Доходы

Возвращаемые из бюджета неправомерно доначисленные налоги, пени и штрафы — не доходы

При возврате неправомерно доначисленного налога на прибыль, НДС, пеней и штрафов никакой экономической выгоды у организации нет — она лишь получает назад свои деньги (ст. 41 НК РФ). Ведь ранее эти суммы организация не учитывала в составе налоговых расходов. Следовательно, при их возврате нет и дохода (статьи 249, 250 НК РФ; Письмо Минфина от 31.08.2012 № 03-03-06/1/453).

С компенсации за изъятие земли Минфин требует заплатить налог на прибыль

Если у организации изъяли земельный участок и иное имущество для государственных и муниципальных нужд, ей должны выплатить компенсацию (ст. 281 ГК РФ). Еще в 2009 г. Высший арбитражный суд решил, что полученные организацией компенсации не должны включаться в налоговую базу по прибыли, ведь иначе нарушается принцип полного возмещения убытков собственнику (Постановление Президиума ВАС от 23.06.2009 № 2019/09).

К сожалению, Минфин до сих пор игнорирует мнение ВАС по данному вопросу и настаивает на уплате налога на прибыль с сумм полученных компенсаций (Письма Минфина от 11.07.2012 № 03-03-06/1/334, от 06.07.2012 № 03-03-07/32). Однако учтите, что арбитражные суды к позиции ВАС должны прислушиваться. Так что, если сумма налога существенная, имеет смысл поспорить с проверяющими.

С субсидий, полученных в рамках программы квотирования рабочих мест, придется заплатить налог на прибыль

Минфин отметил, что такие субсидии получены для возмещения расходов организации. А эти расходы можно учитывать в уменьшение базы по прибыли (Письмо Минфина от 31.08.2012 № 03-03-06/1/445). Так что все честно.

Амортизируемое имущество

Энергетическая эффективность определяется только по техдокументации производителя

По высокоэффективным основным средствам можно использовать коэффициент ускоренной амортизации (не выше 2). Кроме того, по таким ОС можно не платить налог на имущество (подп. 4 п. 1 ст. 259.3, п. 21 ст. 381 НК РФ). Если оборудование относится к объектам, для которых не предусмотрено классов энергетической эффективности, то, для того чтобы воспользоваться льготами по налогу на прибыль и налогу на имущество, нужно, чтобы:

• наименование такого оборудования присутствовало в специальном правительственном Перечне (Постановление Правительства от 16.04.2012 № 308);
• индикатор энергоэффективности (ИЭЭФ) был не более указанного в том же Перечне. Причем этот индикатор должен определяться по технической документации производителя.

А если в техдокументации производитель не указал ИЭЭФ, то, по мнению Минфина, самостоятельно его определить или попросить это сделать производителя (пусть даже и в официальном письме) нельзя (Письмо Минфина от 30.08.2012 № 03-03-06/1/440). И льготы на такое ОС не распространяются.

Разукрупнение и объединение ОС не предусмотрено в налоговом учете

Организация задалась вопросом: как определить стоимость основных средств при их разукрупнении или объединении? Минфин ответил, что никак (Письмо Минфина от 20.06.2012 № 03-03-06/1/313). В Налоговом кодексе нет норм, учитывающих подобные действия с ОС. Да и в бухучете ситуация аналогичная: основное средство как инвентарный объект формируется лишь однажды — на дату его принятия к учету (п. 6 ПБУ 6/01). А еще Минфин сослался на то, что разделение и объединение ОС не предусмотрены Общероссийским классификатором основных фондов (ОК 013-94, утв. Постановлением Госстандарта от 26.12.94 № 359): «объектом, выступающим как сооружение, является каждое отдельное сооружение со всеми устройствами, составляющими с ним единое целое».

Улучшения в арендованное имущество амортизируем только в течение срока аренды

Организация взяла в аренду на 11 месяцев земельный участок и пробурила на нем скважину, расходы на нее арендодатель не возмещает. В такой ситуации Минфин предписал срок полезного использования капвложений определять в обычном порядке — без оглядки на срок договора аренды (скважина по Классификации ОС относится к 6-й амортизационной группе) (Постановление Правительства от 01.01.2002 № 1; п. 1 ст. 258 НК РФ). А вот начислять амортизацию можно только до тех пор, пока организация пользуется скважиной, то есть в течение срока аренды (Письмо Минфина от 04.04.2012 № 03-03-06/1/179). Получается, что бо´ль­шая часть стоимости скважины окажется несамортизированной и ее никак нельзя будет учесть в «прибыльных» расходах.

Аналогичные разъяснения Минфин давал и в ситуации, когда арендатор вкладывается в иные неотделимые улучшения арендованного имущества (Письмо Минфина от 03.08.2012 № 03-03-06/1/384).

Если же арендатор выкупит арендованное имущество, то стоимость недоамортизированных капитальных вложений в него можно будет включить в первоначальную стоимость выкупленного имущества (п. 2 ст. 257 НК РФ). А значит, свои вложения можно будет продолжать амортизировать и дальше. На таком выводе сошлись налоговая служба и Минфин (Письма ФНС от 18.06.2012 № ЕД-4-3/9951@; Минфина от 06.06.2012 № 03-03-10/61). В итоге бывший арендатор сможет через амортизацию списать в налоговом учете все свои расходы.

Списать остаточную стоимость ОС, амортизируемого нелинейным методом, можно только при выбытии объекта

Уменьшение суммарного баланса амортизационной группы на остаточную стоимость основного средства, амортизируемого нелинейным методом, возможно только при выбытии такого ОС (п. 10 ст. 259.2 НК РФ). А при списании ОС по причине истечения срока его полезного использования не получится учесть в расходах его остаточную стоимость (п. 13 ст. 259.2 НК РФ). Она будет и дальше амортизироваться в составе суммарного баланса своей амортизационной группы (п. 2 Письма Минфина от 24.04.2012 № 03-03-10/41).

Недорогие предметы лизинга — это не ОС

Если лизингодатель затратил на покупку имущества, которое будет передано в лизинг, 40 000 руб. и меньше, то его не надо учитывать как основное средство. Такую согласованную с Минфином позицию (и кстати, довольно очевидную) налоговая служба довела до своих инспекций (Письма ФНС от 16.04.2012 № ЕД-4-3/6326@, от 30.03.2012 № ЕД-4-3/5353@). Так что недорогие предметы лизинга после ввода в эксплуатацию сразу можно учесть как материальные расходы (подп. 3 п. 1 ст. 254, п. 1 ст. 256 НК РФ).

Дорогой рекламный видеоролик списываем на расходы через амортизацию

Если стоимость рекламного видеоролика более 40 000 руб., а срок его использования более 12 месяцев, это уже амортизируемое имущество (п. 1 ст. 256 НК РФ). Значит, придется начислять амортизацию. А поскольку сам ролик — рекламный, амортизация должна учитываться как рекламные расходы (подп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ). Так решил Минфин, и его позицию налоговая служба довела как до своих подчиненных, так и до организаций (Письма ФНС от 27.06.2012 № ЕД-4-3/10519@; Минфина от 15.06.2012 № 03-03-10/71).

Расходы на оплату труда

Премии работникам, привязанные к памятным датам, не расход

Премии, приуроченные к профессиональным праздникам, знаменательным датам, персональным юбилеям и т. п., нельзя учесть в качестве расходов на оплату труда. По мнению Минфина, они не связаны с производственными результатами работников (Письмо Минфина от 23.04.2012 № 03-03-06/2/42).

А вот единовременные выплаты к отпуску учесть в расходах можно, но только если они предусмотрены коллективным договором, зависят от размера заработной платы и соблюдения трудовой дисциплины (то есть являются элементом системы оплаты труда) (п. 2 ст. 255 НК РФ; Письма Минфина от 15.05.2012 № 03-03-10/47, от 28.04.2012 № 03-03-06/1/211; ФНС от 26.06.2012 № ЕД-4-3/10421@).

Учебный отпуск дипломированному специалисту, обучающемуся в магистратуре по той же специальности, в расходах не учтешь

Студенты в вузе сначала получают степень бакалавра, и затем могут продолжить обучение в магистратуре. Но в магистратуре могут учиться и дипломированные специалисты, закончившие высшее учебное заведение до перехода на систему бакалавриат-магистратура. В том числе — и по той же специальности.

Если ваш работник из их числа и он принес вам заявление об оплате учебного отпуска, знайте: Минфин против учета отпускных в налоговых расходах (Письмо Минфина от 31.08.2012 № 03-03-06/1/454). Он рассматривает обучение в магистратуре как образование того же уровня, что и обучение в вузе на дипломированного специалиста. По нормам Трудового кодекса гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением, предоставляются при получении образования соответствующего уровня впервые (ст. 177 ТК РФ).

Другие расходы

Покупка бутилированной воды для сотрудников — налоговый расход

В обязанности работодателя входит, в числе прочего, обеспечение безопасных условий труда и удовлетворение бытовых нужд работников, связанных с исполнением ими трудовых обязанностей (статьи 22, 163, 209 ТК РФ). Кроме того, Минздравсоцразвития в мартовском Приказе прямо прописало, что одно из мероприятий по улучшению условий и охраны труда — это приобретение и монтаж установок (автоматов) для обеспечения работников питьевой водой (п. 18 Приказа Минздравсоцразвития от 01.03.2012 № 181н).

И теперь Минфин не перестает успокаивать сомневающихся бухгалтеров: затраты на покупку чистой питьевой воды можно учесть как прочие расходы при расчете налога на прибыль (подп. 7 п. 1 ст. 264 НК РФ; Письма Минфина от 27.08.2012 № 03-03-06/1/426, от 17.08.2012 № 03-03-06/2/89).

Финансовое ведомство в своих письмах даже не упоминает о том, что для подтверждения расходов нужна справка Госсанэпиднадзора (СЭС) о непригодности воды для питья (которую оно ранее требовало) (Письма Минфина от 10.08.2012 № 03-03-06/1/402, от 10.08.2012 № 03-03-06/1/401).

Изменилась покупная цена материалов — пересчитывайте их среднюю стоимость

Организация после приобретения материалов подписала с поставщиком соглашение об изменении их цены. Затем получила от поставщика корректировочный счет-фактуру. Если эти материалы списываются по методу средней, Минфин рекомендует пересчитать (скорректировать) среднюю стоимость соответствующих материалов в налоговом учете начиная с периода их оприходования до момента списания (Письмо Минфина от 20.03.2012 № 03-03-06/1/137).

То есть полученные скидки не могут быть учтены как внереализационные доходы (подп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ), поскольку они изменяют покупную цену материалов.

Незаконную аренду в расходах не учтешь

При заключении договора аренды обращайте особое внимание на то, указан ли в нем документ, на основании которого арендодатель распоряжается помещением. Если окажется, что арендодатель не имел права заключать договор аренды (у него нет ни права собственности на это помещение, ни иных прав), то стоимость аренды из расходов инспекторы могут вычеркнуть и отказать в принятии входного НДС к вычету (Письмо Минфина от 04.04.2012 № 03-03-06/1/180). Ведь все расходы должны быть документально подтверждены, причем документами, «оформленными в соответствии с законодательством».

Для подтверждения расходов на перевозку товаров нужна хотя бы одна накладная: или ТН, или ТТН

Сейчас параллельно действуют две формы накладных:

• транспортная накладная (она устанавливает порядок организации перевозки грузов (приложение № 4 к Правилам, утв. Постановлением Правительства от 15.04.2011 № 272));
• товарно-транспортная накладная № 1-Т (она подтверждает расходы на перевозку (утв. Постановлением Госкомстата от 28.11.97 № 78)).

В конце 2011 — начале 2012 г. Минфин неоднократно заявлял, что для подтверждения расходов нужны обе эти накладные, поскольку у них разное назначение (Письма Минфина от 27.02.2012 № 03-03-06/1/105, от 25.11.2011 № 03-03-06/1/780). Но ФНС провозгласила, что для подтверждения налоговых расходов на перевозку грузов достаточно одной из них (Письмо ФНС от 21.03.2012 № ЕД-4-3/4681@).

Безнадежные долги — в расход при возврате исполнительного листа

Для целей налогообложения прибыли долги, по которым судебный пристав вынес постановление об окончании исполнительного производства и о возвращении взыскателю (то есть вашей организации) исполнительного документа, признаются безнадежными (подп. 3, 4 п. 1 ст. 46 Закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ; п. 2 ст. 266 НК РФ; Письмо Минфина от 15.08.2012 № 03-03-06/1/410; Определение ВАС от 07.03.2008 № 2727/08). А значит, вы можете их списать (подп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ):

• <или>за счет сформированного резерва по сомнительным долгам, а если его недостаточно — учесть в расходах;
• <или>сразу на расходы, если резерв под безнадежные долги не создавался.

Расходы на продвижение сайта — рекламные

Если вы заключили договоры на продвижение сайта в Интернете — хоть с физлицами, хоть со специализированными компаниями, расходы по таким договорам относятся к рекламным (подп. 28 п. 1, п. 4 ст. 264 НК РФ; п. 1 ст. 3 Закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ). Минфин с таким подходом согласился (Письмо Минфина от 08.08.2012 № 03-03-06/1/390).

Срок хранения документов по убыткам = срок списания убытка

Документы за убыточные годы нужно хранить не 4 года, а в течение всего срока уменьшения «прибыльной» базы на суммы ранее полученных убытков (п. 4 ст. 283 НК РФ). Причем, если в организации уже проводилась выездная проверка и к сумме убытка претензий не было, это не означает, что документы за убыточный год больше не потребуются. Минфин настаивает: без этих документов убытки не спишешь (Письмо Минфина от 25.05.2012 № 03-03-06/1/278).

