позволит избежать одна строчка в договоре, с вашим мнением начнут считаться и юристы, и коммерсанты. Нормальный руководитель им это объяснит. Ну а если ваши аргументы он не воспримет, что ж... Может быть, имеет смысл начать искать более понятливое руководство, заинтересованное в профессиональном бухгалтере, а не в счетоводе.

Генеральному директору ООО «Пончик»
Г.Н. Пирожкову
от главного бухгалтера А.А. Булкиной

Докладная записка

В представленном мне на визирование проекте договора поставки муки и дрожжей с поставщиком ООО «Мукомол» (далее — поставщик) цена товара указана с учетом 270 000 руб. налога на добавленную стоимость (НДС). Однако мне известно, что поставщик применяет упрощенную систему налогообложения и потому не является плательщиком НДС.

Я предложила исключить из цены договора НДС. Коммерческий директор Тортов М.К. и юрисконсульт Эклерская С.Ф. отказались внести это изменение, однако я настаиваю на нем. Если мы примем к вычету НДС по счету-фактуре поставщика, велика вероятность, что налоговая инспекция нам в этом откажет (Письмо Минфина от 05.10.2015 № 03-07-11/56700).

Нам доначислят НДС — 270 000 руб. и пени — 58,5 руб. в день (270 000 руб. x 6,5% / 300) в первые 30 дней просрочки и 117 руб. (270 000 руб. x 6,5% / 150) за каждый последующий день. Отмечу, что 6,5% — это ключевая ставка Банка России. Кроме того, нам могут назначить штраф — 20% от доначисленного налога, то есть 54 000 руб. (ст. 75, п. 1 ст. 122 НК РФ).

Обжаловать решение ИФНС придется в региональном УФНС, а далее — в арбитражном суде. Даже если мы выиграем судебный спор, само участие в нем повлечет временные и денежные затраты. А если не выиграем, потеряем как минимум 324 000 руб.

Всех этих расходов можно избежать, исключив НДС из цены договора с поставщиком.

А.А. Булкина

25.08.2021

Если бухгалтера игнорируют

Очень плохо, но, к сожалению, довольно типично, когда главного бухгалтера к подготовке договора не привлекают, а потом ставят перед фактом — думай, как нам здесь налогов не переплатить. Другая крайность — сделка совершена, товары отгружены или получены, а бухгалтер вообще ни одного оправдательного документа под эти операции не видел.

Как с этим бороться? Только разъяснительной работой. Да, нормы, обязывающей знакомить бухгалтера с договором, сейчас уже нет, советское Положение о главбухах отменили, а взамен ничего не ввели. Но если руководство не хочет переплачивать налоги — пусть дает договор до подписания и вы подскажете, как.

Предупредите: если непонятно, куда исчезли или откуда появились товары, бухгалтер будет вынужден показать в учете недостачу либо излишек со всеми вытекающими последствиями.

Вам неизвестно, за что кому-то перечислены деньги? Что ж, эта сумма будет числиться как дебиторская задолженность, пока вам не принесут документ, объясняющий назначение и основание платежа.

Очевидно, что это ненормально, такая практика приведет к недостоверному отражению хозяйственных операций как в бухгалтерском, так и налоговом учете.

Конечно, руководитель может приказать бухгалтеру отразить те или иные сделки в учете или принять в работу первичный документ с пороками. И бухгалтер обязан выполнить такое распоряжение, если оно письменное. Но тогда вся тяжесть ответственности ляжет на руководителяп. 2 ч. 8 ст. 7 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ.

Составлять договор не бухгалтерское дело!

Еще одна крайность: в ответ на вопрос главбуха о договоре, ему отвечают, мол, тебе надо, ты и напиши. Что возразить? Объясните, что делать это вы не обязаны и не обучены. Бухгалтер отражает факт, а не ищет объяснение ему.

Ну напишете вы «договор», а потом по этой бумаге у вашей компании отсудят миллионы. Вас же не учили 5 лет на юрфаке знать и толковать законы. Ведь ни в одну светлую начальственную голову не приходит мысль потребовать от юрисконсульта сделать проводки или подготовить налоговую декларацию!

А если такое вдруг случится, уверяю вас, любой юрист скажет, что не будет этим заниматься. Потому что, во-первых, не обязан, а во-вторых, не знает, как это делается. Думаете, его за это уволят? Сомневаюсь. А почему главбух должен все терпеть и все уметь?

Хотя, как правило, угроза увольнения — это лишь угроза. Да, идеальных начальников не бывает. Но большинство из них — люди вменяемые, которые не могут не понять, особенно если это хорошо объяснить, что поручать что-либо непрофессионалу опасно.

Как пользоваться типовыми договорами

Раз уж мы решили, что на стадии заключения договора его обязательно нужно показать бухгалтеру, неплохо бы бухгалтеру уметь оценивать договор не только с точки зрения налоговых последствий, но с позиции регулирования отношений с контрагентом. Особенно это актуально, когда в организации нет юриста и договорами занимаются менеджеры, которые обычно скачивают шаблон из Интернета.

Так вот, хорошие формы договоров есть в «КонсультантПлюс». Они не только содержат все существенные условия, но и предлагают на выбор различные варианты формулировок в зависимости от ситуации, позволяя сконструировать документ с учетом потребностей вашей фирмы.

Но любую, даже самую хорошую форму надо не просто скопировать, а адаптировать под себя. Поэтому любую типовую форму нужно рассматривать лишь как проект будущего договора. Итоговый договор должен не только урегулировать отношения с вашим контрагентом, но и не принести вашей фирме дополнительных налоговых потерь, не вызвать ненужных подозрений проверяющих.

Существенные условия

Главное, на что следует обратить внимание, — существенные условия договора. Пока стороны не придут к соглашению по всем существенным условиям договора, он не считается заключенным. А значит, стороны не обязаны его исполнять и не могут требовать исполнения от контрагента. То есть нет существенных условий — нет договорап. 1 ст. 432 ГК РФ.

В первую очередь к существенным условиям договора относятся условия о предмете договора. Тут типовой договор обязательно необходимо адаптировать именно под вашу сделку. Не должно быть никаких разночтений ни у вас, ни у контрагента, ни у налогового инспектора по существу действий, которые должны совершить стороны договора.

Кроме того, существенные условия для определенного вида договора могут быть прямо предусмотрены нормативным актом. Например, если договор аренды здания не предусматривает арендной платы, такой договор считается незаключенным. А в договоре продажи недвижимости обязательно должна быть ценап. 1 ст. 555, п. 1 ст. 654 ГК РФ.

Также существенными условиями будут те, на урегулировании которых настаивает одна из сторон сделки. Причем любая из сторон договора должна заявить это до заключения договора любым способом, в частности в протоколе разногласий или письме. Соответственно в этом случае договор будет считаться заключенным, если вы и ваш контрагент согласуете это условие или сторона, выдвигающая такое условие, откажется от негоп. 2 ст. 432 ГК РФ.

Причем в качестве отказа может рассматриваться не только фиксация отказа стороны договора от своего предложения, но и ее поведение. Например, вы получили оферту и предложили контрагенту снизить цену. Договор не будет считаться заключенным, пока вы не согласуете цену. Но если после своего предложения снизить стоимость вы оплатите товар по цене, указанной в оферте, будет считаться, что вы отказались от своего предложенияп. 2 Постановления Пленума ВС от 25.12.2018 № 49.

Способы заключения

Теперь немного поговорим о способах заключения договора. Прежде всего вспомним, что любой договор организация должна заключать в письменной форме. Есть три способа выполнить это требованиеп. 1 ст. 161, ст. 434 ГК РФ.

Первый — стороны подписывают единый документ под названием «договор», где зафиксированы все существенные условия договора. Некоторые договоры должны составляться только таким способом, в противном случае их можно признать недействительными. Это, в частности, договоры продажи любой недвижимости, а также аренды здания, сооружения или помещенияст. 550, п. 1 ст. 651 ГК РФ.

Второй способ заключить письменный договор — обмен документами посредством почтовой, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Эти документы должны представлять собой оферту и ее акцепт.

Оферта — это предложение заключить договор, содержащее все его существенные условия. Так, офертой будет заявка на отгрузку товара, если в ней указаны наименование и количество товара, то есть существенные условия договора купли-продажип. 1 ст. 435 ГК РФ.

Акцепт — это ответ адресата оферты о ее принятии, то есть о полном и безоговорочном согласии заключить договор на предложенных условиях. Акцептом будет считаться, в частности, письмо, в котором поставщик согласится поставить товары того наименования и в том количестве, которые определены в заявке на отгрузкуст. 438 ГК РФ.

А вот письмо, в котором получатель оферты заявляет, что в принципе согласен заключить договор, но на условиях иных, чем предложено, акцептом не будет. Это новая оферта. Например, поставщик пишет, что товар, указанный в заявке, он поставит, но в меньшем количестве. И для того, чтобы договор считался заключенным, отправитель заявки должен ответить, что он не возражает приобрести меньшее количество товараст. 443 ГК РФ.

Другой пример письменного договора, заключенного подобным образом. Потенциальный поставщик высылает потенциальному покупателю счет, где указаны наименование, количество и цена предлагаемых к поставке товаров. Покупатель этот счет оплачивает. Все — договор заключен и поставщик обязан отгрузить предварительно оплаченный товарп. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ.