Причем ВАС поддержал в этом вопросе проверяющих. Он напомнил, что, даже когда речь идет о включении в базу по прибыли убытков правопреемником реорганизованной компании, надо доказать их правомерность и обоснованность. Для этого у организации должны быть первичные учетные документы за убыточный год — причем за весь срок, в течение которого она уменьшает налоговую базу на суммы ранее полученного убытка (Постановление Президиума ВАС от 24.07.2012 № 3546/12).

Налог на имущество, начисленный по законсервированным основным средствам, — тоже расход

По всем основным средствам, независимо от того, используются они в деятельности или нет, нужно платить налог на имущество. И налог, начисленный со стоимости законсервированных ОС, тоже можно признать в составе «прибыльных» расходов (подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ; Письмо ФНС от 22.08.2012 № ЕД-4-3/13851@).

Сезон покупки льготных земельных участков завершен для целей налогообложения

Если организация в 2007—2011 гг. заключила договор на покупку земельного участка, находившегося в государственной собственности, для нее действует особый порядок выкупа такого участка и льготный порядок налогового учета расходов на его приобретение (п. 1 ст. 264.1 НК РФ). Стоимость таких земельных участков можно учитывать в расходах (пп. 1, 3 ст. 264.1 НК РФ).

Льготный порядок выкупа законодатели продлили до 01.07.2012 (Закон от 12.12.2011 № 427-ФЗ). А вот в Налоговый кодекс никаких уточнений не внесли.

Поэтому Минфин решил, что стоимость земельных участков, купленных по договорам, заключенным после 31.12.2011, в текущих расходах не учитывается (Письмо Минфина от 30.08.2012 № 03-03-06/1/443). Ведь по общему правилу земля не амортизируется (п. 2 ст. 256 НК РФ). И только если земля будет перепродаваться, ее стоимость можно будет учесть в расходах в качестве покупной цены (ст. 268 НК РФ; Письмо Минфина от 30.08.2012 № 03-03-06/1/443).

Точно так же лишь при продаже можно учесть стоимость земельного участка, купленного у коммерческой организации (ст. 268 НК РФ; Письмо ФНС от 07.06.2012 № ЕД-4-3/9380@).

Купили права на товарный знак? Затраты на его рекламу и лицензионные платежи — в расходы

Периодические платежи за пользование товарным знаком можно учесть как прочие расходы (подп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ), если организация использует его в своей деятельности (ст. 1484 ГК РФ). И затраты на рекламу товарного знака, на который у организации есть только неисключительные права, тоже можно учесть при расчете налога на прибыль (подп. 28 п. 1, п. 4 ст. 264 НК РФ; Письмо Минфина от 04.06.2012 № 03-03-10/60).

Страховать экспортные кредиты и инвестиции можно не только в «дочке» Внешэкономбанка

С 2012 г. в расходах можно учитывать затраты на страхование экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и/или политических рисков (подп. 9.2 п. 1 ст. 263 НК РФ). Специально для такого страхования Внешэкономбанк (следуя прямому указанию законодателей) создал открытое акционерное общество (ч. 6, 7 ст. 3 Закона от 17.05.2007 № 82-ФЗ). И многие засомневались: а можно ли теперь страховать экспортные кредиты у других страховщиков и будут ли такие расходы обоснованными? Минфин ответил, что можно — на налоговый учет расходов это не повлияет (Письмо Минфина от 31.08.2012 № 03-03-06/1/451).

***

Лето — период традиционного затишья в разъяснениях финансистов и налоговиков. Однако, как видим, в этом году отпуска и хорошая погода не помешали им выпустить целый ряд довольно важных писем. ■

Корректировочными счетами-фактурами ошибки не исправляют

Корректировочные счета-фактуры продавец выставляет только при изменении стоимости товаров (работ, услуг).

Если в счете-фактуре, составленном на отгрузку, обнаружена техническая ошибка (Письма ФНС от 23.08.2012 № АС-4-3/13968@; Минфина от 15.08.2012 № 03-07-09/119), то нужно выставить исправленный счет-фактуру.

Если обнаружена ошибка в корректировочном счете-фактуре, то продавец должен выставить новый, исправленный экземпляр этого корректировочного счета-фактуры. Причем с теми же номером и датой, какие были у исправляемого корректировочного счета-фактуры (Письмо ФНС от 23.08.2012 № АС-4-3/13968@).

НДС с премий покупателям за объем закупок — с оглядкой на Постановление ВАС

Учет премий, которые продавцы выплачивают покупателям за достижение определенного объема закупок, зависит, прежде всего, от вида товаров: продовольственные они или нет (Письма Минфина от 31.08.2012 № 03-07-11/342, от 31.05.2012 № 03-07-11/163; ФНС от 18.09.2012 № ЕД-4-3/15464@). Минфин разъяснил, что:

• <если>премия за объем выплачена продавцом непродовольственных товаров, то изменяется стоимость отгруженных ранее товаров. А значит:

• продавец должен выставить корректировочный счет-фактуру и может принять к вычету НДС с разницы в стоимости товаров (п. 13 ст. 171 НК РФ);
• покупатель обязан восстановить ту же сумму НДС (подп. 4 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Как видим, Минфин учел позицию ВАС, высказанную в его недавнем знаменитом решении по ретроскидкам (Постановление Президиума ВАС от 07.02.2012 № 11637/11);

• <если>премия за объем покупок выплачена продавцом продовольственных товаров, то она не изменяет их стоимость (п. 4 ст. 9 Закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ). И не требуется ни корректировать налоговую базу по НДС у продавца, ни восстанавливать принятый ранее к вычету НДС у покупателя.

При расторжении сделки НДС с аванса нельзя принять к вычету без возврата денег

Вычесть авансовый НДС в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора можно только при возврате соответствующего аванса (п. 5 ст. 171 НК РФ). А если расторгается один договор, а полученный под него аванс зачитывается в счет другого договора, то оснований для принятия к вычету НДС нет (Письмо Минфина от 29.08.2012 № 03-07-11/337).

Однако если вы зачли один полученный аванс в счет аванса по другой сделке, нет необходимости вторично начислять НДС с аванса.

Пять процентов считаем сразу по всем не облагаемым НДС операциям

Как известно, в тех кварталах, в которых доля совокупных расходов на приобретение, производство и/или реализацию не облагаемых НДС товаров (работ, услуг, имущественных прав) не превышает 5% общей величины расходов, весь входной НДС можно принять к вычету (п. 4 ст. 170 НК РФ).

Считать долю расходов (сравниваемую с пятипроцентным порогом) в отношении каждой из таких операций, освобождаемых от обложения НДС, недопустимо. Налоговая служба обратила внимание, что доля расходов считается по всем необлагаемым операциям в целом (Письмо ФНС от 03.08.2012 № ЕД-4-3/12919@).

Получили возмещение затрат — посмотрите, может, придется заплатить НДС

Если заказчик возмещает исполнителю какие-то его расходы, связанные с исполнением договора, то полученные деньги исполнитель должен учесть при расчете базы по НДС. При их получении Минфин рекомендует исчислять налог по расчетной ставке 18/118. А суммы входного НДС по возмещаемым расходам исполнитель может принять к вычету (Письмо Минфина от 15.08.2012 № 03-07-11/300).

Исключение сделано для запчастей, стоимость которых возмещается в рамках гарантийного ремонта. Ведь от НДС освобождены:

• услуги по бесплатному гарантийному ремонту и обслуживанию;
• стоимость запасных частей и деталей, использованных при ремонте (подп. 13 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Изготовитель может поручить провести гарантийный ремонт сторонней организации, оплатив ей ее работы. И такая организация, получив возмещение (стоимости работ и запчастей), не должна включать его в базу по НДС (Письмо ФНС от 06.08.2012 № ЕД-4-3/13003@).

НДС с потерь — к вычету только в пределах норм

Потери от недостачи и/или порчи при хранении и транспортировке ценностей учитываются в «прибыльных» расходах в пределах утвержденных норм естественной убыли (подп. 2 п. 7 ст. 254 НК РФ). Минфин еще раз напомнил, что НДС, приходящийся на такие потери, можно принять к вычету только в пределах «прибыльного» норматива (Письмо Минфина от 09.08.2012 № 03-07-08/244).

Экспортеры могут восстанавливать НДС по ОС частично

Минфин совместно с налоговой службой выпустили интересное письмо. Оно посвящено порядку восстановления НДС по основным средствам, которые организация начала использовать в операциях, облагаемых по нулевой ставке (подп. 5 п. 3 ст. 170 НК РФ). По мнению ведомств, восстанавливать НДС нужно (Письма ФНС от 14.06.2012 № ЕД-4-3/9782@; Минфина от 01.06.2012 № 03-07-15/56):

• только по основным средствам, принятым к учету с 01.10.2011;
• только один раз — при первом использовании в экспортных операциях (в момент определения налоговой базы по экспорту);
• не в полной сумме, принятой к вычету при принятии ОС к учету, а лишь частично:

— пропорционально остаточной (балансовой) стоимости ОС без учета переоценки;

— в той доле, в которой ОС используются при производстве/реализации товаров, облагаемых по нулевой ставке.

***

Кроме того, в течение последнего полугодия и налоговая служба, и Минфин не поскупились и выпустили массу писем (зачастую однотипных), разъясняющих правила заполнения новых счетов-фактур. О большинстве из них мы уже рассказывали, к примеру о том, что (см., например, Письма ФНС от 18.07.2012 № ЕД-4-3/11915@, от 12.03.2012 № ЕД-4-3/4061; Минфина от 09.02.2012 № 03-07-15/17, от 15.08.2012 № 03-07-09/116):

• дополнительные реквизиты в счетах-фактурах законны;
• счета-фактуры в условных единицах выставлять нельзя (Письмо ФНС от 12.09.2012 № АС-4-3/15209@);
• при возврате товаров, принятых к учету покупателем-налогоплательщиком, именно он должен выставить счет-фактуру продавцу. И только если он не успел принять товары к учету, счет-фактуру выставляет продавец, но уже не простой, а корректировочный;
• корректировочные счета-фактуры продавец должен выставлять при любых изменениях стоимости товаров, произошедших начиная с 01.10.2011, причем независимо от того, когда товары были отгружены.

ОШИБКА 1. Сотрудников штрафуют за курение

Иногда курильщиков штрафуют, вычитая из их зарплаты некоторую сумму. Эти действия работодателя незаконны. Ведь такого понятия, как штраф, для работников в трудовом законодательстве нет (ст. 192 ТК РФ).

ОШИБКА 2. Некурящих поощряют премией

Некоторые работодатели, не желая портить отношения с курящими сотрудниками, подходят к проблеме курения с другой стороны. Например, выплачивают премии некурящим работникам. Но и такой подход является ошибочным. С нашим мнением согласился специалист Роструда.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

АНОХИН Алексей Васильевич

Начальник Правового управления Федеральной службы по труду и занятости

“Какая бы то ни было дискриминация при установлении коллективным договором или локальными нормативными актами условий оплаты труда, включая условия премирования, запрещена (статьи 132, 135 ТК РФ).

Таким образом, закрепление работодателем в локальном акте привилегий лишь для некурящих работников в части установления им премий (или ее повышенных размеров) можно расценивать как дискриминацию”.

Кроме того, если вы уже выплачиваете подобную премию, не стоит забывать, что она облагается НДФЛ (ст. 226 НК РФ) и страховыми взносами (п. 1 ст. 7 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ; Постановление 3 ААС от 15.03.2010 № А33-15982/2009). При этом в случае проверки можно ожидать придирок со стороны налоговиков относительно включения этой премии в состав расходов, уменьшающих налоговую прибыль. Ведь, по сути, подобное поощрение части коллектива с большой натяжкой можно отнести к расходам организации, связанным с производством и реализацией (подп. 2 п. 2 ст. 253 НК РФ).

ОШИБКА 3. Курильщикам увеличивают рабочее время

Некоторые работодатели считают, что те, кто курит, меньше работают. Поэтому иногда курящим сотрудникам добавляют, например, час к рабочему времени. Но тогда нарушается его нормальная продолжительность (ст. 91 ТК РФ), и такая переработка уже будет считаться сверхурочной работой (статьи 149, 152 ТК РФ).

Если вы хотите восполнить «прокуренное» работником время, установите исключительно для курильщиков несколько перерывов, которые не будут включаться в рабочее время (пп. 1.2, 1.4, 1.5 приложения № 7 к СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03, утв. Постановлением Главного государственного санитарного врача от 03.06.2003 № 118). Устанавливая такие перерывы, можно воспользоваться правилами отдыха при работе на компьютерах (ст. 22 ТК РФ). Например, выделять под курение 5 минут каждый час. Предоставление подобных перерывов нужно прописать в правилах внутреннего трудового распорядка (ПВТР), с которыми необходимо ознакомить сотрудников (п. 1 ст. 5.27 КоАП РФ).

ОШИБКА 4. Не оборудуется место для курения

Курение на рабочем месте запрещено (п. 1 ст. 6 Закона от 10.07.2001 № 87-ФЗ). При этом на работодателя возложена обязанность отвести для курения специальное место и оснастить его (п. 2 ст. 6 Закона от 10.07.2001 № 87-ФЗ). Кроме того что такое место должно быть обозначено знаком «Место для курения» (п. 14 Правил, утв. Постановлением Правительства от 25.04.2012 № 390), других определенных требований по его оснащению нет.

Но при оборудовании этого места внутри здания можно воспользоваться требованиями, предъявляемыми к курительным помещениям при строительстве зданий. Вот некоторые из них (п. 5.8 СП 2.2.1.1312-03, утв. Постановлением Главного государственного санитарного врача от 30.04.2003 № 88; пп. 5.19, 5.25, 7.2 СНиП 2.09.04-87, утв. Приказом Минрегиона от 27.12.2010 № 782; пп. 8.5, 8.10, приложение Г, таблица Д. 3 СНиП 31-05-2003, приняты Постановлением Госстроя от 23.06.2003 № 108):

• изоляция от санитарно-бытовых помещений;
• наличие вытяжной вентиляции;
• температура воздуха в курительной комнате в холодный период года не ниже +16°С.