Итак, как вы уже поняли, письменная форма договора — это не обязательно составление одного документа с названием «договор» и подписями обеих сторон. Он необходим лишь тогда, когда этого требует закон.

Договор без договора — как это работает. Или не работает

Итак, у нормально работающей организации в принципе не может быть сделок, совершенных в устной форме. Ведь любое движение имущества, любая совершенная операция обязательно сопровождается составлением первичного документа, который может подтверждать не только исполнение, но и заключение договорач. 1 ст. 9 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ.

Допустим, сломался в вашей компании принтер. Завхоз обращается в специализированную фирму, просит прислать мастера для ремонта принтера — это оферта. Мастер чинит принтер — это акцепт. Вы подписываете акт, что принтер отремонтирован, вам выставляют счет-фактуру и счет за ремонт, вы его оплачиваете.

В этой ситуации все имеющиеся у вас первичные документы — акт, счет на оплату, платежка, счет-фактура — подтверждают, что вы заключили договор подряда и исполнили по нему свои обязательства. А в некоторых случаях закон прямо говорит, что для подтверждения письменной формы договора достаточно составить первичный документ. Например, транспортную накладную при перевозке грузов или кассовый чек при продаже в розницустатьи 493, 785 ГК РФ.

Правда, бывает, что инспекторы игнорируют все эти гражданско-правовые нюансы и требуют на каждую купленную гайку или подаренную ручку бумагу под гордым названием «договор» с подписями директоров и печатями. Без этого грозятся не принять расходы, отказать в вычетах, лишить льгот.

Да, уже на этапе обжалования этого странного подхода в УФНС вы, скорее всего, восстановите справедливость. Однако для любой фирмы цель — нормальная работа и получение прибыли, а не участие в разбирательствах. Поэтому, если есть возможность, лучше оформлять свои договорные отношения единым документом. Особенно это актуально, когда речь идет о крупных покупках.

Кроме того, работать по оферте-акцепту удобно до тех пор, пока все идет хорошо. Но если вдруг одна из сторон сделки начинает не выполнять обязательства, наказать ее по общим нормам ГК проблематично. Другое дело, когда в договоре, скажем, написано: выдал первичку с незаполненными важными реквизитами — получи штраф в размере стоимости операции. Это дисциплинирует, согласитесь.

Что проверить в любом договоре: соответствие формы сути, термины, цена и сроки оплаты

Если на клетке со слоном написано «буйвол»...

Допустим, проект документа, называемого «договор», перед вами. Прежде чем анализировать конкретные финансовые условия, детали договора, советую прочитать его целиком. Это нужно, чтобы понять, соответствует ли экономической сути сделки избранная для нее правовая форма.

Сравните название договора с предметом сделки, наименования сторон со списком их прав и обязанностей. Например, если вы передаете в собственность контрагенту товар, за который он должен вам заплатить, нельзя назвать сделку договором комиссии, а стороны — комитентом и комиссионером. Это купля-продажа, а вы и ваш контрагент — продавец и покупательп. 1 ст. 454, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 996 ГК РФ; п. 6 ПБУ 1/2008; п. 13.4 Методических рекомендаций, утв. Письмом ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@.

Если видите противоречие между фактическими намерениями сторон и их юридическим оформлением, настаивайте на приведении их в соответствие. Ибо маскировка лишена всякого смысла. В бухгалтерском и налоговом учете операция должна отражаться исходя из ее экономической сути, а не из договорных формулировокп. 6 ПБУ 1/2008.

А если это правило будет нарушено, налоги пересчитает вам ИФНС, добавив к недоимке пени и штраф. Надеяться на то, что проверяющий не заметит, как «ловко» суть была подменена формой, не стоит. В инспекциях достаточно въедливых и квалифицированных специалистов. И кстати, суд такую налоговую переквалификацию поддержитп. 7 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53; п. 13.4 Методических рекомендаций, утв. Письмом ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@.

Термины, отсутствующие в законодательстве РФ

Важно, чтобы договор был понятен не только сторонам сделки, но и проверяющим. Поэтому любому термину, который не получил «прописку» в законах и подзаконных актах, лучше дать определение. Даже если для вас и контрагента все предельно очевидно.

Еще лучше — подыскать термину аналог в нашей нормативке. Особенно это актуально, когда стороны начинают тащить в договор иностранные слова. Зачастую это тешит самолюбие партнеров и поднимает самооценку, но уж точно не способствует пониманию со стороны ИФНС. И при налоговой проверке красивые заморские слова могут доставить массу проблем.

Характерные примеры — аутсорсинг и аутстаффинг. Ни того, ни другого нет в российском законодательстве, зато бизнесмены любят использовать их в обиходе, да еще умудряются заключать договоры аутсорсинга либо аутстаффинга. Причем не различая эти термины, используя их как синонимы!

Между тем под аутсорсингом обычно понимают привлечение внешнего исполнителя — другой организации или ИП — для выполнения отдельных функций и бизнес-процессов компании. Чаще всего на аутсорсинг передают функции обслуживающих подразделений, например уборку помещений, работу кол-центра, IT-поддержку, бухгалтерские и юридические услуги.

То есть в случае с аутсорсингом речь идет о самых обычных услугах или работах. Ну тогда не проще ли сразу в договоре назвать услуги услугами? В этом случае у проверяющих не возникнут вопросы по существу сделки, а бухгалтеру сразу будут понятны схема учета и документооборот. Ему не придется искать «то самое письмо Минфина» именно по расходам на аутсорсинг, чтобы убедиться — признать их можност. 779 ГК РФ.

С аутстаффингом вообще разговор особый. На западе это предоставление за плату персонала одного работодателя под контроль другого для труда на территории последнего. В РФ это называется «заемный труд», и привлекать работников по такому договору можно только у частных агентств занятости (ЧАЗ), аккредитованных при Минтруде. Причем не когда захочется, а, например, при заведомо временном, до 9 месяцев, расширении бизнесастатьи 56.1, 341.1, 341.2 ТК РФ; п. 3 ст. 18.1 Закона от 19.04.1991 № 1032-1.

В итоге, если заключить договор «аутстаффинга» не с ЧАЗ, проблемы компании может доставить не только налоговая, но и трудовая инспекция. И все из-за одного слова, в сути которого стороны сделки не разобрались и которому не потрудились подыскать замену в законодательстве РФ.

Впрочем, иногда можно и без иностранных слов на родном русском языке заварить такую же кашу. Если продолжить тему аутстаффинга, то его еще любят называть договором аренды персонала. От негативных последствий это нисколько не убережет, тут добавить нечего. Разве что посоветую любителям такой «аренды» почитать, когда в России отменили крепостное право, поскольку по ГК РФ арендовать можно только имуществост. 606 ГК РФ.

Цена — существенное несущественное условие

Цена — существенное условие договора только при продаже и аренде недвижимости, при возмездном отчуждении исключительного права, а также при заключении возмездного лицензионного договора. Без согласованного условия о цене эти договоры по закону признаются незаключеннымистатьи 555, 654, 1234, 1235 ГК РФ.

Во всех остальных случаях, если стороны не согласовали цену договора и способы ее определения, применяется универсальное правило — оплата производится по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услугип. 3 ст. 424 ГК РФ.

Однако на практике стороны всегда согласовывают цену и фиксируют ее на бумаге. А значит, цена становится существенным условием. Это уменьшает риски для обеих сторон: покупатель будет уверен, что не переплатит, а продавец получит ту сумму, на которую рассчитывал.

Кроме того, установить цену в договоре важно для бухгалтерских и налоговых целей. У вас тогда не будет болеть голова, как оценить задолженность контрагента, что писать в первичке, как считать выручку, расходы и НДС. Поэтому, когда к бухгалтеру на согласование попадает договор без цены, нужно настоять на обязательном согласовании цены в договоре.

А если условие о цене сформулировано через отсылку к другому документу, например цена будет указана в прейскуранте, каталоге, отдельном протоколе, обязательно ознакомьтесь и с ним.

«Бесценные» последствия для мены и аренды с экипажем

Рассмотрим на примере, как отсутствие цены в договоре может усложнить жизнь бухгалтеру. Закон не обязывает при заключении договора мены указывать стоимость обмениваемого имущества. В этом случае по умолчанию имущество будет считаться равноценнымп. 1 ст. 568 ГК РФ.

Но если все-таки оценить обмениваемое имущество и зафиксировать цену договора, это серьезно облегчит оформление первичных документов, а также бухгалтерский и налоговый учет операций, связанных с меной.

Вот представьте, что в договоре нет оценки обмениваемых товаров, а лишь написано, что одно имущество меняется на другое. В этом случае бухгалтеру нужно будет оценить переданное и полученное имущество, причем для целей бухгалтерского и налогового учета оценка эта будет разной.

Нужно будет признать выручку в размере рыночной стоимости полученного имущества и уплатить НДС тоже с этой же рыночной стоимости. То есть в этой части сделки уже готова почва для спора с налоговым инспектором о рыночной оценке полученного, а соответственно, и о сумме уплаченных вами налога на прибыль и НДС.

А если в договоре будет цена обмениваемых товаров, то именно ее и надо будет указывать во всех первичных документах и отражать в бухгалтерском и налоговом учете. Ведь эта цена и будет рыночнойп. 1 ст. 105.3, п. 2 ст. 154, п. 4 ст. 274 НК РФ.