Затраты на оборудование такого места можно включить в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль (подп. 6 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Если же место для курения отведено не будет, то пожарные могут это расценить как нарушение правил противопожарного режима и, соответственно, оштрафовать: руководителя — на сумму от 6000 до 15 000 руб., организацию — на сумму от 150 000 до 200 000 руб. (п. 14 Правил, утв. Постановлением Правительства от 25.04.2012 № 390; п. 3 ст. 6 Закона от 10.07.2001 № 87-ФЗ; ст. 20.4 КоАП РФ)

Кстати, несмотря на то что обязанность по обустройству курительного места возложена именно на работодателя, по мнению специалиста Роструда, несоблюдение работодателем этой обязанности не является нарушением трудового законодательства.

***

Как видим, в основном борьба с курением сотрудников оборачивается против самого же работодателя. Но иногда работника все-таки можно наказать за его вредную привычку. Например, если в ваших ПВТР прописан запрет на курение вне отведенных для этого мест и установлено определенное время для перекуров, а сотрудник будет курить в нужном месте, но не в нужное время (не во время разрешенного перерыва), то это уже будет нарушением ПВТР и, соответственно, дисциплинарным проступком, за который сотруднику можно сделать замечание или объявить выговор (ст. 192 ТК РФ). Правда, уволить сотрудника в этой ситуации будет достаточно проблематично.

Если же вы поставили перед собой задачу наказать сотрудника именно рублем, то пропишите, например, в положении об оплате труда и материальном стимулировании, что за нарушение ПВТР работник может быть лишен ежемесячной премии. ■

Что нужно отдать новому кредитору: оригиналы или копии?

Если в договоре уступки идет речь о передаче копий (например, это часто бывает при уступке требования лишь в части), то вы можете оставить оригиналы себе, а новому кредитору отдать заверенные копии.

Ну а если договор прямо не предусматривает передачу копий (к примеру, содержит лишь общую фразу «подтверждающие документы»), то в силу закона вы должны отдать оригиналы (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Правда, бывает, что суды признают обязательства по передаче документов исполненными, даже если это были копии (Постановления ФАС УО от 06.04.2000 № Ф09-406/2000-ГК; 13 ААС от 10.12.2009 № А56-4515/2009).

Новый кредитор может настаивать на передаче оригиналов, в частности:

• для некой подстраховки. Вдруг ваша компания захочет переуступить это же требование еще кому-нибудь, а при наличии оригиналов сделать это намного легче;
• для передачи новому приобретателю в случае дальнейшей переуступки;
• для предъявления в суд, если с должником возникнет спор, который дойдет до суда (п. 2 ст. 71 ГПК РФ; пп. 8, 9 ст. 75 АПК РФ).

Обратите внимание, что требование по договору уступки перейдет к новому кредитору, даже если вы не передадите ему документы, подтверждающие это требование (п. 11 Информационного письма Президиума ВАС от 30.10.2007 № 120). То есть договор все равно будет считаться действительным. Права же нового кредитора в этой ситуации во многом будут зависеть от содержания договора уступки. Например, иногда он может приостановить оплату до тех пор, пока не получит документы (пп. 2, 4 ст. 328 ГК РФ). А если вы откажетесь отдать документы, может потребовать расторжения договора и возврата всего исполненного по нему (подп. 1 п. 2 ст. 450, пп. 4, 5 ст. 453, п. 3 ст. 1103 ГК РФ; п. 1 Информационного письма Президиума ВАС от 11.01.2000 № 49; Постановление Президиума ВАС от 05.04.2011 № 16002/10).

Годятся ли копии для подтверждения ваших расходов?

Налоговый кодекс не обязывает подтверждать расходы исключительно подлинниками документов. Он только требует, чтобы подтверждающие документы оформлялись в соответствии с российским законодательством (обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, где были произведены расходы) (п. 1 ст. 252 НК РФ). Поэтому если копия заверена в установленном законодательством порядке, то она может использоваться для подтверждения расходов.

Контролирующие органы тоже не категоричны в этом вопросе и считают, что если подлинных документов, подтверждающих расходы, нет, то сгодятся и их надлежаще заверенные копии (Письма Минфина от 20.01.2011 № 03-03-06/1/15, от 05.02.2010 № 03-03-05/18; УФНС по г. Москве от 21.12.2010 № 16-15/133887@). Хотя на местах налоговики все-таки иногда пытаются исключить из расходов затраты, подтвержденные лишь копиями, но радует, что суды с ними не соглашаются (Постановления ФАС СКО от 03.03.2011 № А32-22309/2007; ФАС МО от 05.10.2010 № КА-А41/11224-10).

Поэтому если у вас останутся вместо оригиналов их надлежаще заверенные копии, то бояться нечего. А заверить копии можно, например, проставив на них такой штамп (п. 3.26 ГОСТ Р 6.30-2003, принятого Постановлением Госстандарта от 03.03.2003 № 65-ст).

Копия верна

Генеральный директор ООО «Техресурс»   И.Д. Васильев

03.09.2012

Передачу документов обязательно оформите актом приема-передачи. В нем нужно перечислить реквизиты всех передаваемых документов (название, дату, номер, количество страниц) и указать, копии это или оригиналы.

Вот образец такого акта.

АКТ
приема-передачи документов по договору уступки требования № 10/09 от 03.09.2012

г. Москва

03 сентября 2012 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Техресурс» в лице генерального директора Васильева И.Д., действующего на основании Устава, передает, а Общество с ограниченной ответственностью «Техснаб» в лице генерального директора Петрова Н.С., действующего на основании Устава, принимает во исполнение договора уступки требования № 10/09 от 03.09.2012 следующие документы в оригиналах:
— договор поставки № 5-П от 16.01.2012 на 6 л.;
— товарная накладная № 126 от 06.02.2012 на 1 л.;
— акт сверки взаимных расчетов б/н от 29.06.2012;
— счет-фактура № 126 от 06.02.2012 на 1 л.

Документы передал:
ООО «Техресурс»

Генеральный директор			И.Д. Васильев

Документы принял:
ООО «Техснаб»

Генеральный директор			Н.С. Петров

К своему экземпляру акта приложите оставшиеся у вас копии.

***

Во избежание недоразумений с контрагентом в договоре уступки требования следует прописывать, какие документы вы ему должны передать, в какие сроки и в каком виде — в подлинниках или в копиях. ■

ИП получил выручку наличными

Это замечательно. В таком случае деньги можно просто забрать из кассы по РКО (пп. 4.1, 4.4 Положения ЦБ 12.10.2011 № 373-П). Какое основание платежа в нем указать? Конкретная формулировка не так уж важна. Главное, чтобы был понятен смысл операции — предприниматель забирает себе честно заработанное. Подойдет, например, такой вариант: «На личные нужды Иванова А.А.», притом что Иванов А.А. — это и есть наш ИП.

Хотя нужно сказать, что многие предприниматели и тем более их бухгалтеры с опасением относятся к такому способу получения наличных. Их можно понять. Да, новый Порядок ведения кассовых операций не устанавливает, на что именно может тратиться наличная выручка. Он регламентирует только правила оформления выдачи денег из кассы. Но вместе с этим Порядком продолжает действовать Указание ЦБ, где по-прежнему говорится, что наличную выручку ИП может потратить на выплаты работникам, командировочные расходы и оплату товаров, работ и услуг. Причем такая формулировка означает, что расходовать наличку на любые иные цели запрещено (п. 2 Указания ЦБ от 20.06.2007 № 1843-У; п. 5 приложения к Письму ЦБ от 04.12.2007 № 190-Т). Если предприниматель это требование нарушит, теоретически ему грозит штраф на сумму от 4000 до 5000 руб. за нарушение порядка работы с наличностью (ст. 2.4, ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ).

Однако арбитражной практике не известно ни одного случая, когда налоговая пыталась бы оштрафовать предпринимателя именно за то, что он забрал себе наличную выручку. Хотя очевидно, что инспекторы просто не могут не сталкиваться с такими ситуациями. Значит, они не видят в этом ничего противозаконного. И это понятно, ведь никаких расчетов, никакого расходования налички здесь не происходит — деньги остаются в собственности одного и того же лица. К тому же налоговики не забывают, что у них нет права контролировать, на что ИП тратит деньги, оставшиеся в его распоряжении после уплаты налогов (Письмо УФНС по г. Москве от 17.10.2005 № 18-12/3/74603). Так что никаких претензий с их стороны можно не опасаться.

ИП получил выручку на расчетный счет

В этом случае есть три основных способа получить наличные деньги в личную собственность (Решение ВС от 13.06.2012 № АКПИ12-491).

СПОСОБ 1. Просто снять наличку с расчетного счета. Новый Порядок ведения кассовых операций не ограничивает цели, на которые можно снимать наличные. Поэтому никаких надуманных оснований для получения налички не потребуется. В чеке (п. 5.2 Положения, утв. ЦБ 24.04.2008 № 318-П) можно указать, что деньги предназначены для личных расходов. Тогда не нужно будет ни приходовать деньги в кассу, ни оформлять их выдачу из кассы предпринимателю.

СПОСОБ 2. Перевести деньги с расчетного счета на текущий (непредпринимательский) счет (п. 2.2 Инструкции ЦБ от 14.09.2006 № 28-И), а затем снять наличку с этого счета или с открытой к нему банковской карты. Основание платежа в платежном поручении — «перевод денег на личную карту».

СПОСОБ 3. Перевести деньги с расчетного счета предпринимателя на его банковский вклад.

Какой вариант лучше? Это зависит от тарифов банка. За снятие денег с расчетного счета комиссию берут практически во всех банках, и существенную — до 1%. Банки, как правило, ограничивают и сумму налички, которую можно снять за определенный период времени — день или месяц. Для этого устанавливаются повышенные, а по сути запретительные комиссии за снятие наличных сверх лимита — до 10%.

Плата за перевод денег на текущий счет или во вклад варьируется от незначительной фиксированной суммы за один платеж (10—20 руб.) до серьезных комиссий в несколько процентов от платежа. За снятие денег с текущего счета или с банковской карты некоторые банки не берут денег вовсе, другие берут, и немало. Распространены и ограничения на снятие денег с таких счетов, особенно через банковские карты. За снятие денег со вклада комиссии, как правило, нет, в то же время вклад «до востребования» по сути ничем не отличается от текущего счета.

***

Банковские комиссии за перевод денег между счетами, внесение и снятие наличных могут «отобрать» значительную часть прибыли предпринимателя, возможно, даже бо´ль­шую, чем налоги. Поэтому наличную выручку, не требующуюся для дела, лучше сразу забирать себе. А безналичную — тратить на личные нужды прямо с расчетного счета. Правда, и сам этот счет, и открытые к нему карты предназначены для расчетов, связанных с бизнесом (п. 2.3 Инструкции ЦБ от 14.09.2006 № 28-И; п. 2.5 Положения, утв. ЦБ 24.12.2004 № 266-П). Но ведь банку известны только назначения платежей, возможности определить, для каких целей потребовались предпринимателю те или иные товары или услуги, у него нет. Поэтому у банка никаких возражений по поводу использования расчетного счета для оплаты личных расходов быть не должно. ■

Необходимость изменения графика работы нужно доказать

: Правила внутреннего трудового распорядка вводятся в действие приказом руководителя либо являются частью коллективного договора (статьи 8, 190 ТК РФ). И меняются они в том же порядке, в котором первоначально утверждались.

Однако просто отредактировать правила недостаточно, ведь решение вашего директора влечет изменение условий трудовых договоров о режиме работы (ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Поэтому предварительно оформите с каждым работником дополнительное соглашение к трудовому договору в двух экземплярах (для организации и для работника) (ст. 72 ТК РФ).

График работы — это всегда условие трудового договора

: Когда часы работы конкретного работника не отличаются от общеустановленных в организации, то их, действительно, можно и не указывать в трудовом договоре (ч. 2 ст. 57, ст. 100 ТК РФ). Но в плане изменения графика работы это ни на что не влияет. Ведь при приеме на работу сотрудники были ознакомлены с правилами внутреннего трудового распорядка (ч. 3 ст. 68 ТК РФ), а значит, согласовали и условие о режиме работы (Определение Мособлсуда от 18.03.2011 № 33-5153). Это нам подтвердили и в Роструде.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ШКЛОВЕЦ Иван Иванович

Заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

“Отдельные условия, предусмотренные локальными нормативными актами, к которым относятся и правила внутреннего трудового распорядка, могут не включаться в текст трудового договора, так как распространяются на всех работников (ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Однако они не перестают быть обязательными и для работников, и для работодателя. То есть при заключении трудового договора стороны определяют условия, зафиксированные не только в самом трудовом договоре, но и в локальных нормативных актах.

Таким образом, при изменении графика работы в случае изменения организационных или технологических условий труда необходимо соблюсти требование, предусмотренное ч. 2 ст. 74 ТК о письменном предупреждении работника о предстоящих изменениях за 2 месяца”.

Тем, кто не захочет работать в новых условиях, нужно письменно предложить другую работу, имеющуюся в организации. Если таковой не будет или работники откажутся (также в письменной форме), то их можно уволить с выплатой выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка (ч. 3 ст. 178, ч. 4 ст. 74, п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Но наказывать их за то, что они ходят на работу по старому графику, нельзя (Определение Воронежского облсуда от 28.07.2011 № 33-4124).

Экономический кризис — не повод для одностороннего изменения режима работы

: По закону работодатель может вводить режим неполного рабочего времени в одностороннем порядке при изменении организационных или технологических условий труда, влекущем угрозу массового увольнения работников (ч. 1, 5 ст. 74 ТК РФ).

А ухудшение финансового положения организации изменением организационных или технологических условий труда не признается (Определения ВС от 07.05.2010 № 51-В10-1; Мособлсуда от 14.09.2010 № 33-17729; Обзор кассационной практики ВС Республики Коми по гражданским делам за май 2009 г. (дело № 33-2007)). Следовательно, сокращение рабочего времени было неправомерным.