Или вот, к примеру, аренда транспортного средства с экипажем у физического лица без статуса ИП. Тут, если правильно указать цену в договоре, можно уменьшить обязательства перед государством.

Если платеж по такому договору будет состоять из двух частей — за пользование транспортным средством и за услуги по управлению, страховые взносы надо будет начислять только в части, причитающейся физлицу за управление. А вот плата за пользование автомобилем взносами облагаться не будетст. 632 ГК РФ; Письмо Минфина от 01.11.2017 № 03-15-06/71986.

Если же цена услуг по управлению автомобилем выделена не будет, придется либо добровольно заплатить страховые взносы со всей суммы по договору, либо готовиться оспаривать решение ИФНС в суде. Гораздо проще не создавать конфликт, а выделить отдельную сумму в договоре как плату за управление транспортным средством и заплатить взносы только с нее.

Почему об НДС надо писать в любом договоре

Еще один важный момент, связанный с ценой договора, — это НДС. Вне зависимости от того, являются ли участники сделки плательщиками НДС или нет, обязательно укажите в договоре, облагается ли налогом операция, а если нет, то почему. В первом случае укажите ставку и сумму налога.

Лучше даже во избежание ошибок и возможных споров с контрагентом включить в пункт договора о цене формулировку «НДС не облагается на основании такой-то нормы НК РФ» или «стоимость такая-то, в том числе НДС столько-то».

Ведь бывает, что условие об НДС банально забывают вписать в договор, хотя продавец является плательщиком налога. Например, пишут так: цена товаров — 100 000 руб., столько покупатель и перечисляет.

Затем продавец спохватывается и требует 20 000 руб. НДС сверху. Если покупатель согласен внести изменения в договор — отлично. А если нет, продавец, что называется, попал: НДС придется выделить из 100 000 руб. по ставке 20/120 — 16 667 руб. Исключение — когда, к примеру, из деловой переписки накануне заключения договора усматривается, что цена все-таки не включала НДСп. 17 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33.

Справка

До 2014 г. в ситуации из примера лектора продавцам удавалось отсуживать НДС у покупателей, поскольку ВАС полагал, что обязанность последних заплатить налог вытекала из обязанности продавцов предъявить его по закону. Но в 2014 г. Пленум ВАС изменил подход, что в 2021 г. подтвердил и ВСп. 15 Информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 51; Постановление Президиума ВАС от 29.09.2010 № 7090/10; п. 36 Обзора, утв. Президиумом ВС 07.04.2021.

Ссылка же на конкретную норму НК во многих случаях помогает покупателю без особых усилий проверить, обоснованно ли продавец считает, что сделка не облагается НДС. А если есть сомнения, их всегда проще разрешить на стадии переговоров, не создавая возможный конфликт на будущее.

Агентский НДС в цене

Особое внимание уделите условию об НДС в договорах, которые превращают вас в налоговых агентов. В первую очередь это аренда или покупка имущества непосредственно у государства или муниципалитетап. 3 ст. 161 НК РФ.

В таких договорах может быть сказано, что цена договора включает в себя НДС. Тогда налог надо исчислять по расчетной ставке 20/120 и удерживать из оговоренной цены. А если договор будет предусматривать, что «цена без НДС», или «НДС столько-то», или «кроме того, НДС», значит, налог начисляем на обозначенную в договоре сумму по ставке 20%.

Но бывает, что в договоре вообще ничего про НДС не написано. Тогда надо обязательно выяснить у государственного или муниципального органа, включен ли налог в цену. И вписать в договор соответствующее условие. Вряд ли ваш «государственный» контрагент будет возражать против этого дополнения. Ведь от того, сидит ли НДС в цене, зависит не только сумма налога, которую вы должны бюджету, но и сумма, которую вы перечислите за аренду или покупку.

Другой случай, когда можно стать налоговым агентом по НДС, — покупка в России товаров, работ, услуг у иностранной организации, не состоящей на налоговом учете в РФпп. 1, 2 ст. 161 НК РФ.

У вас не будет поводов для споров ни с иностранным продавцом, ни с российским налоговым инспектором, если в договоре появится лишь одна строчка: «цена увеличивается на сумму налогов, которые должны быть уплачены продавцом на территории РФ». Тогда вы платите контрагенту согласованную с ним сумму, а НДС с нее считаете по ставке 10% или 20%. Эта же фраза убережет и от споров по налогу на прибыль, если вам придется удерживать его с иностранца.

Сроки оплаты

В большинстве случаев исполнение договора оплачивается деньгами, а лишних денег не бывает. Все прекрасно понимают, что у коммерческой организации деньги не должны просто так лежать на счете, они должны работать. И иногда даже у крепких прибыльных фирм в какой-то момент могут возникать затруднения с текущими платежами.

Поэтому, когда бухгалтер знакомится с проектом договора, ему обязательно нужно обратить внимание на сроки платежей. Ведь кто, как не он, лучше всех в фирме знает о движении денежных потоков; кому, как не ему, ведомо, когда у фирмы самая большая финансовая нагрузка.

Итак, задача бухгалтера — оценить сроки платежа по договору, чтобы не сложилась ситуация, что у организации нет денег на текущие обязательные платежи. И неважно, что и кому надо платить — налоги в бюджет, зарплату работникам, проценты банку, поставщику по договору.

Задержка любого из этих платежей чревата для фирмы санкциями, законными или договорными. И чтобы не пришлось лихорадочно решать, что же лучше — рассчитаться с поставщиком или уплатить налог, нужно еще на стадии подготовки договора соотнести сроки расчетов по нему с уже имеющимся графиком платежей.

Не стоит назначать срок перечисления денег поставщику в день уплаты какого-либо налога или выплаты зарплаты. Эти даты всегда одни и те же, бухгалтер знает их наизусть. А вот получить оплату от покупателя желательно до наступления этих дат. Понятно, что собственный платеж контрагентам выгоднее отложить на максимально более поздний срок, а вам — получить от них платежи как можно скорее.

Правда, у тех же упрощенцев ближе к концу года приоритеты могут измениться: если у них появится опасность выскочить за пределы лимита доходов, позволяющего применять упрощенку, им выгоднее получить от вас оплату не в текущем году, а в следующем. Ведь они определяют доходы по «кассе», значит, оплату по договору, в том числе авансы, им придется учесть в доходах в момент поступления денегст. 346.17 НК РФ.

Аванс и задаток

Для тех, кто применяет общий режим, идеально всегда получать предоплату, а самому расплачиваться после получения товара или подписания акта о выполнении работ или оказании услуг.

В общем, с установлением даты расчетов по договору особых сложностей нет, от бухгалтера требуются лишь хорошая память и внимательность. И кстати, получив аванс, не забудьте исчислить с него НДС и выставить покупателю счет-фактуру.

Но сто раз подумайте, если в договоре вы увидели слово «задаток». Для НДС такая формулировка ровным счетом ничего не значит. Для НДС задаток — такая же предоплата, с нее нужно будет уплатить налог в том же порядке, что и с аванса. Минфин на этом настаивает, поэтому, если вы сами не начислите НДС с задатка, это сделает налоговый инспектор.

Кроме того, не стоит забывать, что условие о задатке несет иные гражданско-правовые последствия. Если вы выдали задаток и сделка сорвется по вашей вине, вам придется проститься с этими деньгами. Согласно закону задаток остается у вашего контрагента.

Если же вы получили задаток, а сделка сорвалась по вашей вине, вам по закону придется уплатить контрагенту двойную сумму задатка. И все это помимо возмещения убытков, которые могут возникнуть из-за неисполнения договора. В общем, нужно серьезно подумать, называть ли в договоре аванс задатком и принесет ли это выгоду вашей компанииподп. 2 п. 1, п. 14 ст. 167 НК РФ; п. 1 ст. 380, п. 2 ст. 981 ГК РФ; Письмо Минфина от 10.04.2017 № 03-07-14/21013.

Что проверить в любом договоре: документооборот, неустойка, реквизиты сторон

Формы первички: общие вопросы

Договоры, где были бы описаны порядок обмена первичными документами и правила их оформления, большая редкость. Оно и понятно: о первичке вспоминают, когда или контрагент манкирует своими обязанностями, или налоговый инспектор выписывает штраф.

Но раз уж речь у нас идет о проверке договора бухгалтером, этот вопрос должен возникать автоматически. Ведь бухгалтер, как никто другой, знает, к чему приводят ошибка в счете-фактуре, дефектная накладная, запоздавший отчет агента или затерявшийся счет за электричество.

А факсимиле? Юрист такое может пропустить — ГК разрешает использовать факсимильную подпись, если стороны об этом договорились. Однако по счету-фактуре с факсимильной подписью нельзя принять к вычету НДС, а по первичному документу — учесть налоговые расходып. 2 ст. 160 ГК РФ; Письма Минфина от 13.04.2015 № 03-03-06/20808, от 10.04.2019 № 03-07-14/25364, от 10.06.2021 № 03-11-11/45946.

Если ваша фирма — приобретатель товаров или услуг и вы хотите избежать этих проблем, правила оформления и сроки обмена документами должны стать обязательным условием договора. Потому что за неправильное оформление документов контрагента расплачиваться придется вам.

Конечно, оформлять первичные документы по формам, утвержденным Госкомстатом, необязательно. Можно разрабатывать собственные формы или дополнять госкомстатовские. Главное, чтобы все подтверждающие документы содержали обязательные реквизитыст. 9 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ.

С другой стороны, никто не запрещает использовать, например, привычную и во многом удобную унифицированную первичку. Та же накладная ТОРГ-12 или акт ОС-1 автоматически формируются в бухгалтерских программах, содержат все обязательные по закону реквизиты. Так стоит ли изобретать собственные шаблоны документов, если в этом нет объективной необходимости?

Поэтому, если вы сами остро не заинтересованы в собственных формах первичной документации и ваш контрагент не возражает против использования унифицированных форм, стоит именно ими пользоваться.

Обязательно оговорите в договоре, будете ли вы с контрагентом использовать универсальный передаточный документ, который объединяет реквизиты счета-фактуры и товарной накладной, либо удобнее использовать по отдельности счет-фактуру и накладную.

Не забывайте, что право подписи первичных документов есть у руководителя, главного бухгалтера, у работников, ответственных за конкретную операцию, например у кассира. Передать право подписи первичных документов можно приказом или доверенностью. Реквизиты этого документа обязательно должны быть указаны рядом с подписью и фамилией, именем и отчеством подписанта в первичном документе. И напоминаю: использовать факсимиле на первичных документах вместо живой подписи нельзя.

Формы первички: купля-продажа, аренда, работы, услуги и посредничество

В договорах купли-продажи и мены желательно предусмотреть передачу товара по накладной ТОРГ-12. А если товар доставляет вам перевозчик, хорошо бы получить еще и транспортную накладную. Если товар был основным средством, вам не обойтись без акта ОС-1п. 38 Методических указаний, утв. Приказом Минфина от 13.10.2003 № 91н.

К договору аренды обязательно иметь акт приема-передачи арендованного имущества, поскольку именно он подтверждает даты начала и завершения пользования объектом. Если речь идет об аренде недвижимости и плата за нее включает переменную часть за коммунальные услуги, будет удобно составлять счет на арендную плату с расчетом переменной части. И нужно обязать арендодателя прикладывать копии документов, подтверждающих стоимость коммунальных услугст. 606 ГК РФ.

При заключении договоров подряда и оказания услуг также нужно согласовать формы соответствующих актов. Это снимет вопросы проверяющих, позволит избежать недопонимания с контрагентомп. 4 ст. 753, ст. 783 ГК РФ.

Если речь идет о посредническом договоре, нелишним будет оговорить порядок и сроки перевыставления счетов-фактур. При покупке товаров через посредника должны быть счета-фактуры на аванс, уплаченный продавцу товаров, на стоимость приобретенных для комитента принципала товаров, на вознаграждение посредникап. 3.1 ст. 169 НК РФ.

При продаже товаров через посредника понадобятся счет-фактура на его вознаграждение, копии счетов-фактур на аванс, полученный от покупателя, и на стоимость отгруженных покупателю товаров. Обязательно утвердите форму отчета посредника, порядок и сроки передачи отчета и копий документов, подтверждающих расходы на выполнение поручениястатьи 999, 1011 ГК РФ.

Сроки обмена документами

Подумайте заранее, на какие сроки стоит ориентироваться. В большинстве случаев первичка оформляется непосредственно в день совершения операции. Так, акт о выполнении работ стороны подписывают в день приемки результата работ. Акт об оказании услуг — в день, когда заказчик согласится с тем, что исполнитель выполнил его задание. Накладные потому и называются товаросопроводительными документами, что, как правило, следуют к покупателю вместе с товаром.

В любом случае не стоит задерживаться с составлением отгрузочных документов более чем на 5 дней после совершения операции. Все мы хорошо помним, что именно столько времени отведено законом на выставление счета-фактурып. 3 ст. 168, ст. 316 НК РФ.

С посредника стоит потребовать копии всей первички и счета-фактуры как можно скорее — на следующий день после выполнения порученной ему операции, например после отгрузки товара или получения аванса. Для начала хотя бы по факсу или электронной почте. А всю документацию на бумаге посредник приложит к своему отчету об исполнении поручения.

В долгосрочных договорах, требующих периодических отчетов контрагента, или в договорах, где установлены конкретные даты исполнения обязательств, сроки обмена первичной документацией лучше привязать также к конкретной дате.

Например, агента, которому вы поручаете продавать вашу продукцию в течение 3 лет, следует обязать составлять отчет на последнее число каждого месяца и представлять его вам не позднее 3-го числа месяца, следующего за отчетным.

Ответственность за первичку

Если вы не хотите спорить с налоговиками и уточнять свои налоговые обязательства, очень важно своевременно получить от контрагента соответствующие документы. Для этого пропишите в договоре не только сроки обмена первичной документацией, но и ответственность за их нарушение.

Ответственность можно предусмотреть не только за нарушение этих сроков, но и за некачественное оформление или за недостоверность счетов-фактур и прочих подтверждающих исполнение договора и необходимых для налогового учета бумаг.

Наказание — вплоть до полного возмещения убытков, образовавшихся в результате взыскания налоговиками налогов, пеней и штрафов из-за претензий к документам, оформленным контрагентомстатьи 15, 393, 431.2 ГК РФ.

А в завершение блока о документообороте скажу: во всем, что касается первички в договоре, вы, скорее всего, столкнетесь с сопротивлением юриста — вашего или контрагента. В ход пойдет пресловутое «такое в договорах не пишут», а санкции потребуют исключить или откажутся добавлять под предлогом, что ГК первичкой не заведует.

Напомните коллегам, что в договорах пишут все, что нужно сторонам и не запрещено законом. Документооборот — неотъемлемая часть сделки, поскольку покупатель заинтересован не только в приобретении чего-либо, но и в отражении покупки в бухгалтерском и налоговом учете.

И последний момент по санкциям за ошибки в первичке. Учтите, они будут справедливы, только если из документа нельзя установить стороны сделки, ее предмет и стоимость. А из счета-фактуры — еще и ставку и сумму НДС. Остальное на учет не влияетп. 2 ст. 169 НК РФ; Письмо Минфина от 04.02.2015 № 03-03-10/4547.

Так что, если ваш партнер по договору все это указал, но какой-то дотошный инспектор отказал в расходах или вычетах, вины контрагента нет и наказывать его не за что. Судиться придется с ИФНС.

Неустойка

Раз уж заговорили о санкциях, давайте продолжим. Понятно, что любой бизнесмен хочет, чтобы его контрагент безупречно исполнял договорные обязательства. Поэтому санкции за их нарушение — непременный атрибут практически любого договора. Тем более что, требуя неустойку, вы не должны доказывать причинение убытков из-за неисполнения другой стороной своих обязанностейп. 1 ст. 330 ГК РФ.

В общем, про неустойку в договорах пишут все, только вот не все ее требуют с нарушителя. Причины разные: просрочка несущественна, контрагент хорошо вам знаком, банальная забывчивость. Бывает и так: неустойку мы с проштрафившегося должника потребовали, а он отказывается ее платить. Мы и махнули на него рукой, не хочется нам по судам бегать.

Здесь бухгалтеру нужно помнить, что для налога на прибыль все договорные санкции, будь то неустойки, штрафы или пени, — это внереализационные доходы. И учитывать эти доходы нужно на дату признания долга контрагентом или на дату вступления в силу решения суда о взыскании санкций. До тех пор у вас дохода нетп. 3 ст. 250, подп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ; Письмо Минфина от 16.03.2021 № 03-03-06/3/18269.

Что касается НДС, то с полученных штрафов, пеней, неустоек по любому договору налог платить не надоПисьма ФНС от 03.04.2013 № ЕД-4-3/5875@; Минфина от 08.06.2015 № 03-07-11/33051.

Однако, если о неустойке нет ни слова ни в договоре, ни в законе, суд откажет в ее взыскании. Получить с нарушителя можно будет только возмещение убытков, факт и размер которых придется доказывать. А по денежному обязательству — лишь небольшие проценты, равные ключевой ставкестатьи 331, 395 ГК РФ.

Штраф или пени? Либо и то, и то?

Нужно понимать разницу между видами неустойки. Конечно, для налогов совершенно не важно, какой вид неустойки будет в вашем договоре. Но с точки зрения гражданского права различия есть.

Да, и штраф, и пени — это определенная денежная сумма, которая уплачивается за нарушение обязательства. И штраф, и пени можно установить либо в твердой сумме, либо в процентах от неисполненного обязательства.

Но штраф — это всегда фиксированная сумма, которая рассчитывается однократно и с течением времени не изменяется. Пени же всегда зависят от периода времени, в течение которого нарушителем не выполнялись договорные обязательства.

Например, когда в договоре написано, что неустойка составляет 10% от стоимости некомплектного товара, — это штраф. Если же сказано, что с покупателя продавец может потребовать 1 рубль за каждый день просрочки оплаты, то это пени.

Вывод напрашивается сам собой. Пени лучше устанавливать за неисполнение обязанности к определенному сроку, штраф — за неисполнение всех прочих обязанностей.

Так, за просрочку оплаты, несвоевременную передачу товара, затягивание сроков выполнения работ или оказания услуг, как правило, назначают пени в процентах от задолженности. За нарушения, связанные с качеством товаров, работ или услуг, комплектностью или ассортиментом поставки, порядком оформления документов, предпочитают брать штраф.