Если вы не можете обеспечить всех работников работой в соответствии с условиями трудовых договоров (ч. 2 ст. 22 ТК РФ), то нужно:

• <или>объявлять простой (ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ);
• <или>сокращать численность или штат работников (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Стимулировать работника к труду нужно не нарушая его прав

: Нет, нельзя. Оплата труда — это условие трудового договора (ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Изменение его в одностороннем порядке возможно только тогда, когда это является неизбежным следствием иных изменений, происходящих в организации (организационных или технологических условий труда (ч. 1 ст. 74 ТК РФ)). Ваше же руководство просто хочет стимулировать работников к более эффективному труду. Намерения благие, но в результате будут снижены размеры окладов, то есть гарантированной части зарплаты. Без согласования с работником это делать нельзя (ст. 72 ТК РФ; Определение Мосгорсуда от 04.10.2010 № 33-30850).

Размер оклада всегда указывается в тексте трудового договора

: Подобная формулировка в трудовом договоре — уже нарушение. Размер тарифной ставки или оклада, установленного работнику, должен быть указан непосредственно в трудовом договоре. Вы вправе требовать (в том числе в судебном порядке) заключения допсоглашения к трудовому договору, в котором будет указан точный размер оклада (ч. 2, 3 ст. 57 ТК РФ).

Нарушением является и снижение размера оклада путем принятия нового штатного расписания. Формально согласия работника на изменение штатного расписания (форма № Т-3) не требуется (Постановление Госкомстата от 05.01.2004 № 1). Однако вносить изменения, касающиеся размера оклада работника, работодатель может только после:

• <или>подписания с ним допсоглашения об изменении условий оплаты труда (ст. 72 ТК РФ; Кассационное определение ВС Удмуртской Республики от 30.05.2011 № 33-1897/11);
• <или>истечения двухмесячного срока уведомления об изменении организационных или технологических условий труда (по ст. 74 ТК РФ).

В противном случае вы вправе обратиться в трудовую инспекцию или в суд с требованием:

• восстановить прежний размер оплаты труда;
• выплатить разницу в окладах за весь период незаконного понижения зарплаты;
• выплатить проценты за просрочку.

В суде вы можете взыскать также и компенсацию морального вреда (статьи 236, 237, 391, ч. 1 ст. 356 ТК РФ).

Изменение должностной инструкции — допсоглашение нужно не всегда

: В данном случае условия трудового договора не меняются. Поэтому можно просто сделать новую редакцию инструкции и ознакомить с ней работника под роспись. Например, работник может расписаться на обратной стороне инструкции или в специальном листе ознакомления.

Работника можно наказать за невыполнение обязанностей, предусмотренных должностной инструкцией

: Для этого нужно подписать с работником допсоглашение к трудовому договору о сокращении объема обязанностей и уменьшении в связи с этим заработной платы (ст. 72 ТК РФ). В должностную инструкцию после этого вносятся изменения, с которыми работник должен быть ознакомлен.

Обращаем внимание, что обосновать одностороннее снижение зарплаты изменением организационных и технологических условий труда нельзя, поскольку нормы ст. 74 ТК неприменимы в случаях изменения трудовой функции работника (ч. 1 ст. 74, ч. 2 ст. 57 ТК РФ).

Если же работник не захочет подписывать допсоглашение, то останется только начать применять к нему дисциплинарные взыскания (вплоть до увольнения) за отказ выполнять обязанности по охране труда (статьи 192—193 ТК РФ). Но при этом имейте в виду следующее. Как мы поняли, ваш работник не является специалистом по охране труда и основная работа у него другая. Это не мешает требовать от него выполнения дополнительных обязанностей, предусмотренных должностной инструкцией, если работник был ознакомлен с ней до подписания трудового договора (п. 3 ст. 68 ТК РФ; Определения Санкт-Петербургского горсуда от 23.08.2011 № 33-12886; Леноблсуда от 22.12.2011 № 33-6436/2011). Если же дополнительные обязанности включили в должностную инструкцию позже и не отразили это в трудовом договоре, то суд по иску работника может признать взыскание незаконным.

Продлить срочный договор можно путем внесения в него изменений

: В принципе, можно. Для этого достаточно заключить с работником допсоглашение к трудовому договору об изменении срока его действия (ст. 72 ТК РФ; Письмо Роструда от 31.10.2007 № 4413-6). Однако следите за тем, чтобы срочный договор не превратился в бессрочный. Это может произойти, если:

• <или>изменения внесены уже после истечения срока действия договора (ч. 4 ст. 58 ТК РФ);
• <или>общий срок действия договора превысит 5 лет (п. 2 ч. 1 ст. 58 ТК РФ);
• <или>продление срока меняет причину, по которой был заключен именно срочный трудовой договор (ч. 1 ст. 59 ТК РФ). К примеру, работника брали на сезонные работы, а изменившийся срок договора превышает сезон (ст. 293 ТК РФ). Или работника принимают для выполнения заведомо определенной работы (ч. 1 ст. 59 ТК РФ), а затем вносят в договор изменения о том, что он действует до окончания срока другой работы (Апелляционное определение ВС Республики Хакасия от 15.05.2012 № 33-949/2012).

Переоформлять трудовые договоры при появлении новой формы нельзя

: Новая форма трудового договора может быть использована только для оформления отношений с новыми работниками. Возможности переоформления уже заключенных договоров ТК не предусматривает. Фактически это будет означать заключение второго трудового договора с тем же работником.

Изменить наименование должности не так просто

: Когда вид работы предполагает какие-либо льготы, компенсации или ограничения (например, в связи с вредностью), соответствие наименования должности в трудовом договоре ее наименованию в квалификационных справочниках обязательно (ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Иногда необходимость внести изменения возникает уже после заключения трудового договора, если:

• <или>неточное наименование было указано по ошибке;
• <или>вредность выявлена по результатам аттестации рабочих мест;
• <или>внесены изменения в квалификационные справочники.

Изменить наименования должностей в перечисленных случаях работодатель не только может, но и должен. Поэтому теоретически можно было бы ограничиться внесением изменений в штатное расписание и в трудовые книжки.

Однако из определения трудовой функции, данного в ТК («работа по должности в соответствии со штатным расписанием...» (ч. 2 ст. 57 ТК РФ)), можно сделать вывод, что наименование должности — это тоже условие договора. Поэтому нужно также оформить и допсоглашения с работниками. Объясните им, что это делается для их же блага — вряд ли они будут против досрочного выхода на пенсию или дополнительных дней к отпуску. А организация таким образом будет застрахована от замечаний трудинспектора.

Если же льгот нет и цели переименования должностей иные, то допсоглашение тем более обязательно. Для работника может оказаться принципиальным именоваться так, а не иначе, и одностороннее изменение наименования его должности повлечет жалобы в трудинспекцию или суд. Поэтому ищите аргументы для подписания допсоглашения. ■

Компенсация за отпуск полагается, если отработано хотя бы полмесяца

: Да, положена. Оплачиваемый отпуск работник начинает зарабатывать с первого дня работы у данного работодателя (ст. 115 ТК РФ). При увольнении компенсация за отпуск рассчитывается пропорционально отработанным месяцам. Если у сотрудника есть месяц, отработанный не полностью, то он (п. 35 Правил, утв. НКТ СССР 30.04.30 № 169; Письмо Роструда от 23.06.2006 № 944-6):

• учитывается как полный, если отработана половина месяца и более;
• не учитывается, если отработано менее половины месяца.

Поэтому, даже если работник поработает всего полмесяца и уволится, ему нужно выплатить компенсацию за 2,33 дня (28 календ. дн./12 мес.).

Компенсация рассчитывается не за календарные, а за отработанные месяцы

: Нет, это неверно. Стаж для выплаты компенсации, как и для отпуска, исчисляется не за календарные, а за отработанные месяцы. Поэтому работнику положена компенсация за 9 месяцев:

• с 20.02.2012 по 19.10.2012 — 8 месяцев;
• с 20.10.2012 по 09.11.2012 — еще один полный месяц, поскольку отработан 21 календарный день (более половины месяца).

Не прошедшим испытание тоже полагается компенсация за отпуск

: Да, обязаны. У не прошедших испытание есть такое же право на отпуск, как и у остальных работников (Письмо Роструда от 02.07.2009 № 1917-6-1). Работнику должна быть выплачена компенсация за неиспользованный отпуск, если он проработал не менее половины месяца (ст. 127 ТК РФ; Письмо Роструда от 23.06.2006 № 944-6). Работник проработал у вас 19 дней. Значит, ему положена компенсация за 2,33 дня отпуска.

Неполное рабочее время не уменьшает количества дней заработанного отпуска

: Количество дней неиспользованного отпуска, за которые выплачивается компенсация, для таких работников определяется так же, как и для обычных работников (по отработанным месяцам). Ведь выходные дни включаются в стаж для отпуска (ст. 121 ТК РФ).

Количество дней неиспользованного отпуска можно округлить, но только в пользу работника

: Обязательное округление до целого числа дней неиспользованного отпуска законодательством не предусмотрено. Вместе с тем возможность такого округления вы можете установить своим локальным нормативным актом. Однако в этом случае не допускается округление по правилам арифметики. Округлять нужно всегда в пользу работника. Так, если ему положена компенсация за 7 месяцев работы — 16,31 дня отпуска (2,33 дн. х 7 мес.), то можно округлить до 17 календарных дней. Округление в обратную сторону незаконно, так как ухудшает положение работника (Письмо Минздравсоцразвития от 07.12.2005 № 4334-17). Если же локального нормативного акта нет, берите для расчета компенсации дробное число дней.

Дни неиспользованного отпуска считаем пошагово

: В данной ситуации последовательность расчета такая.

ШАГ 1. Определяем количество месяцев, отработанных сотрудником со дня поступления на работу по день увольнения: с 01.02.2011 по 02.11.2012 — 9 месяцев 2 дня.

ШАГ 2. Исключаем периоды, которые не засчитываются в стаж для отпуска.

В стаж для отпуска включаются только 14 календарных дней отпуска без сохранения зарплаты за рабочий год (ст. 121 ТК РФ). А сколько календарных дней отпуска без сохранения зарплаты нужно учесть в отпускном стаже, если на момент увольнения сотрудник отработал неполный рабочий год?

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ШКЛОВЕЦ Иван Иванович

Заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

“При расчете компенсации за неиспользованный отпуск в стаж, дающий право на основной ежегодный отпуск, нужно включать все 14 календарных дней отпуска без сохранения зарплаты (ст. 121 ТК РФ) независимо от того, сколько всего времени на момент увольнения отработал работник”.

Следовательно, 14 календарных дней отпуска без сохранения зарплаты учитываем в отпускном стаже, а 6 календарных дней (20 дн. – 14 дн.) такого отпуска из отработанного времени вычитаем. Следовательно, компенсация положена работнику за период 8 месяцев 27 дней. Их надо округлить до 9 месяцев (Письмо Роструда от 14.06.2012 № 854-6-1).

ШАГ 3. Определяем количество дней отпуска, заработанного сотрудником:

2,33 дн. х 9 мес. = 20,97 дн.

ШАГ 4. Определяем количество дней неиспользованного отпуска:

20,97 дн. (количество дней заработанного отпуска) – 8 дн. (количество дней использованного отпуска) = 12,97 дн.

Если срок договора больше 2 месяцев, компенсация выплачивается по общим правилам

: Отпуск из расчета 2 рабочих дня за месяц работы положен работникам, с которыми заключен срочный трудовой договор на срок до 2 месяцев (ст. 291 ТК РФ), и сезонным работникам, с которыми договор заключается на срок до 6 месяцев (ст. 295 ТК РФ). В вашем случае с работником заключен срочный трудовой договор на 6 месяцев, а работа не является сезонной. Поэтому ему положена компенсация из расчета 2,33 календарных дня за каждый месяц, то есть 4,66 календарных дня. То, что работник увольняется, отработав всего 2 месяца, значения не имеет.

Определяем количество дней неиспользованного отпуска, если работник увольняется в отпуске

: Нет, работнику необходимо выплатить компенсацию за 1 месяц. Дело в том, что за время самого отпуска у работника тоже идет отпускной стаж (ст. 121 ТК РФ).

В вашем случае за период:

• с 20.09.2010 по 19.09.2011 работник отпуск отгулял;
• с 20.09.2011 по 19.09.2012 работник отпуск отгулял;
• с 20.09.2012 у работника начался новый рабочий год и пошел стаж для отпуска. За период с 20.09.2012 по 07.10.2012 у него было уже 18 дней отпускного стажа. Поэтому ему нужно выплатить компенсацию за 1 месяц, то есть за 2,33 дня.

За дни прогула компенсация не положена

: Время прогула не включается в стаж для отпуска (ст. 121 ТК РФ). Поэтому вы должны были выплатить работнику компенсацию не за 5 месяцев (с 02.04.2012 по 31.08.2012), а за 4 (с 02.04.2012 по 31.07.2012). Ведь в августе 2012 г. работник отработал 8 календарных дней (с 24 по 31 августа 2012 г.), что менее половины месяца. Но при расчете среднего заработка дни прогула из расчетного периода не исключаются. И за август вы должны были учесть 29,4 дня. Из-за этого размер компенсации за отпуск у этого работника меньше, что вполне справедливо.

За время декрета полагается компенсация за отпуск

: Нет. Отпуск по беременности и родам, в отличие от отпуска по уходу за ребенком, засчитывается в стаж для отпуска (ст. 121 ТК РФ). Поэтому вы должны выплатить ей компенсацию за время декрета.

Определяем расчетный период при увольнении во время отпуска по уходу за ребенком

: Расчетный период для исчисления компенсации за неиспользованный отпуск — 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу увольнения. При этом если день увольнения приходится на последний календарный день месяца, то этот месяц включается в расчетный период (ст. 139 ТК РФ; Письмо Роструда от 22.07.2010 № 2184-6-1).