И конечно, нужно, чтобы штраф или пени были соразмерны нарушениям, допущенным контрагентом. А если зафиксированная в договоре неустойка покажется суду чрезмерной, он может ее уменьшить. Правда, как мы уже выяснили, для налоговых и бухгалтерских целей это совсем не важно. Ведь в учете вы отражаете только ту сумму, которую признал должник или назначил судьяст. 333 ГК РФ.

Кстати, если вы отгрузили товар, а покупатель задержал платеж, в составе которого есть НДС, вы можете рассчитывать на взыскание неустойки исходя из всей суммы платежа с учетом НДС. Ведь вы как продавец, не получивший платеж вовремя, вынуждены отвлекать на уплату налога собственные средства.

Получается, что покупатель-нарушитель неосновательно пользуется деньгами продавца, частью которых является причитающийся последнему НДС. А раз так, потери продавца надо компенсировать, начислив неустойку на неоплаченную цену договора с НДСПостановление Президиума ВАС от 22.09.2009 № 5451/09.

Реквизиты сторон

Конечно же, бухгалтер должен проверить данные сторон договора, и в первую очередь свои. Так, вам надо посмотреть, правильно ли указаны фамилия, имя и отчество директора или другого лица, уполномоченного подписать договор, и наименование вашей компании.

Обратите внимание, что эти сведения есть не только в завершающей части договора, которая, как правило, так и называется: «Реквизиты сторон», но и в его преамбуле. Поэтому надо сверить данные этих разделов между собой.

Естественно, фамилия, имя, отчество и должность лица, подписывающего договор от имени контрагента, должны совпадать с теми же сведениями о нем, приведенными в преамбуле договора.

Если договор подписывает не директор, который может делать это с любыми документами в силу закона и на основании устава, то потребуйте доверенность, подтверждающую право этого лица заключить соответствующий договор. Обязательно снимите с нее копию и приложите к своему экземпляру договора. На доверенности должна стоять подпись директора фирмы-контрагентап. 1 ст. 55, п. 5 ст. 185 ГК РФ.

Учтите, что на доверенности должна быть именно собственноручная подпись, а ни в коем случае не факсимильная. Это же касается и подписей представителей сторон на самом договоре.

Проверьте адрес компании. Для того чтобы договор выглядел безупречно с налоговой точки зрения, обязательно напишите юридический адрес, то есть место нахождения фирмы, зафиксированное в ее учредительных документах и в ЕГРЮЛ. В то же время, если ваш офис фактически располагается по другому адресу, советую указать и его. Это нужно для того, чтобы адресованная вам корреспонденция контрагента приходила вовремя и не терялась.

Обратите внимание на банковские реквизиты. Указывайте номер счета, наименование, корреспондентский счет и БИК банка, через который вы будете вести расчеты по этому договору. Проверьте ИНН и КПП, без которых не обойтись при составлении счетов-фактур, первичных и платежных документов.

Правильно ли указаны в договоре наименование, юридический адрес, ИНН и КПП вашего контрагента, легко узнать, «пробив» его по сайту ФНС.

Платная безвозмездность, убыточные компенсации, допуслуги и мена на УСН

Дарение имущества: последствия для передающей стороны

По общему правилу, если в законе или договоре прямо не написано, что договор безвозмездный, он считается возмездным. Всегда будут безвозмездными лишь договор дарения и договор ссуды, или, как его еще называют, договор безвозмездного пользования имуществомп. 3 ст. 423, статьи 572, 689 ГК РФ.

Но подарки хороши между друзьями и родственниками. Коммерческие организации создаются для получения прибыли, а не для того, чтобы заниматься благотворительностью, и для них безвозмездные сделки зачастую обходятся слишком дорого. Давайте разберем пару примеров.

Начнем с безвозмездной передачи имущества. Для начала передающей стороне придется определить рыночную стоимость. Лучше сразу приготовиться подтвердить ее справкой, составленной на основе информации о ценах из Интернета и из других доступных источников. А в некоторых случаях имеет смысл запастись отчетом профессионального оценщика.

На рыночную стоимость безвозмездно переданного имущества следует начислить НДС и уплатить его в бюджет. Счет-фактуру составляют в одном экземпляре для себя, получатель безвозмездного имущества все равно не сможет принять НДС к вычетуст. 105.3 НК РФ; ПисьмаМинфинаот 06.04.2021 № 03-07-11/25037, от 30.11.2016 № 03-07-11/70848.

Если речь идет о передаче ОС бюджетным учреждениям, государственным или муниципальным унитарным предприятиям или органам власти, то НДС не начисляется. Но налог, ранее принятый к вычету при покупке этих ОС, придется восстановить пропорционально их остаточной стоимостиподп. 5 п. 2 ст. 146 НК РФ; ПисьмоМинфинаот 29.11.2017 № 03-07-11/78909.

При этом при исчислении налога на прибыль ни стоимость безвозмездно переданного имущества, ни уплаченный НДС в расходах учесть нельзяПисьмаМинфинаот 12.02.2020 № 03-03-06/1/9419, от 12.11.2018 № 03-07-11/81021.

Таким образом, коллеги, мало того, что даритель бесплатно отдает ценное имущество, так он еще вынужден перечислять в бюджет НДС и теряет возможность учесть стоимость переданного в налоговых расходах. Тяжелая сделка.

Дарение имущества: последствия для одаряемого

Получающей стороне тоже не следует забывать о налоговых обязательствах. За редким исключением безвозмездно полученное имущество увеличит внереализационные доходы. Таким исключением, например, является получение имущества от учредителя с долей не менее 50%. Либо получатель сам учредитель и имеет долю не менее 50%, но в этом случае компания не должна быть офшором.

Тут доходов не будет, но и в расходах стоимость этого имущества учесть нельзя. Кроме того, его нельзя продать или передать бесплатно в течение года со дня получения, иначе придется доначислить доходподп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ; ПисьмоМинфинаот 30.08.2017 № 03-07-08/55630.

Ну а в большинстве случаев, как сказано ранее, получатель увеличивает внереализационные доходы на величину той же рыночной стоимости. Она не может быть меньше остаточной стоимости по данным налогового учета передающей стороны для амортизируемого имущества. А по остальному имуществу — не ниже суммы затрат на производство или приобретение этого имущества передающей сторонып. 8 ст. 250 НК РФ.

Правда, если вы включили стоимость безвозмездного имущества во внереализационные доходы, потом можете эту стоимость включить в расходы либо путем начисления амортизации по основным средствам, либо по мере реализации или передачи в производствоп. 2 ст. 254, п. 1 ст. 257 НК РФ.

Как видим, для одаряемого безвозмездность тоже нередко вовсе не бесплатна. Конечно, отдать в бюджет 20% от рыночной стоимости подаренного имущества не то же самое, что купить его за 100% этой стоимости. Но все равно нужно как минимум зарезервировать искомую сумму налога на прибыль при верстке кассового плана на квартал.

Ссуда: платим за аренду государству

Аналогичная ситуация с договором ссуды, то есть с договором безвозмездного пользования. Ссудодатель лишается возможности амортизировать в налоговом учете переданное в безвозмездное пользование имущество. Однако должен ежемесячно начислять НДС исходя из рыночной стоимости аренды аналогичного имущества. Ссудополучатель этот НДС принять к вычету не сможет, зато должен будет учесть в доходах рыночную стоимость арендыст. 689 ГК РФ; п. 1 ст. 146, п. 8 ст. 250 НК РФ.

Так что, заключая договор ссуды, сразу подумайте, как вы будете определять и какими документами подтверждать ту самую пресловутую рыночную стоимость. Минфин в этом случае настаивает на проведении независимой оценкиПисьмоМинфинаот 21.12.2018 № 02-07-10/93518.

И кстати, не забудьте, что при заключении договора ссуды не следует пренебрегать некоторыми ограничениями, в частности коммерческая организация не может передать имущество в безвозмездное пользование своему учредителю, участнику и некоторым другим лицамп. 2 ст. 690 ГК РФ.

Справка

Не является полностью бесплатным и беспроцентный заем для работника или участника. Бухгалтеру придется ежемесячно исчислять матвыгоду от экономии на процентах, в расчете на год равную 2/3 ключевой ставки ЦБ, и НДФЛ с нее по ставке 35%. Удерживать налог нужно при ближайшей выплате денегподп. 1 п. 2 ст. 212, подп. 7 п. 1 ст. 223, пп. 2, 3 ст. 224 НК РФ.

Боремся с безвозмездностью ценой

Но что делать, спросите вы, если возникает реальная потребность в дарении или ссуде? В 95% случаев это происходит, когда стороны сделки прямо или косвенно взаимозависимы. Обычную благотворительность рассматривать не будем.

Идея простая: назначить минимальную цену сделки, скажем, 1000 руб. Это автоматически снимает проблемы с налоговым учетом у передающей стороны, минимизирует НДС к начислению. Если для принимающей стороны дарение означало бы налоговые доходы в размере рыночной стоимости, то с минимальной ценой этого уже не будет.

Конечно, есть возражение: а как же контроль цен? Да, по умолчанию стоимость сделки признается соответствующей рынку. Но если стороны взаимозависимы, цену могут и проверить. Но кто и на каких условиях?

Ответ на первый вопрос — сама ФНС. Не ваша налоговая инспекция и даже не управление службы по региону. А именно ФНС. Ответ на второй вопрос — сумма сделок за год составляет 1 млрд руб. или больше. Но и этого мало — нужно, чтобы еще даритель и одаряемый применяли разные ставки налога на прибыль или одна из сторон не платила этот налог вовсепп. 2, 3 ст. 105.14, п. 1 ст. 105.15 НК РФ.

Очевидно, что в большинстве случаев вы вряд ли попадете в зону внимания ФНС из-за нерыночности дешевой сделки между взаимозависимыми сторонами ради того, чтобы уйти от последствий безвозмездности.

Однако есть и другое «против»: если цена сделки занижена только ради необоснованной налоговой выгоды, ИФНС вправе пересчитать все по рынку, не привлекая ФНС и не выполняя прочие условия контроля цен. Что противопоставить?Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС от 22.07.2016 № 305-КГ16-4920

А вот что: обосновать выгодность «взаимозависимой» сделки по минимальной цене в гражданско-правовом плане проще простого. Тут тебе и увеличение чистых активов принимающей стороны, и забота передающей стороны о совместном бизнесе. Грамотный коммерческий директор распишет такое на раз, два, три.

Справка

Прием лектора сработает также в акциях вроде «Купи две единицы товара, третью получи бесплатно!». У третьей единицы должна быть цена, пусть и минимальная. Это подтверждается еще и тем, что ФНС требует выбивать чек ККТ на такой «подаренный» товарПисьмоФНСот 16.07.2020 № АБ-4-20/11542.

Дополнительные услуги

Очень часто продавцы обещают бесплатно оказать покупателю сопутствующую продаже услугу: доставку, сборку, установку, наладку, инструктаж. Все мы понимаем, что услуга вовсе не безвозмездна, ее стоимость заложена в цену товара. А потому давайте оставим обещание о дармовой услуге для рекламы, а в договоре назовем вещи своими именами.

Если товар и сопутствующая услуга, например наладка, сборка, облагаются НДС по одинаковой ставке, цена товара может включать и стоимость доставки, тут проблем не будет. Если же товар облагается НДС по ставке 10%, а доставка — по ставке 20% либо товар вообще не облагается НДС, то любое упоминание в договоре доставки не лучшая идея.

Можете не сомневаться, что в этом случае налоговый инспектор захочет увидеть отдельно начисленный НДС по ставке 20% в части доставки как с отдельной услуги. И вам придется либо заплатить, либо доказывать в суде, что предметом договора является продажа товара, а не его перевозка или ввод в эксплуатациюПисьмоМНСот 19.04.2004 № 01-2-03/555.

Вместо этого в договоре можно просто указать цену товара без упоминания сопутствующих дополнительных услуг. А чтобы урегулировать ваши договоренности с контрагентом, достаточно в обязанностях продавца предусмотреть, что передача товара покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю в месте его нахождения, а товар должен быть в состоянии, готовом к эксплуатациистатьи 458, 469 ГК РФ.

Оптимальные формулировки договора для дополнительных услуг — в таблице.

ВариантФормулировка договора
Товар и услуга облагаются НДС по одинаковой ставкеЦена товара включает стоимость доставки (наладки, сборки, пуска в эксплуатацию)
Товар и услуга облагаются НДС по разным ставкамОбязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю в месте его нахождения (в другом указанном им месте) в состоянии, готовом к использованию.Товар считается готовым к использованию после его сборки (установки, наладки, пуска в эксплуатацию специалистами продавца)
Товар не облагается НДС, услуга облагается НДС

Кстати, обратите внимание на первичку. Если услуга не предусмотрена договором, не оплачивается отдельно, она не должна фигурировать и в документах.

Почему «компенсации» в большинстве договоров — нонсенс

Уже много лет бытует мнение, что если платеж продавцу товаров или услуг назвать в договоре возмещением или компенсацией расходов, то эту сумму не надо включать в выручку от реализации. А значит, и не надо платить с нее НДС и налог на прибыль.

Очень любят «возмещать» оплату доставки товаров, коммуналку при аренде помещений, командировочные и другие, связанные с выполнением заказа, расходы исполнителя работ или услуг.

Логика тех, кто считает, что такие «возмещения» не влекут никаких налоговых последствий, незатейлива: «Продавец сам ничего не реализует. Он лишь перевыставляет контрагенту счета на затраты, которые понес лишь для того, чтобы выполнить обязательство перед ним. И ни копейки на этом не зарабатывает. Значит, нет дохода от реализации».

Чудесно! Почему бы тогда не применить эту логическую цепочку к обычной купле-продаже? Закупили товар, который обязались поставить покупателю, — потратили деньги на выполнение своего обязательства. Значит, нашей выручкой будет только то, что мы возьмем сверх закупочной цены. С нее-то и посчитаем налоги. Сделка бесприбыльна или даже убыточна? Вообще никаких налогов.

Что-то не так, что-то смущает, не правда ли? Все просто: спутаны понятия «доход» и «прибыль». Доход — это все, что получено. Прибыль — разница между доходами и расходами, то есть полученным и потраченным. В цене любой продажи, кроме прибыли, «сидит» и возмещение затрат, без которых предпринимательская деятельность невозможна.

Как говорится, для того чтобы что-то продать, надо что-то купить. Да, в итоге и налогом на прибыль, и НДС при продаже товаров и услуг облагается прибыль. Но для того, чтобы ее посчитать, надо заявить и свои доходы, и свои расходы.

Соответственно, если вы видите, что в договор вписана компенсация расходов контрагента, которые ГК возмещать не обязывает, обратите на это внимание руководства. Учесть «чужие» затраты и принять по ним НДС к вычету никто не дастПисьмаМинфинаот 22.10.2013 № 03-07-09/44156, от 12.02.2020 № 03-03-06/1/9422.

Возмещение затрат посредника законно. Но не всех

С налоговой точки зрения термины «возмещение» или «компенсация» могут использоваться только в посреднических договорах. Традиционно к ним относят договоры поручения, комиссии, агентский и транспортной экспедиции. Закон прямо предусматривает, что любой посредник действует в интересах другого лица и выполняет поручение за его счетп. 1 ст. 801, п. 1 ст. 971, п. 2 ст. 975, п. 1 ст. 990, ст. 1001, п. 1 ст. 1005 ГК РФ.

Значит, потраченное на исполнение поручения — изначально расходы не посредника, а представляемого им субъекта, который и обязан их возместить. Следовательно, для того же комиссионера компенсация расходов на исполнение сделки — не налоговый доход и не база для исчисления НДСп. 1 ст. 156, подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Но даже посреднику, согласно ГК, возмещаются далеко не все расходы, а только те, которые прямо обусловлены действиями, совершаемыми в интересах представляемого. Странно отдельно компенсировать затраты, обычные и постоянные для любой фирмы: оплату труда персонала, содержание офиса и служебного транспорта, плату за ведение банковского счета и т. п. Все это посредник должен покрывать за счет своего вознаграждения.

Коммунальные услуги при аренде: переменная часть арендной платы

От компенсаций посредникам перейдем к компенсациям коммунальных расходов при аренде. Все мы понимаем, что большинство коммунальных расходов — величина переменная, заранее учесть в составе арендной платы коммунальные платежи невозможно.

Одна сторона боится недополучить, вторая сторона боится переплатить, и, заключая договор аренды, в нем часто пишут «помимо арендной платы, арендатор возмещает арендодателю платежи за коммунальное обслуживание, соответствующие площади арендованного помещения».

Следует сразу сказать: так делать нельзя — проблемы с вычетом НДС гарантированы обеим сторонам. Позиция ФНС и Минфина однозначна и неизменна уже много лет: при таких условиях договора на платеж за коммуналку, перевыставленный арендатору, арендодатель НДС не начисляет и счет-фактуру не выставляет.

Соответственно, и вычет входного НДС ни арендатор, ни арендодатель получить не могут. Конечно, можно счет-фактуру выставить, а потом оспорить решение ИФНС, но зачем создавать конфликт, если его проще предотвратить?ПисьмоФНСот 04.02.2010 № ШС-22-3/86@ (п. 2); ПостановлениеПрезидиумаВАСот 25.02.2009 № 12664/08

Если вам или вашему контрагенту важен вычет НДС, для решения проблемы достаточно в договоре назвать платеж за коммуналку переменной частью арендной платы. Налоговых инспекторов вполне устроит формулировка «Переменная часть арендной платы определяется как стоимость потребляемых арендатором коммунальных услуг, соответствующая площади арендованного помещения».

Арендодатель примет к вычету весь НДС, предъявленный коммунальщиками, на всю сумму арендной платы, включая «коммунальную» часть, начислит НДС, ведь для него это стоимость реализованных услуг по аренде. Арендатор примет этот налог к вычетуПисьмоФНСот 04.02.2010 № ШС-22-3/86@ (п. 2).

Коммунальные услуги при аренде: арендодатель как посредник

Еще один вариант оформления отношений между сторонами договора аренды в части коммуналки — посреднические услуги по приобретению этих услуг, а также услуг связи, охраны и услуг по уборке помещений.

Налоговики не будут возражать ни против вычета по перевыставленным счетам-фактурам по коммунальным услугам, ни против вычета по счетам-фактурам на агентское вознаграждение. Обязательства агента можно возложить на арендодателя как в отдельном договоре, так и в том же договоре арендыПисьмоФНСот 04.02.2010 № ШС-22-3/86@ (п. 3); п. 3 ст. 421 ГК РФ.