В вашем случае на 12 месяцев, предшествующих увольнению работницы (с 01.11.2011 по 31.10.2012), приходится отпуск по уходу за ребенком, исключаемый из расчетного периода. Поэтому для расчета нужно взять предшествующие расчетному периоду 12 месяцев (с 01.11.2010 по 31.10.2011) (п. 6 Положения, утв. Постановлением Правительства от 24.12.2007 № 922 (далее — Положение)). Однако в это время женщина также была в отпуске по уходу за ребенком. И мы тоже не можем взять их для расчета. В такой ситуации для расчета компенсации нужно брать 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу начала отпуска по беременности и родам, когда у работницы были выплаты. То есть для расчета компенсации за неиспользованный отпуск нужно взять период с 01.04.2009 по 31.03.2010.

Месяц увольнения не входит в расчетный период, если он неполный

: Нет, не нужно. В расчетный период включаются только полные календарные месяцы (ст. 139 ТК РФ; Письмо Роструда от 22.07.2010 № 2184-6-1). Расчетный период в вашем случае ноябрь 2011 г. — октябрь 2012 г. При этом 11 из 12 месяцев в нем сотрудник еще не работал в вашей организации. Поэтому компенсацию нужно рассчитать только исходя из зарплаты за 1 месяц — октябрь 2012 г.

Компенсация рассчитывается исходя из средней зарплаты за расчетный период

: Для расчета компенсации учитывается зарплата в расчетном периоде — 12 последних календарных месяцев (ст. 139 ТК РФ). Поэтому возьмите зарплату за период с 01.11.2011 по 31.10.2012.

Компенсацию за отпуск нужно указывать в справке для расчета пособий

: В такой справке вам нужно указать суммы выплат работнику, на которые были начислены взносы в ФСС (п. 3 ч. 2 ст. 4.1 Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ; приложение № 1 к Приказу Минздравсоцразвития от 17.01.2011 № 4н):

• за 2010 г. и за 2011 г.;
• за текущий год с 01.01.2012 по 26.10.2012.

На компенсацию начисляются взносы в ФСС (подп. «д» п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ), поэтому вы указываете ее в справке.

Вместе с тем помните, что в этом году не облагаются взносами выплаты работнику, превышающие 512 000 руб. (ч. 5 ст. 8 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ; п. 1 Постановления Правительства от 24.11.2011 № 974) Поэтому компенсацию за отпуск нужно отразить в справке, только если с ее учетом общая сумма выплат работнику не превысила предельную величину для начисления взносов — 512 000 руб.

Компенсация за отпуск не указывается в справке для биржи труда

: Нет, не нужно. При расчете среднего заработка для заполнения справки в службу занятости не учитывается компенсация за неиспользованный отпуск — как и все иные выплаты по среднему заработку (подп. «а» п. 4 Порядка, утв. Постановлением Минтруда от 12.08.2003 № 62).

Компенсация за отпуск выплачивается в день увольнения

: Нет. Компенсация за неиспользованный отпуск должна быть выплачена в день увольнения (последний день работы). Если же работника не было на работе в этот день, а зарплата выплачивается наличными через кассу, то суммы, причитающиеся работнику, должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете (статьи 84.1, 140 ТК РФ).

Заполняем записку-расчет по форме № Т-61

: Заполнить записку-расчет по унифицированной форме № Т-61 в этом случае следует так.

Увеличиваем пособия по временной нетрудоспособности и по беременности и родам на «северный» коэффициент

Районный коэффициент применяется, если пособия рассчитываются исходя из МРОТ. В настоящее время это 4611 руб. (ст. 1 Закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ) Учтите, что при расчете всех пособий, если головная организация и ОП находятся в районах, где установлены разные коэффициенты, применяется коэффициент по месту нахождения каждого из них (ст. 321 ТК РФ; ст. 15 Закона от 19.05.95 № 81-ФЗ (далее — Закон № 81-ФЗ)). Факт работы сотрудника в филиале, расположенном в другой местности, подтверждается трудовым договором с ним (ст. 57 ТК РФ).

Ситуаций, когда используется коэффициент, три.

СИТУАЦИЯ 1. Страховой стаж работника меньше 6 месяцев. Тогда размер пособий по временной нетрудоспособности и по беременности и родам за месяц не может быть больше МРОТ, действующего в оплачиваемый период, увеличенного на районный коэффициент (ч. 6 ст. 7, ч. 3 ст. 11 Закона № 255-ФЗ).

СИТУАЦИЯ 2. При снижении размера пособия (например, при нарушении режима, предписанного лечащим врачом). Размер пособия по временной нетрудоспособности с момента нарушения не может быть более МРОТ, увеличенного на коэффициент (ст. 8 Закона № 255-ФЗ).

В этих двух ситуациях алгоритм действий при расчете пособий одинаковый. Рассмотрим его на конкретном примере.

/ условие / Сотрудник, который работает в организации, расположенной в г. Норильске, находился на больничном с 1 по 10 августа 2012 г. В больничном есть отметка о том, что заболевание наступило вследствие алкогольного опьянения. Работодатель принял решение о снижении размера пособия до МРОТ.

Сумма выплат работнику, на которые были начислены страховые взносы, составила в 2010 г. 300 000 руб., в 2011 г. — 350 000 руб. Страховой стаж работника — 7 лет. Размер районного коэффициента для г. Норильска — 1,8.

/ решение / Алгоритм действий такой.

ШАГ 1. Рассчитываем средний заработок работника за расчетный период (ч. 1, 2, 3 ст. 14 Закона № 255-ФЗ; ст. 8 Закона № 212-ФЗ; п. 1 Постановления Правительства от 27.11.2010 № 933):

ШАГ 2. Рассчитываем размер дневного пособия работника (ч. 1 ст. 7 Закона № 255-ФЗ):

ШАГ 3. Считаем дневное пособие исходя из МРОТ, увеличенного на коэффициент (п. 22 Положения № 375):

ШАГ 4. Сравниваем размеры пособий из шага 2 и шага 3 и берем наименьший.

В нашем примере пособие из шага 2 (712,33 руб.) больше пособия из шага 3 (267,74 руб.), поэтому берем для расчета размер пособия из шага 3.

ШАГ 5. Рассчитываем размер пособия, выплачиваемого работнику:

ШАГ 6. Заполняем больничный.

(1) Указываете сумму выплат работнику за расчетный период, на которые были начислены страховые взносы (300 000 руб. + 350 000 руб.).

(2) Указываете средний дневной заработок, исходя из которого рассчитывается пособие (шаг 4).

Не забывайте, что предельную величину выплат для расчета пособий (по выплатам в 2010 г. — 415 000 руб., по выплатам в 2011 г. — 463 000 руб.) увеличивать северянам на районный коэффициент не нужно. Эта величина одинаковая на всей территории России.

СИТУАЦИЯ 3. Заработок работника за каждый месяц расчетного периода был меньше МРОТ или у работника не было заработка в расчетном периоде. В этой ситуации за каждый месяц расчетного периода средний заработок принимается равным МРОТ на день наступления временной нетрудоспособности или отпуска по беременности и родам (ч. 1.1 ст. 14 Закона № 255-ФЗ). А северянам на коэффициент увеличивается не заработок за каждый месяц расчетного периода, а пособие, исчисленное исходя из этого заработка (п. 11(1) Положения № 375).

/ условие / Сотрудник, который работает в организации, расположенной в г. Норильске, находился на больничном с 1 по 10 августа 2012 г. Работник в 2010 г. не работал, а в 2011 г. сумма выплат ему составила 50 000 руб. Страховой стаж работника — 7 лет. Размер районного коэффициента для г. Норильска — 1,8.

/ решение / Алгоритм действий такой.

ШАГ 1. Рассчитываем средний заработок работника за расчетный период (ч. 1, 2, 3 ст. 14 Закона № 255-ФЗ):

ШАГ 2. Рассчитываем средний заработок за расчетный период исходя из МРОТ (ч. 1.1, 3 ст. 14 Закона № 255-ФЗ; Письмо ФСС от 11.03.2011 № 14-03-18/05-2129):

ШАГ 3. Сравниваем средний дневной заработок из шага 1 и шага 2, берем бо´ль­шую величину и рассчитываем размер дневного пособия работника (Письмо ФСС от 11.03.2011 № 14-03-18/05-2129).

Если размер дневного заработка из шага 1 меньше заработка из шага 2 либо равен ему, то пособие рассчитываем исходя из показателя из шага 2 с увеличением на районный коэффициент.

У нас показатель из шага 1 (68,49 руб.) меньше показателя из шага 2 (151,59 руб.).

Если размер заработка из шага 1 больше заработка из шага 2, то пособие рассчитываем исходя из показателя из шага 1 без увеличения на коэффициент.

ШАГ 4. Рассчитываем размер пособия, выплачиваемого работнику:

При этом 654,87 руб. (218,29 руб. х 3 дн.) выплачиваются за счет средств работодателя, 1528,03 руб. (218,29 руб. х 7 дн.) — за счет средств ФСС (п. 1 ч. 2 ст. 3 Закона № 255-ФЗ).

ШАГ 5. Заполняем больничный.

(1) Указываете суммы исходя из МРОТ (п. 66 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 29.06.2011 № 624н) без увеличения на районный коэффициент.

(2) Указываете суммы пособия, увеличенные на районный коэффициент.

Если средний заработок северянина чуть больше 24-крат­ного МРОТ за расчетный период, то пособие он, увы, получит в размере меньшем, чем работник, у которого такой заработок меньше этой суммы.

Увеличиваем детские пособия на «северный» коэффициент

Детские пособия увеличиваются на районный коэффициент, если их размер установлен в твердой сумме (ст. 5 Закона № 81-ФЗ; п. 79 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 23.12.2009 № 1012н). Следовательно, на «северный» коэффициент нужно увеличивать (статьи 10, 12, 15 Закона № 81-ФЗ):

• единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности;
• единовременное пособие при рождении ребенка;
• ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, если оно выплачивается в минимальном размере, а не исходя из среднего заработка.

***

Северянам, которые начали работать в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях до 1 января 2007 г., пособие нужно выплачивать в размере 100% среднего заработка, даже если их стаж пока еще меньше 8 лет. При этом неважно, как долго они проработали до этой даты (ст. 24 Закона от 19.02.93 № 4520-1 (утратила силу с 01.01.2007); Постановление ФАС СЗО от 15.11.2011 № А05-2144/2011). В строке «Условия назначения» в больничном такого сотрудника нужно указать код «44» (п. 66 Порядка, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 29.06.2011 № 624н). А вот северянам, которые начали трудиться на северных территориях после 1 января 2007 г., пособие выплачивается с учетом страхового стажа. Так что возможна ситуация, когда работник с бо´ль­шим страховым стажем будет получать пособие по временной нетрудоспособности в меньшем размере, чем тот, у которого этот стаж меньше, но его часть захватывает время работы на Севере до 1 января 2007 г. Однако это правило не действует, если размер пособия по временной нетрудоспособности меньше 100% по обстоятельствам, не зависящим от стажа работника:

• при амбулаторном лечении ребенка пособие с 11-го дня выплачивается в размере 50% среднего заработка;
• в случае наступления нетрудоспособности в течение 30 календарных дней после увольнения пособие выплачивается в размере 60% среднего заработка.

Прием на работу

ШАГ 1. Проверка кандидата в директора «на дисквалификацию».

Назначение на должность директора дисквалифицированного лица (то есть лица, лишенного судом права занимать руководящие должности) чревато для организации штрафом в размере до 100 тыс. руб. (ч. 2 ст. 14.23 КоАП РФ)

Поэтому перед тем, как принять директора на работу, нужно запросить в любой ИФНС сведения о нем из Реестра дисквалифицированных лиц (ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ; пп. 2, 3, 5 приложения № 1 к Приказу ФНС от 06.03.2012 № ММВ-7-6/141@). Запрос может подать организация или участник (акционер). За предоставление сведений из Реестра взимается плата в размере 100 руб. (п. 4 Постановления Правительства от 11.11.2002 № 805; п. 11 приложения № 1 к Приказу ФНС от 06.03.2012 № ММВ-7-6/141@)

ШАГ 2. Принятие собственниками решения о назначении директора.

Решение об избрании директора принимается общим собранием участников (акционеров) или советом директоров, смотря к чьей компетенции этот вопрос отнесен уставом (п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ; п. 3 ст. 69 Закона № 208-ФЗ).

При этом оформляется протокол (п. 6 ст. 37 Закона № 14-ФЗ; ст. 61, п. 4 ст. 68 Закона № 208-ФЗ). Вот образец краткого протокола.

ПРОТОКОЛ № 4
внеочередного общего собрания участников ООО «Акварель»

г. Москва

14 августа 2012 г.

Присутствовали:
Антонов Валерий Владимирович — доля в уставном капитале 50%
Колмаков Александр Владимирович — доля в уставном капитале 50%

Решили:

1. Избрать Гражевича Ивана Демьяновича (паспорт серии 7708 № 123456, выдан ОВД Лефортово г. Москвы 15.08.2005) на должность генерального директора с 22.08.2012 сроком на 3 года.

2. Уполномочить Антонова Валерия Владимировича на подписание трудового договора от имени ООО «Акварель» с Гражевичем Иваном Демьяновичем.

3. Возложить на Гражевича Ивана Демьяновича обязанность представить в регистрирующий орган в установленный законодательством срок документы для регистрации изменений сведений в ЕГРЮЛ в связи со сменой генерального директора ООО «Акварель».

Антонов Валерий Владимирович

Колмаков Александр Владимирович

А если участник (акционер) всего один, то назначение директора оформляется решением (ст. 39 Закона № 14-ФЗ; п. 3 ст. 47 Закона № 208-ФЗ). Оно может быть оформлено так.