Агентский договор на приобретение коммунальных услуг будет выгоден и в случае, когда арендодатель упрощенец. Ведь просто компенсация коммуналки увеличит доходы упрощенца точно так же, как и организации на общем режиме. И если упрощенец с объектом «доходы минус расходы» сможет учесть коммунальные платежи в составе своих расходов, то «доходному» упрощенцу это недоступноп. 1 ст. 248, ст. 249, п. 4 ст. 250, п. 1 ст. 346.15 НК РФ; ПостановлениеПрезидиумаВАСот 12.07.2011 № 9149/10; ПисьмоМинфинаот 10.06.2015 № 03-11-09/33555.

А вот если между арендатором и арендодателем заключен агентский договор, по которому арендодатель приобретает для арендатора услуги у коммунальных служб, то у арендодателя не возникнет лишних налоговых доходов, а у арендатора появится возможность воспользоваться налоговыми вычетами по НДС.

Мена при УСН

Теперь немного о сделках безденежных. Конечно, времена повального бартера ушли в прошлое, все предпочитают схему «товар — деньги», тем не менее такие сделки случаются. Часто менеджмент контрагентов рассуждает так: нет никакого смысла гонять со счета на счет деньги и тратиться на комиссию с банковских переводов, если обмен устраивает обе стороны.

Как мы с вами уже разобрались, в договоре надо обязательно указывать цену, это правило справедливо и для обмениваемых товаров и услуг. А теперь рассмотрим некоторые особенности, на которые нужно обратить внимание упрощенцу при заключении договора мены.

Итак, если ваша фирма на УСН, а вам принесли проект договора мены, нужно обратить особое внимание на сроки передачи товаров сторонами. Дело в том, что по умолчанию право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам мены после того, как они передадут товары друг другу. В этот момент погашается их взаимная задолженностьст. 570 ГК РФ.

Именно этот момент очень важен упрощенцу. Поскольку после получения товара контрагента упрощенец учтет выручку от реализации переданного товара, спишет в расходы ранее оплаченную стоимость переданного товара и признает оплаченной стоимость полученного товараст. 346.17 НК РФ.

Конечно, в идеале было бы хорошо, если бы обе стороны договора одновременно исполняли встречные требования и передаваемые друг другу товары были равноценны. Но не всегда так бывает.

Если вы получаете товары до исполнения своих договорных обязательств, полученный товар является неоплаченным, следовательно, расходы на его приобретение вы признать не сможете.

При этом налоговики, скорее всего, будут настаивать на том, что получение товаров — это аванс, а их стоимость увеличивает ваши расходы, и оспорить их решение у вас, скорее всего, не получится. То есть может так получиться, что доходы по этой сделке будут у вас в текущем квартале, а расходы — только в следующемРешениеВАСот 20.01.2006 № 4294/05.

Если же вы раньше контрагента исполните свое обязательство, то до получения от него товаров у вас тоже будут проблемы с расходами. Минфин рассматривает такие операции как авансы и возражает против включения их в расходы. С учетом этого планируйте свои налоговые обязательстваПисьмоМинфинаот 20.05.2019 № 03-11-11/36060.

Если сторона сделки — физлицо

ГК или ТК: чем грозит подмена трудовых отношений гражданско-правовыми

Главный риск заключения с физлицом гражданско-правового договора (ГПД) на выполнение работ или оказание услуг — возможность его переквалификации в трудовой договор. С куплей-продажей или арендой таких проблем не будет.

Статус исполнителя по ГПД на выполнение работ или оказание услуг значения не имеет: он может быть ИП, самозанятым без такого статуса или обычным физлицом вообще без всяких приставок.

Ошибочно думать, что переквалифицировать отношения может только трудовая инспекция. Это вполне доступно и ИФНС, просто последствия будут другие, внимание на таблицуп. 7 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53; п. 13.4 Методических рекомендаций, утв. Письмом ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@; Письмо ФНС от 27.12.2019 № БС-3-11/11131@.

Сторона ГПД на выполнение работ или оказание услугДоначисления ИФНС после переквалификации отношений в трудовые
НДФЛВзносы на ОПСВзносы на ОМСВзносы на ВНиМ
ИП, включая самозанятогоДаДаДаДа
Самозанятый без статуса ИПДаДаДаДа
Человек без статуса ИП и самозанятогоНетНетНетДа

Можно не сомневаться: если налоговики найдут подмену трудовых отношений ГПД, они сообщат «куда следует», а именно — в государственную инспекцию труда, она же ГИТ, она же трудинспекция. Впрочем, проверяющие оттуда могут прийти и просто по жалобе работника, необязательно по поводу подмены.

Переквалификация со стороны ГИТ через суд означает, что отношения между вами и физическим лицом будут регулироваться трудовым законодательством, а ваш подрядчик или исполнитель превратится в работникастатьи 15, 19.1 ТК РФ.

А у работника уже появляются права, установленные ТК РФ, например на доплаты, надбавки, ежегодный оплачиваемый отпуск, пособие по временной нетрудоспособности и другие пособия за счет ФСС.

С работником не так просто расстаться, как с подрядчиком, поскольку перечень оснований для увольнения по инициативе работодателя ограничен. Еще не факт, что у вас получится расстаться с этим физлицом, что называется, полюбовно, без потерь.

Также от трудинспекции прилетит штраф за подмену по каждому договору: директору или ИП от 10 000 до 20 000 руб., а фирме — от 50 000 до 100 000 руб. Пять гражданско-правовых договоров вместо трудовых — вот уже 500 000 руб., весьма чувствительноч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.

В результате, если к вам, как к бухгалтеру, попал в руки ГПД с явными признаками трудовых отношений, отговаривайте руководство всеми силами, аргументов хватает. Если цели подменить трудовой договор ГПД у менеджмента нет, достаточно вычистить из договора все, что может навести проверяющих на мысль о переквалификации.

ГК или ТК: как избежать переквалификации ГПД в трудовой договор

Начнем с того, когда вообще не стоит заключать ГПД с физлицом на работы или услуги — если ранее этот же человек трудился у вас в штате. Обычно в этом случае людям предлагают уволиться и встать на учет как ИП, поскольку тогда выгода у бывшего работодателя максимальная. Но эта схема отлично известна налоговикам уже почти два десятка лет. Как говорят в Интернете, «Не надо так».

Бесперспективна и попытка заключить ГПД с самозанятым без статуса ИП, если он — штатный работник либо был таковым менее 2 лет назад. Налоговики предупредили, что отлавливают подобные случаи в автоматическом режиме, а значит, к заказчику непременно «придут». И не одна ИФНС, а еще и ГИТИнформация ФНС «Гражданско-правовые договоры между работодателями и самозанятыми могут быть переквалифицированы в трудовые»; Письмо УФНС по Московской обл. от 27.07.2020 № 10-17/051757@.

Но оставим крайности. Итак, проверяющие обязательно обратят внимание на ГПД, если с разными физлицами заключаются одинаковые договоры, которые постоянно пролонгируются. Конечно, это еще не повод для переквалификации договора, разные люди действительно могут оказывать организации услуги в течение длительного времени, но одинаковых и массовых договоров стоит избегать.

А вот подчинение человека внутреннему трудовому распорядку компании — уже повод задуматься, что сложившиеся правоотношения по сути являются трудовыми отношениями работника и работодателя.

Ведь только сотрудники подчиняются работодателю и контролируются им, подрядчик или исполнитель сохраняет самостоятельность и живет не по трудовому распорядку заказчика. Поэтому в ГПД с физлицом желательно избегать даже намека на время выполнения работ и услуг в течение дня, на правила, действующие на вашей территориич. 8 ст. 11, ч. 1 ст. 91, ч. 4 ст. 189 ТК РФ; п. 3 ст. 703, ст. 783 ГК РФ.

В ГПД с физлицом не стоит указывать на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы, чтобы у проверяющих не было соблазна квалифицировать это как трудовую функцию. Не должно быть отсылок к каким-либо правилам проведения работ, в которых можно заподозрить должностную инструкциюч. 2 ст. 57 ТК РФ.

По гражданско-правовому договору одна сторона выполняет определенные виды работ или услуг, а заказчику важен результат, а не процесс или квалификация исполнителя.

Поэтому в договоре не должно идти речи о регулярном выполнении работ с регулярной оплатой без указания на конкретный результат этих работ, который должен передаваться заказчику к определенному сроку. Оплата по договору должна зависеть от результата, а не от количества отработанных днейп. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703, п. 1 ст. 779, статьи 783, 709, 711, п. 1 ст. 781 ГК РФ; ст. 91 ТК РФ.

Также проверяющие могут заподозрить трудовые отношения, если:

— ежемесячно выполняется одинаковый объем работ либо услуг;

— акты содержат общую информацию без конкретики;

— оплата по договору работ производится регулярно в одинаковом размере независимо от результатов.

А уж если у вас в договоре зайдет речь о социальных гарантиях для физлица, можете считать, что вы фактически признались в подмене трудового договора гражданско-правовым.

ГПД с ИП

К предпринимательской деятельности граждан по общему правилу применяются нормы ГК о коммерческих организациях. Следовательно, ГПД с ИП мало чем отличается от такого же договора с фирмой, если не считать сказанного ранее о трудовых отношенияхп. 3 ст. 23 ГК РФ.