РЕШЕНИЕ № 3
единственного участника ООО «Акварель»

г. Москва

14 августа 2012 г.

Единственный участник ООО «Акварель» Антонов Валерий Владимирович

РЕШИЛ

В связи с увольнением генерального директора ООО «Акварель» Романова Евгения Алексеевича с 21.08.2012 возложить с 22.08.2012 полномочия генерального директора на себя.

Антонов Валерий Владимирович

ШАГ 3. Ознакомление директора с локальными нормативными актами.

До приема на работу нужно под роспись ознакомить директора со всеми локальными нормативными актами компании, которые касаются его прав и обязанностей как работника (правилами внутреннего трудового распорядка, положением об оплате труда и др.) (ст. 68 ТК РФ). Логично, если это сделает тот участник (акционер), который уполномочен подписать с ним трудовой договор.

ШАГ 4. Заключение трудового договора.

Трудовой договор от имени организации могут заключить (п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ; п. 3 ст. 69 Закона № 208-ФЗ):

• <если>директор избран общим собранием участников (акционеров), то председатель собрания или участник (акционер), уполномоченный решением собрания;
• <если>директор назначен советом директоров, то председатель совета или лицо, уполномоченное решением совета.

Если участник (акционер) всего один и назначил директором себя, он может подписать трудовой договор с обеих сторон:

• от своего имени как работник;
• от имени организации как ее законный представитель.

Не удивляйтесь, это вполне правомерно (Постановления ФАС СЗО от 20.05.2010 № А21-9825/2009, от 09.04.2009 № А21-6551/2008).

Трудовой договор с директором должен соответствовать тем же требованиям, что и договоры с рядовыми сотрудниками (ст. 57 ТК РФ). Остановимся на некоторых особенностях такого договора:

• с директором можно заключить срочный трудовой договор (ст. 59 ТК РФ). При этом если в уставе компании сказано, что директор избирается на определенный срок, то тогда договор заключается на этот срок (п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ; пп. 2, 3 ст. 11 Закона № 208-ФЗ). Он может быть любым, даже более 5 лет (статьи 58, 275 ТК РФ);
• директору можно установить испытательный срок продолжительностью до 6 месяцев (ст. 70 ТК РФ). Причем даже если назначению на должность предшествовали предусмотренные уставом процедуры отбора кандидатов, например конкурс (статьи 5, 70, 275 ТК РФ);
• в трудовой договор не нужно включать условие о полной материальной ответственности, да и отдельный договор о такой ответственности заключать не надо. Поскольку директор и так ее несет в силу занимаемой должности, отвечая за причиненный организации прямой действительный ущерб (п. 1 ст. 243, ст. 277 ТК РФ).

Трудовым кодексом предусмотрены специальные основания для увольнения руководства (пп. 9, 10 ст. 81, ст. 278 ТК РФ). Указывать их в трудовом договоре не обязательно. Так, например, участники (акционеры, совет директоров) могут в любое время прекратить трудовой договор с директором даже при отсутствии к тому каких-либо уважительных причин и оснований (п. 2 ст. 278 ТК РФ). Правда, в этом случае придется выплатить директору компенсацию в размере не менее 3-крат­ного среднемесячного заработка (ст. 279 ТК РФ).

ШАГ 5. Издание приказа о вступлении в должность.

Хоть Роструд и считает, что такой приказ можно составить в произвольной форме (Письма Роструда от 22.09.2010 № 2894-6-1, от 19.12.2007 № 5205-6-0), все-таки лучше его оформить по унифицированной форме № Т-1. Это и удобнее, и правильнее. Ведь приказ по форме № Т-1 должен составляться на всех работников, принимаемых в организацию на основании трудового договора (ст. 68 ТК РФ; п. 2 Постановления Госкомстата от 05.01.2004 № 1 (далее — Постановление № 1); Указания, утв. Постановлением № 1).

При этом директору следует расписаться не только за работодателя, но и за работника в графе об ознакомлении с приказом. Сделать это нужно в 3-днев­ный срок со дня вступления в должность (ст. 68 ТК РФ).

ШАГ 6. Внесение записи в трудовую книжку.

В недельный срок со дня, как директор приступил к работе, нужно внести в его трудовую книжку запись о приеме на работу (п. 10 Правил, утв. Постановлением Правительства от 16.04.2003 № 225 (далее — Правила)). Основанием для внесения записи будет приказ о приеме (п. 3.1 приложения № 1 к Постановлению Минтруда от 10.10.2003 № 69; п. 10 Правил). А если приказ по каким-то причинам не издан, то запись можно сделать на основании решения собственников об избрании директора (протокола общего собрания участников (акционеров) или совета директоров, решения единственного участника) (Письмо Роструда от 22.09.2010 № 2894-6-1).

ШАГ 7. Возложение на себя функций по ведению бухучета.

Если в компании нет главного бухгалтера, то директор может принять ведение бухгалтерского учета на себя, издав приказ (подп. «г» п. 2 ст. 6 Закона от 21.11.96 № 129-ФЗ).

Общество с ограниченной ответственностью «Акварель»

ПРИКАЗ № 14к

г. Москва

22 августа 2012 г.

В связи с отсутствием в штатном расписании ООО «Акварель» должности главного бухгалтера принимаю на себя с 22.08.2012 обязанности по ведению бухгалтерского учета и составлению бухгалтерской отчетности.

Генеральный директор

И.Д. Гражевич

22.08.2012

В этом случае вводить должность главного бухгалтера в штатное расписание не нужно (Письмо Роструда от 28.12.2006 № 2263-6-1).

ШАГ 8. Оформление личной карточки Т-2.

Как и на всех других работников, на директора нужно завести личную карточку по форме № Т-2 (Указания, утв. Постановлением № 1; п. 12 Правил).

Увольнение

ШАГ 1. Принятие собственниками решения об увольнении директора.

Если директор увольняется в связи с истечением срока действия его трудового договора либо по собственному желанию, то участникам (акционерам, совету директоров) отдельного решения о прекращении полномочий директора принимать не нужно. В остальных же случаях оно понадобится.

Директор может быть уволен по тем же основаниям, что и другие работники (ст. 77 ТК РФ). Но Трудовой кодекс предусматривает для него и особые основания. Например, директора можно уволить в случае:

• принятия общим собранием (советом директоров) решения о прекращении с ним трудового договора (п. 2 ст. 278 ТК РФ);
• отстранения от должности при банкротстве организации в соответствии с законодательством о несостоятельности (п. 1 ст. 278 ТК РФ);
• принятия необоснованного решения, повлекшего ущерб имуществу организации (п. 9 ст. 81 ТК РФ);
• однократного грубого нарушения своих трудовых обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ);
• дисквалификации (п. 11 ст. 77, п. 8 ст. 83 ТК РФ).

ШАГ 2. Предупреждение о предстоящем увольнении.

В зависимости от причины прекращения трудового договора для его сторон действуют, в частности, следующие сроки предупреждения:

• <если>директор увольняется по собственному желанию, то он должен предупредить об этом собственников (совет директоров) не менее чем за 1 месяц (ст. 280 ТК РФ);
• <если>трудовой договор срочный, то директора нужно предупредить о предстоящем увольнении за 3 дня до окончания срока трудового договора (ст. 79 ТК РФ). Это должно сделать лицо, уполномоченное уставом или решением общего собрания (например, председатель совета директоров; участник (акционер), созывающий общее собрание). Так же считают и специалисты Роструда.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ШКЛОВЕЦ Иван Иванович

Заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

“О прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за 3 календарных дня до увольнения. Указанное положение не предусматривает каких-либо исключений для руководителей организаций. Таким образом, руководителя следует письменно предупредить об окончании трудового договора. Такое поручение дается, как правило, представителю собственников организации, которому поручалось заключить с руководителем трудовой договор. Если собственник один, он делает это самостоятельно”.

Приведем образец предупреждения.

Директору ООО «Акварель»
Е.А. Романову

Предупреждение о расторжении трудового договора

Уважаемый Евгений Алексеевич, уведомляем Вас о предстоящем увольнении 21.08.2012 в связи с истечением срока действия заключенного с Вами трудового договора № 1 от 22.08.2009.

Одновременно обращаем Ваше внимание на то, что на внеочередном общем собрании участников ООО «Акварель», которое состоится 17.08.2012, Ваша кандидатура будет вновь рассматриваться для назначения на должность генерального директора ООО «Акварель». И если Вы будете переизбраны на эту должность, то трудовой договор с Вами будет продлен на новый срок.

Участник ООО «Акварель»

В.В. Антонов

15.08.2012

Предупреждение получено:

Е.А. Романов

15.08.2012

ШАГ 3. Издание приказа об увольнении.

В последние дни исполнения своих полномочий увольняемый директор должен издать приказ о своем увольнении по форме № Т-8 и поставить в нем подпись об ознакомлении (ст. 84.1 ТК РФ; Указания, утв. Постановлением № 1). Если он этого не сделал, то для оформления увольнения в принципе достаточно и одного решения собственников (совета директоров). Согласны с этим и в Роструде.

Но раз по законодательству такой приказ все-таки обязателен, то при проверке не исключены претензии со стороны трудинспекции.

ШАГ 4. Внесение записи об увольнении в трудовую книжку.

В день увольнения в трудовую книжку директора нужно по общим правилам внести запись об увольнении (ст. 84.1 ТК РФ; пп. 10, 14 Правил; пп. 5.1—5.6 приложения № 1 к Постановлению Минтруда от 10.10.2003 № 69). Запись должна точно соответствовать тексту приказа и формулировкам Трудового кодекса и может быть, к примеру, такой.

После записи нужно поставить подпись ответственного за ведение трудовых книжек лица (это может быть и сам директор) и печать организации. А затем под роспись ознакомить директора с записью об увольнении (п. 35 Правил).

ШАГ 5. Внесение записи в личную карточку Т-2.

На основании приказа об увольнении дооформите личную карточку директора по форме № Т-2 и попросите его в ней расписаться (п. 41 Правил; Указания, утв. Постановлением № 1).

ШАГ 6. Расчет с директором и выдача трудовой книжки.

В последний рабочий день директору нужно под роспись (в книге учета движения трудовых книжек) выдать трудовую книжку и выплатить причитающиеся ему суммы (ст. 84.1 ТК РФ; пп. 35, 41 Правил). Напомним, что расчет увольнительных выплат оформляется запиской-расчетом по форме № Т-61 (Указания, утв. Постановлением № 1).

Также ему нужно выдать справку о сумме зарплаты и других выплатах, на которые начислялись страховые взносы, и иные документы, связанные с работой, которые попросит директор (ст. 84.1 ТК РФ; подп. 3 п. 2 ст. 4.1 Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ).

***

Не игнорируйте установленные Трудовым кодексом обязанности документировать трудовые отношения с директором, даже если он единственный участник (акционер) компании. Оформляйте трудовой договор, приказы по унифицированным формам и прочие необходимые бумаги. Так к вам будет меньше претензий и у трудинспекторов, и у органов ФСС, и у налоговых органов. Ведь при отсутствии обязательной кадровой документации трудинспекторы могут оштрафовать компанию за нарушение законодательства о труде (ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ), органы ФСС — отказать в пособии. А налоговики могут попытаться исключить начисления в пользу директора из «прибыльных» расходов на оплату труда (п. 1 ст. 252, ст. 313 НК РФ; п. 2 ст. 9 Закона от 21.11.96 № 129-ФЗ). ■

Сколько дней отпуска может взять работница

Женщина вправе взять ежегодный отпуск перед отпуском по беременности и родам, после него или после отпуска по уходу за ребенком (ст. 260 ТК РФ).

Бывает, что женщина берет ежегодный отпуск перед декретом. В некоторых организациях ей предоставляют его пропорционально заработанному отпускному стажу. Например, если на момент ухода в ежегодный отпуск сотрудница проработала 8 месяцев в очередном рабочем году, то ей предоставляют 18 календарных дней отпуска (2,33 дн. х 8 мес.). А после того как женщина выходит из «детского» отпуска, отпускной стаж ей начинают считать с нуля. Так делать неправильно.

Женщина в такой ситуации может взять полный отпуск (минимум 28 календарных дней), даже если она проработала в организации менее 6 месяцев (ст. 122 ТК РФ; Письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1). Правда, часть отпуска придется предоставить ей авансом.

А может ли женщина, если захочет, использовать ежегодный отпуск не полностью, а по частям? Да, может. Главное, чтобы одна из частей не была менее 14 календарных дней (ст. 125 ТК РФ). К примеру, работница может взять перед декретом 10 календарных дней ежегодного отпуска, а после «детского» отпуска оставшиеся 18 календарных дней.

И еще вопрос: если до окончания отпуска по беременности и родам у женщины закончится один рабочий год, за который она не брала отпуск, и начнется другой, то может ли она взять ежегодный отпуск два раза? Например, взять 28 календарных дней (один ежегодный отпуск) перед декретом и еще 28 календарных дней отпуска (второй ежегодный отпуск) после «детского» отпуска? Ответ опять положительный.

Как посчитать отпускной стаж выходящей из «детского» отпуска работнице

Рассмотрим для наглядности конкретные примеры.

/ условие / Очередной рабочий год у работницы — с 01.02.2012 по 31.01.2013. За предыдущие рабочие годы ежегодный отпуск она отгуляла. Перед отпуском по беременности и родам она взяла ежегодный отпуск с 18.06.2012 по 15.07.2012. Отпуск по беременности и родам был ей предоставлен на 140 дней с 16.07.2012 по 02.12.2012. С 03.12.2012 работница оформила отпуск по уходу за ребенком. Женщина собирается выходить на работу по окончании отпуска по уходу за ребенком 25.09.2015.

/ решение / Алгоритм действий такой.

ШАГ 1. Определяем, сколько отпусков положено работнице. На момент начала отпуска по уходу за ребенком отпускной стаж работницы составлял 10 месяцев и 2 календарных дня (с 01.02.2012 по 02.12.2012). Поэтому правом присоединить ежегодный отпуск к отпуску по беременности и родам или по уходу за ребенком эта женщина может воспользоваться только один раз, что она и сделала, взяв отпуск перед отпуском по беременности и родам.

ШАГ 2. Определяем дату окончания рабочего года. На момент начала отпуска по уходу за ребенком до полного рабочего года (12 месяцев) ей не хватает 1 месяца и 29 календарных дней (31 день в декабре – 2 календарных дня, включаемых в отпускной стаж). Чтобы определить момент окончания рабочего года, начавшегося 01.02.2012, 1 месяц и 29 календарных дней нужно отсчитать с момента выхода женщины на работу по окончании отпуска по уходу за ребенком, то есть с 25.09.2015. Последним днем рабочего года, который начался 01.02.2012, будет 22.11.2015.

Изменим условия примера.

/ условие / Воспользуемся условиями предыдущего примера, изменив их следующим образом. Очередной рабочий год у работницы — с 01.11.2011 по 31.10.2012.

/ решение / Последовательность действий такая.

ШАГ 1. Определяем, сколько отпусков положено работнице. Ежегодный отпуск перед отпуском по беременности и родам был предоставлен женщине за полный рабочий год с 01.11.2011 по 31.10.2012. На момент начала отпуска по уходу за ребенком у нее было уже 1 месяц и 2 календарных дня отпускного стажа за следующий рабочий год. Поэтому женщина может взять еще один ежегодный отпуск или после отпуска по беременности и родам, или после отпуска по уходу за ребенком.

ШАГ 2. Определяем дату окончания рабочего года. Рабочий год, начавшийся 01.11.2011, закончился 31.10.2012 — в период, когда женщина находилась в отпуске по беременности и родам. Следующий рабочий год у нее начался 01.11.2012. И к моменту начала отпуска по уходу за ребенком отпускной стаж работницы составлял уже 1 месяц и 2 календарных дня (с 01.11.2012 по 02.12.2012). До полного рабочего года (12 месяцев) ей не хватает 10 месяцев и 29 календарных дней (31 день в декабре – 2 календарных дня, включаемых в отпускной стаж). Чтобы определить момент окончания рабочего года, начавшегося 01.11.2012, нужно 10 месяцев и 29 календарных дней отсчитать с момента выхода женщины на работу по окончании отпуска по уходу за ребенком, то есть с 25.09.2015. Последним днем рабочего года, который начался 01.11.2012, будет 22.08.2016. А следующий рабочий год для этой работницы будет с 23.08.2016 по 22.08.2017.

***

Не забудьте внести в раздел VIII «ОТПУСК» личной карточки (форма № Т-2) (утв. Постановлением Госкомстата от 05.01.2004 № 1) работниц, у которых был отпуск по уходу за ребенком, правку в связи со сдвигом рабочего года.

Почему регистрация по месту пребывания непопулярна

Граждане России имеют право на свободу передвижения, но они обязаны регистрироваться по месту пребывания, если собираются проживать не по месту жительства более 90 дней подряд (ч. 1 ст. 27 Конституции РФ; ст. 3 Закона от 25.06.93 № 5242-1; п. 9 Правил, утв. Постановлением Правительства от 17.07.95 № 713).

Хотя процедура регистрации по месту пребывания бесплатная (ст. 3 Закона от 25.06.93 № 5242-1), она доступна далеко не каждому. Ведь чтобы зарегистрироваться, нужно представить в орган ФМС не только паспорт и заявление, но и (п. 16 Административного регламента, утв. Приказом ФМС от 20.09.2007 № 208):

• <или>договор найма (поднайма) помещения, где гражданин временно проживает;
• <или>заявление лица, предоставившего жилое помещение, о согласии зарегистрировать у себя этого человека.

А арендодатели, как правило, не горят желанием временно регистрировать жильцов и «светить» где бы то ни было договор аренды.

К тому же за отсутствие регистрации практически никогда не штрафуют. Все это приводит к тому, что в разных городах появляется множество соискателей, у которых есть регистрация только по месту жительства и нет регистрации в том городе, где они собираются работать.

Принимать ли на работу, если регистрации по месту пребывания нет

Если по профессиональным качествам, квалификации и опыту соискатель вам подходит, вы вполне можете взять его на работу без регистрации. Ни организации, ни руководителю при этом никакие штрафные санкции не грозят.

Более того, работодатель вообще не вправе требовать от работника при приеме его на работу и в дальнейшем в процессе трудовой деятельности документы, подтверждающие его регистрацию «по месту работы» (ст. 65 ТК РФ). Также работодатель не вправе требовать и продления такой регистрации (которая всегда временная), если на момент трудоустройства у соискателя она была, но спустя определенное время ее действие закончилось. И понятно, что истечение срока такой регистрации не может являться основанием для увольнения (статьи 77, 71, 81 ТК РФ).

Но если вы берете к себе работника без определенного места жительства, то хотя бы фактический адрес проживания он должен вам сообщить. Ведь если сотрудник в один прекрасный день просто перестанет ходить на работу и пропадет, бухгалтеру после расторжения с ним трудового договора даже некуда будет направить ему уведомление о том, что он должен явиться за трудовой книжкой (ст. 84.1 ТК РФ; Письмо Роструда от 18.12.2008 № 6967-ТЗ). Также в персонифицированной отчетности, сдаваемой в ПФР, нужно указывать адрес работника, по которому ему впоследствии будут высылаться «письма счастья».

Кстати, некоторые компании прямо в описаниях своих вакансий отмечают, что одним из обязательных требований к соискателю является наличие регистрации в таком-то регионе. Конечно, кричать о дискриминации в такой ситуации можно сколько угодно (ст. 3 ТК РФ), но вот привлечь за это организацию к ответственности невозможно. Для таких работодателей главное — не отказывать соискателям в приеме на работу из-за отсутствия регистрации. Это незаконно (ст. 64 ТК РФ; пп. 10, 11 Постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2).

***

Как видим, в приеме на работу лиц без регистрации по месту пребывания нет никаких особенностей. Поэтому при выборе кандидата на замещение вакантной должности стоит опираться прежде всего на профессиональные качества будущего работника. ■

НДС-вычет законен, даже если не было реализации

Когда начисленного налога нет, а входной НДС — есть, все равно можно предъявить НДС к возмещению (п. 1 ст. 176 НК РФ). Напомним, что сумма возмещаемого налога определяется как разница между суммой НДС, исчисленного с налоговой базы, и суммой заявленных вычетов.

Довольно долгое время Минфин заявлял, что если сумма исчисленного НДС равна нулю, то нет и права на возмещение НДС. Ведь вычитать его не из чего. И чтобы заявить вычет НДС, придется дождаться того квартала, в котором будет хоть что-то продано и начислена база по НДС (Письма Минфина от 14.12.2011 № 03-07-14/124, от 08.12.2010 № 03-07-11/479; УФНС по г. Москве от 23.12.2009 № 16-15/135777).

Однако в этом году налоговая служба заняла совершенно иную позицию. Причина проста: большинство арбитражных судов поддерживает в спорах по этому вопросу налогоплательщиков. Они упорно следуют позиции Высшего арбитражного суда, высказавшегося в защиту того, что можно заявить НДС к вычету даже при нулевой налоговой базе. Ведь в Налоговом кодексе нет такого условия для вычета входного НДС, как обязательное наличие у налогоплательщика объекта налогообложения (в том числе и реализации). Нет зависимости вычетов и от фактического исчисления НДС по операциям, для которых приобретены соответствующие товары, работы или услуги (Постановления Президиума ВАС от 03.05.2006 № 14996/05; ФАС МО от 24.11.2011 № А40-16768/11-91-79; ФАС СЗО от 16.06.2011 № А56-60826/2010).

Видимо, устав судиться, налоговая служба велела не придираться к тем, кто хочет возместить НДС при отсутствии в декларации суммы начисленного налога (Письмо ФНС от 28.02.2012 № ЕД-3-3/631@).

Минус «бездоходного» вычета один.

Этот минус — тщательная камеральная проверка «отрицательной» декларации по НДС (ст. 88 НК РФ). На это прямо указывает ФНС в своем Письме (Письмо ФНС от 28.02.2012 № ЕД-3-3/631@).

И чем больше сумма заявляемого к возмещению НДС, тем усерднее инспекция будет искать повод для отказа в возмещении. Для камеральной проверки потребуют не только книгу покупок, но и копии всех счетов-фактур, накладных, договоров.

Плюсов у «бездоходного» вычета несколько.

Во-первых, вы все делаете по закону.

Во-вторых, причитающуюся вам к возмещению сумму по НДС-декларации вы можете:

• <или>зачесть в счет предстоящей уплаты НДС или других федеральных налогов, а также в счет имеющейся у вас задолженности по ним или по пеням;
• <или>вернуть на расчетный счет. Тем самым вы получите из бюджета деньги, которые могут фирме очень даже пригодиться. Правда, вернуть НДС «живыми» деньгами инспекция должна, только если у вашей организации нет долгов по уплате федеральных налогов, пеней и штрафов (п. 4 ст. 176 НК РФ).

Если хотите — вычет можно и отложить

Чтобы избежать вышеперечисленных трудностей с проверкой, можно перенести вычет на период, когда у вас появятся операции по реализации (Постановления Президиума ВАС от 15.06.2010 № 2217/10, от 30.06.2009 № 692/09). То есть подать за текущий период (в котором нет реализации, но есть входной НДС) нулевую декларацию. А вычеты входного НДС отразить в декларации за квартал, в котором появятся облагаемые НДС операции.

Инспекции на местах такой подход приветствуют. И учитывая многочисленные разъяснения Минфина, о которых мы уже упомянули (Минфин настаивает именно на таком развитии событий), так делать вполне безопасно.

Но обратите внимание на следующие моменты.

Право на «запоздавший» вычет ограничено по сроку.

Декларацию, в которой заявлен такой вычет, надо подать до того, как пройдет 3 года с окончания квартала, в котором возникло право на вычет НДС (Постановления Президиума ВАС от 15.06.2010 № 2217/10, от 30.06.2009 № 692/09).

Вычеты в декларации по НДС должны «кор­рес­пон­ди­ро­вать» с книгой покупок.

В Правилах заполнения книги покупок закреплено, что счет-фактуру в ней надо зарегистрировать в том квартале, когда возникло право на вычет (п. 2 Правил ведения книги покупок, утв. Постановлением Правительства от 26.12.2011 № 1137). По разъяснениям Минфина, право на вычет возникает только в том квартале, в котором появились облагаемые НДС операции (Письма Минфина от 14.12.2011 № 03-07-14/124, от 08.12.2010 № 03-07-11/479). Следовательно, и в книге покупок отразить входящие счета-фактуры надо не сразу после их получения, а лишь после того, как появятся облагаемые НДС операции.

А вот в части 2 журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур счета-фактуры от поставщиков лучше зарегистрировать, ориентируясь на дату их получения (п. 10 Правил ведения журнала учета, утв. Постановлением Правительства от 26.12.2011 № 1137).

Несмотря на нулевую декларацию по НДС, в декларации по налогу на прибыль нужно отразить расходы.

Это не должно вас смущать. Часто при камеральных проверках инспекторы проверяют соотношение данных в этих декларациях. Но то, что в «прибыльной» декларации есть расходы, а в декларации по НДС не заявлены вычеты, вполне объяснимо.

Однако некоторые бухгалтеры, решив повременить с предъявлением к вычету входного НДС, не отражают свои затраты и в «прибыльном» налоговом учете. Тоже откладывают их на потом — ждут реализации. Причем даже в том случае, если такие расходы — косвенные и должны сразу учитываться при расчете базы по налогу на прибыль (п. 2 ст. 318 НК РФ).

Так делать не нужно, особенно если вы хотите отложить признание расходов на следующий календарный год. Это — явная ошибка. Ведь у налогоплательщика нет права в налоговом учете сдвигать расходы на будущее по собственному желанию.

Действующий порядок исправления ошибок в налоговых декларациях также не допускает подобного переноса (п. 1 ст. 54, ст. 272 НК РФ). В «прибыльном» налоговом учете можно исправлять ошибки, учитывая в текущем периоде забытые расходы прошлых лет. Однако к убыточным периодам такой порядок не применяется (Письма Минфина от 11.08.2011 № 03-03-06/1/476, от 07.05.2010 № 03-02-07/1-225). Так что, когда у вас нет доходов, вы либо вообще не учитываете свои расходы в налоговом учете, либо отражаете их в периоде возникновения. А это, весьма вероятно, приведет к тому, что вам придется сдать в инспекцию «убыточную» декларацию. Напомним, что убыток можно перенести на будущее (Письма Минфина от 26.04.2011 № 03-03-06/1/269, от 21.05.2010 № 03-03-06/1/341).

Не забываем про бухучет.

Разумеется, проводку дебет счета 68 (субсчет «Расчеты по НДС») – кредит счета 19 вам нужно сделать только в квартале, в котором вы будете заявлять вычет в декларации. А вот сами расходы в бухучете надо отразить своевременно. Прятать их на счете 97 «Расходы будущих периодов» неправильно.

***

Получается, что когда нет доходов — грустно и руководству, и бухгалтеру. Ведь независимо от того, в каком квартале вы решитесь заявить НДС к вычету, внимание налоговой инспекции гарантировано. Однако бояться вам нечего: оба рассмотренных нами варианта правомерны. ■

Командировочные расходы в бухучете

Если командировка непосредственно связана с покупкой или сооружением ОС, то в бухучете командировочные расходы автоматически попадают в категорию затрат на приобретение ОС (пп. 4, 8 ПБУ 6/01). Например, водитель специально был командирован для того, чтобы пригнать приобретенный автомобиль. В этом случае суточные, расходы на бензин и на проживание в гостинице надо включить в первоначальную стоимость ОС. Если вы этого не сделаете, то при проверке налоговики сочтут, что вы занизили базу по налогу на имущество, и суд их может поддержать (п. 1 ст. 374, п. 1 ст. 375 НК РФ; Постановление ФАС ВСО от 07.07.2009 № А19-1020/09).