Заключая договор с ИП, обязательно укажите в нем, что вторая сторона договора — индивидуальный предприниматель, зафиксируйте основной государственный регистрационный номер (ОГРНИП), дату и государственный регистрационный номер записи в ЕГРИП.

Правильно опишите предмер договора, в тексте однозначно должно читаться, какие именно работы ИП обязуется выполнить, какой результат и в какие сроки должен вам передать. Привяжите оплату к получению этого результатап. 1 ст. 432, п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703, п. 1 ст. 779, ст. 783 ГК РФ.

Закрепите в ГПД, что ИП должен подписывать все первичные документы лично, поскольку, на взгляд Минфина и налоговиков, наделить кого-то правом на это по нотариальной доверенности предприниматель не вправе. Исключение — счета-фактуры, но там особая норма НКп. 6 ст. 169 НК РФ; Письмо ФНС от 11.11.2011 № ЕД-4-3/18905@.

Помните, что личное имущество предпринимателя, в отличие от имущества участников организации или ее руководителя, не обособлено от бизнеса. Человек отвечает всем, что ему принадлежит, по всем обязательствам: и предпринимательским, и личным. И, даже утратив статус ИП, физлицо останется вашим должником по невыполненным коммерческим обязанностямстатьи 23, 24 ГК РФ.

«Самозанятый» ГПД: с кем можно заключить и на что

Полагаю, почти всем это хорошо известно, но все же напомню: самозанятыми принято называть людей, применяющих экспериментальный специальный режим «налог на профессиональный доход».

Использовать его могут физлица со статусом ИП или без, но последних больше, поскольку одна из выгод эксперимента — как раз простая онлайн-регистрация через приложение «Мой налог»ст. 3 Закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ.

В этом же приложении оформляют чеки на доходы от покупателей и заказчиков. Если выручка поступила от компании или ИП, налоговая ставка — 6%, а если от обычного человека — 4%. Но есть ограничение — доход плательщика НПД нарастающим итогом с начала года не должен превысить 2,4 млн руб.п. 8 ч. 2 ст. 4, ст. 10 Закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Для заказчиков статус самозанятого выгоден тем, что за него не надо платить НДФЛ и взносы, а вознаграждение можно включить в налоговые расходы. Главное — получить от плательщика НПД тот самый чек. Отсюда и соблазн вовлечения самозанятых в сомнительные схемы, но, как мы уже обсудили, такое чревато довольно быстрым разоблачениемПисьма Минфина от 07.06.2021 № 03-04-05/44553; ФНС от 20.02.2019 № СД-4-3/2899.

Чтобы ГПД с самозанятым не принес проблем, проверьте:

— действительно ли человек обладает искомым статусом. Это можно сделать на сайте ФНС. Другой вариант — запросить справку о статусе у исполнителя, в мобильном приложении «Мой налог» есть соответствующий функционалПисьмо ФНС от 05.06.2019 № СД-4-3/10848;

— вправе ли самозанятый платить НПД с доходов по сделке с вами. Например, это недоступно по посредническим услугам или по плате за аренду нежилой недвижимостип. 5 ч. 2 ст. 4, п. 3 ч. 2 ст. 6 Закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ.

«Самозанятый» ГПД: особенности содержания

Допустим, у вас нет сомнений, что с человеком можно заключить ГПД на выполнение работ или оказание услуг как с самозанятым. Помимо нюансов, присущих конкретной сделке, проверьте, чтобы в договоре, конечно же, не было признаков трудовых отношений. Налоговики за сотрудничеством с самозанятыми следят особенно тщательно.

Обязательно укажите в договоре, что исполнитель применяет специальный налоговый режим «налог на профессиональный доход». Термин «самозанятый» — разговорный, в законодательстве его нет. А, как вы помните, незнакомые инспекторам понятия в договоре могут натворить немало бед.

Напишите в документе прямым текстом, что заказчик не удерживает НДФЛ из вознаграждения исполнителя и не обеспечивает обязательное социальное страхование последнего, читай, не начисляет на выплату взносы на ОПС, ОМС, ВНиМ и на травматизм.

Если самозанятый просит оплатить за него какие-либо расходы, связанные с исполнением сделки, например на проезд или проживание, предложите включить их в цену ГПД. Так вы избежите необходимости начислять НДФЛ на сумму затрат, поскольку фактически это будет натуральным доходом исполнителя. А такие доходы НПД не облагаютсяп. 11 ч. 2 ст. 6 Закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ.

По опыту общения с самозанятыми знаю, что они не понимают, можно ли или надо ли им выставлять счета, а также подписывать акты. Решите эти вопросы в договоре и, если документы нужны, приведите их формы в приложениях к ГПД.

Предусмотрите в договоре с самозанятым, что он обязан:

— прислать чек из приложения «Мой налог» не позднее рабочего дня, следующего за днем перечисления платежа, и не аннулировать чек в дальнейшем без согласования с заказчиком;

— незамедлительно сообщить о потере статуса. Например, если снимется с учета самостоятельно или его доходы, проведенные через приложение «Мой налог» с начала года, превысят 2,4 млн руб.

Установите ответственность за нарушение каждой из двух обязанностей. Санкции должны быть такими, чтобы компенсировать ваши убытки. А они складываются из НДФЛ и взносов с вознаграждения самозанятому плюс потеря экономии на налоге на прибыль. Ведь без чека учесть расходы нельзя.

Договор с обычным физлицом: НДФЛ и взносы

Наконец мы добрались до ГПД на выполнение работ или оказание услуг с человеком без статуса ИП или самозанятого. Заключение такой сделки подразумевает все те же риски переквалификации ГПД в трудовой договор.

А значит, никакого соблюдения правил внутреннего распорядка, никакой фиксации режима работы, никаких социальных гарантий, ничего, что указывало бы на выполнение трудовой функции и подчинение вам.

В отличие от договора с ИП или самозанятым, заказчик по ГПД с обычным физлицом становится налоговым агентом по НДФЛ и должен удерживать его при каждой выплате денег, в том числе с авансов, без привязки к дате подписания акта. То есть, в отличие от зарплаты, вознаграждение по ГПД всегда становится доходом в день выплатып. 1 Письма Минфина от 21.07.2017 № 03-04-06/46733.

Следовательно, в договоре нужно четко зафиксировать сумму выплат с НДФЛ и без, дабы исполнитель не удивился, почему получил на руки меньше, чем рассчитывал. И конечно, бессмысленно писать в ГПД, что обязанность по уплате НДФЛ лежит на исполнителе — такое условие договора ничтожно и не избавит заказчика от необходимости удерживать и перечислять налогп. 9 ст. 226 НК РФ.

На выплаты по ГПД на выполнение работ или оказание услуг нужно начислить взносы на ОПС и ОМС в день подписания акта. И не нужно начислять взносы на ВНиМ и на травматизм. Так и напишите в договоре: заказчик обеспечивает обязательное пенсионное и медицинское страхование заказчика, но не обеспечивает страхование на ВНиМ и на травматизмп. 1 ст. 20.1 Закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ; Письма Минфина от 21.02.2019 № 03-15-05/11367, от 21.07.2017 № 03-04-06/46733.

Договор с обычным физлицом: профессиональный вычет или компенсация расходов?

Еще важный нюанс — если физлицо без статуса ИП и самозанятого намерено воспользоваться профессиональным вычетом по доходам от ГПД на выполнение работ или оказание услуг, это целесообразно сразу предусмотреть в договоре. А в приложение включить форму заявления о вычете.

Сумма вычета — расходы человека на исполнение договора: стоимость сырья и материалов, проезда и проживания, если место выполнения работ находится вне места жительства физлица. Документы для вычета, помимо заявления, — чеки ККТ и платежкиПисьмо Минфина от 28.09.2020 № 03-04-06/84695.

Другой вариант — вы готовы компенсировать исполнителю его документально подтвержденные расходы на исполнение договора. Такая выплата, с точки зрения Минфина, облагается НДФЛ, но не облагается взносами. Последнее может быть очень выгодно, если работа либо услуга материалоемкая и львиная доля стоимости сделки — возмещение затрат физлицаподп. 16 п. 1 ст. 422 НК РФ; Письмо Минфина от 28.09.2020 № 03-04-06/84695.

Если вам больше по душе компенсация, согласуйте ее с исполнителем на этапе заключения договора. Тогда в акте сумма расходов на работу либо услугу должна быть показана отдельной строкой. И конечно, предусмотрите в ГПД обязанность физлица представить оправдательные документы. Если их не будет, закрепите в договоре, что соответствующая величина расходов возмещению не подлежит.

Справка

ВС считает, что получение физлицом благ в виде оплаченных за него товаров, работ или услуг не облагают НДФЛ, если такие блага предоставлены преимущественно в интересах передающего либо оплачивающего их лица, а не для удовлетворения личных нужд человека.

В случае с компенсацией или прямой оплатой расходов исполнителя по ГПД это правило соблюдается, но, с учетом позиции Минфина, следование подходу ВС чревато спором с ИФНСп. 3 Обзора, утв. Президиумом ВС 21.10.2015.

ПОЛЕЗНОЕ
АКТУАЛЬНОЕ

КАЛЕНДАРЬ БУХГАЛТЕРА НА РАБОЧИЙ СТОЛ
«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Архивный эксперт март-апрель 2024 НА ПРАВАХ РЕКЛАМЫ
Нужное