Однако если вы, скажем, направили работника на выставку ознакомиться с новинками, а он заодно приобрел там какой-нибудь нужный для работы прибор, то всю сумму командировочных вы можете включить в текущие расходы (пп. 7, 9, 16 ПБУ 10/99). Ведь приобретение ОС не было целью этой командировки.

Командировочные расходы в налоговом учете

Налоговый кодекс не требует увеличивать первоначальную стоимость ОС на командировочные расходы (п. 1 ст. 257 НК РФ). Кроме того, расходы на командировки прямо поименованы в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 12 п. 1 ст. 264, подп. 5 п. 7 ст. 272 НК РФ).

Поэтому московские налоговики в последнее время придерживаются такого мнения: командировочные расходы всегда учитываются в составе прочих и не увеличивают налоговую стоимость ОС (Письмо УФНС по г. Москве от 19.05.2009 № 16-15/049826).

Однако в других регионах у организаций время от времени возникают споры с проверяющими, которые настаивают на включении затрат на командировки, связанные с приобретением ОС, в стоимость этих ОС. Обоснование — первоначальная стоимость ОС должна включать все расходы на его приобретение (п. 1 ст. 257 НК РФ). Но суды в большинстве случаев с налоговиками не соглашаются.

Таким образом, вопрос, как учитывать в целях налогообложения расходы на командировки, связанные с приобретением ОС, однозначно не решен. Поэтому вам надо самостоятельно принять решение, относить ли их в текущие расходы или включать в стоимость ОС. При этом можно ориентироваться на арбитражную практику вашего региона — вы найдете ее в таблице. Правда, приведенные судебные решения были приняты несколько лет назад, а более свежих нам найти не удалось.

***

Как видите, в налоговом учете ситуация с расходами на командировки, связанные с покупкой ОС, неоднозначная. Но если затраты с равными основаниями можно одновременно отнести к разным видам расходов, вы вправе сами определить, какой это вид расхода, и закрепить свой выбор в учетной политике (п. 4 ст. 252, ст. 313 НК РФ). Так у вас будет дополнительный аргумент в свою защиту в случае спора с проверяющими. ■

Как учесть приобретенное право на заключение договора аренды земли

Плату за приобретение права на заключение договора аренды земельных участков можно учитывать в расходах независимо от того, какой участок будет в дальнейшем арендован — находящийся в государственной (муниципальной) собственности или частной — у компании или даже у гражданина. Никаких ограничений на этот счет в НК РФ нет. Единственное условие — в итоге должен быть заключен договор аренды. Если такого договора не будет (вы сами отказались его заключить, получили отказ в его госрегистрации), то учесть расходы на приобретение права аренды будет нельзя (ст. 264.1 НК РФ; Письмо Минфина от 29.04.2008 № 03-03-06/1/298).

Если вы намерены заключить не договор аренды, а договор субаренды и платите за это право арендатору, то расход тоже можно учесть (Письмо Минфина от 11.11.2011 № 03-03-06/1/749).

Порядок списания стоимости права зависит от срока действия договора аренды (субаренды) (пп. 3, 4 ст. 264.1 НК РФ):

• <если>он будет заключен на срок менее 1 года (то есть не подлежит госрегистрации), то такие расходы списываются равномерно в течение срока действия договора. Соответственно, начинать списывать расходы вы можете в месяце подписания договора;
• <если>договор заключен на срок 1 год и более, то он подлежит обязательной госрегистрации (п. 2 ст. 609 ГК РФ; п. 2 ст. 26 ЗК РФ). И начинать списывать стоимость права на заключение договора вы можете с месяца, в котором были поданы документы на госрегистрацию договора (у вас должна быть расписка Росреестра в получении документов) (подп. 2 п. 3, п. 4 ст. 264.1 НК РФ). Списывать стоимость права на прочие расходы можно:

• <или>равномерно в течение не менее 5 лет (точный срок пропишите в учетной политике);
• <или>ежегодно в размере не свыше 30% налоговой базы предыдущего года, до полного признания всей суммы платы.

Соответственно, если ваша компания убыточная, то предпочтителен второй вариант, дабы еще больше не увеличивать убыток и не привлекать лишнее внимание налоговиков. А если компания прибыльная, то лучше посчитать, какой именно вариант даст вам оптимальный размер налоговой базы на выходе.

А что с НДС при покупке таких прав? По мнению Минфина, продажа права на заключение договора аренды облагается НДС в общем порядке — налоговой базой тут является стоимость права без учета налога (ст. 154, п. 5 ст. 155 НК РФ; Письмо Минфина от 01.02.2011 № 03-07-11/21). Поэтому если счет-фактура был вам выставлен и вы арендуете землю для совершения облагаемых операций, то вы можете принять налог к вычету (п. 1 ст. 172 НК РФ; Письмо Минфина от 04.03.2009 № 03-07-11/51).

Обратите внимание, что если за право заключения договора вы платите органу власти, то именно он и должен платить НДС.

Вы в данной ситуации налоговым агентом не являетесь. Если же орган власти указал в договоре, что вы должны удержать и уплатить НДС, то принять к вычету этот НДС будет проблематично (Постановление ФАС ЗСО от 09.11.2011 № А70-218/2011).

Перекупаем право аренды у арендатора

Если нужный вам участок уже находится в аренде, то договариваться о выкупе права на него нужно с арендатором. То есть вы можете заключить с ним соглашение о перенайме и заплатить за такой перенаем.

По мнению Минфина, плату за перенаем учитывать в расходах нельзя, так как право на заключение договора аренды вы не приобретаете: он уже заключен между собственником участка и бывшим арендатором (Письмо Минфина от 12.11.2010 № 03-03-06/1/710). Однако такую плату можно учесть по другому основанию — в качестве прочего обоснованного расхода (подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ). Ведь для другой стороны этой сделки — бывшего арендодателя — Минфин признает перепродажу права аренды реализацией имущественного права. И требует платить налоги (Письма Минфина от 01.02.2011 № 03-07-11/21, от 22.02.2011 № 03-11-11/41). А значит, для вас это будет именно расход на приобретение имущественного права. Хотя специалисты Минфина видят тут риски в возможности экономического обоснования такого расхода.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

БАХВАЛОВА Александра Сергеевна

Консультант Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

“Арендатор вправе с согласия арендодателя передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем) (п. 2 ст. 615 ГК РФ). При этом к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, а следовательно, учитываемым при исчислении налога на прибыль, относятся арендные платежи за арендуемое имущество (подп. 10 п. 1 ст. 264 НК РФ). И расходы на приобретение права аренды имущества в указанном пункте не поименованы. Плата за приобретение права аренды НК РФ предусмотрена только в отношении земельных участков и только при условии заключения договора аренды.

Если организация примет решение включить в состав расходов суммы оплаты за право аренды имущества при его перенайме (в том числе и земельных участков), прежде всего ей необходимо будет доказать экономическую обоснованность таких расходов. При этом утверждать с уверенностью, что в рассматриваемой ситуации у налоговых органов не возникнет претензий к налогоплательщику, невозможно”.

Так что вам нужно запастись очень убедительными аргументами в пользу перенайма именно этого участка, а не аренды свободного. И тогда, возможно, налоговики плату за перенаем из расходов исключать не будут.

Что касается НДС, то кратко повторим наши выводы: бывший арендатор должен начислить НДС на стоимость переуступаемого права аренды, а вы вправе на основании его счета-фактуры принять налог к вычету (п. 1 ст. 172 НК РФ; Письма Минфина от 01.02.2011 № 03-07-11/21, от 04.03.2009 № 03-07-11/51).

Сами перепродаем право аренды

С НДС в такой ситуации мы уже разобрались — его обязательно нужно будет начислить исходя из стоимости реализуемого права на заключение договора. А вот с налогом на прибыль ситуация такова:

• вы включаете в доходы стоимость реализованного имущественного права (Письма УФНС по г. Москве от 30.11.2009 № 20-14/2/125274@; Минфина от 22.02.2011 № 03-11-11/41);
• при этом вы можете учесть в расходах еще не списанную стоимость права, уплаченную вашему арендодателю (подп. 2.1 п. 1 ст. 268, п. 5 ст. 252 НК РФ). Оснований продолжать ее списание в особом порядке уже нет, так как из арендных правоотношений вы выбыли. Кстати, так же думает и Минфин (Письмо Минфина от 05.07.2012 № 03-03-06/2/75). И еще, если у вас в итоге образуется налоговый убыток по этой сделке, вы вправе учесть его в целях налогообложения (п. 2 ст. 268 НК РФ).

***

Упрощенцы плату за заключение договора аренды земли, естественно, учесть не могут. Ну а если они сами продают такие права, то, как и плательщики налога на прибыль, должны включить в облагаемые доходы всю сумму, поступившую от арендатора (п. 1 ст. 346.15 НК РФ).

Что касается бухгалтерского учета, то стоимость права на заключение договора аренды лучше учесть в качестве актива, к примеру, на счете 97 «Расходы будущих периодов» и равномерно списывать ее со счета 97 в течение всего срока действия договора аренды — ведь вы можете и переуступить право аренды, а значит, это именно актив (п. 65 Положения, утв. Приказом Минфина от 29.07.98 № 34н). Если же вы намерены построить на участке объект, то стоимость права аренды нужно включить в первоначальную стоимость объекта. ■

Как нужно исполнить требование по исполнительному листу

Для начала важно понимать, что можно ожидать от исполнительного производства и как надо себя вести.

В первую очередь посмотрите, какой срок на добровольное исполнение требования указан в постановлении о возбуждении исполнительного производства. Он совсем небольшой (ч. 2 ст. 15, ч. 12 ст. 30 Закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ (далее — Закон)) — не более 5 рабочих дней со дня получения вами такого документа.

Невыполнение требования исполнительного листа в указанный срок запускает механизм принудительного исполнения. Это значит, что:

• <если>у вас есть деньги в рублях или иностранной валюте (на счетах, во вкладах), в первую очередь взыскание обращается на них (ч. 3 ст. 69 Закона). Наличные деньги будут изъяты приставами, арестованы и сданы в банк для перечисления на депозитный счет подразделения судебных приставов;
• <если>у вас недостаточно денег для погашения долга, взыскание может быть обращено (ч. 4, 7 ст. 69 Закона):

• на ваше имущество, в том числе находящееся в залоге;
• на имущественные права (например, на любую дебиторскую задолженность, право требования по исполнительному документу, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности).

Это имущество (имущественные права) будет продано приставом, причем за копейки, и за счет вырученных денег пристав погасит долг перед взыскателем.

Если вы не выплатите долг или не передадите имущество в срок, указанный в постановлении о возбуждении исполнительного производства, пристав взыщет с вас еще и исполнительский сбор в размере 7% от подлежащей уплате суммы или стоимости взыскиваемого имущества (ч. 1, 3 ст. 112 Закона).

В принципе, вы можете подать в суд заявление о снижении размера исполнительского сбора при наличии, например, таких обстоятельств (ч. 6, 7 ст. 112 Закона):

• тяжелое финансовое положение (Постановление ФАС ВВО от 18.01.2012 № А79-4182/2011);
• незначительность неуплаченной суммы долга;
• у вас был установлен график уплаты долга, часть задолженности выплачена своевременно, а срок следующего платежа еще не наступил (Постановление ФАС ВСО от 05.07.2011 № А19-18734/10).

Рассмотрев ваши доводы, суд вправе, но не обязан снизить сумму исполнительского сбора не более чем на четверть. Отменить его выплату совсем не удастся, и исполнительский сбор будет списан с вашего счета после выплаты основного долга и возмещения исполнительских расходов (например, потраченных приставом или взыскателем на ваш розыск) (ч. 3 ст. 110, ч. 7 ст. 112 Закона).

Если вы видите, что денег на ваших счетах не хватит, чтобы погасить долг, и придется отдавать еще и имущество, заранее позаботьтесь о его продаже. Как можно быстрее письменно уведомите пристава о том, что вы собираетесь продать конкретные вещи, чтобы расплатиться по исполнительному листу. Постарайтесь найти покупателя самостоятельно, чтобы не пришлось расставаться с имуществом по бросовой цене.

Даже если ваше имущество продала специализированная организация, куда его передал пристав после изъятия, вам надо на дату продажи:

• отразить реализацию имущества в налоговом учете;
• выставить покупателю счет-фактуру и начислить НДС.

Чтобы все сделать правильно, отслеживайте информацию о торгах, уточняйте дату их проведения и факт продажи вашего имущества в этот день.

Если пристав не смог продать ваше имущество, а взыскатель не захотел принять его в счет погашения денежного долга или же у вас просто пока совсем нечего взять (нет ни денег, ни имущества), будьте готовы к тому, что через некоторое время к вам снова может прийти постановление о возбуждении исполнительного производства. Отслеживайте срок: такое постановление должно быть вынесено не позднее 3 лет со дня возвращения взыскателю исполнительного листа.

Как отложить исполнение

ИДЕЯ 1 (НЕПОДХОДЯЩАЯ). «Не буду получать документы от пристава»

Имейте в виду, что вы все равно считаетесь извещенным обо всех исполнительных действиях и мерах принудительного исполнения в отношении вас, если:

• <или>вы отказались от получения документа по исполнительному производству (п. 1 ч. 2 ст. 29 Закона);
• <или>вы не явились за этим документом после получения почтового извещения (п. 2 ч. 2 ст. 29 Закона);
• <или>о получении повестки расписался не уполномоченный на это работник организации (ч. 1 ст. 27 Закона);
• <или>вы не сообщили о перемене своего адреса, если она произошла после вынесения постановления о возбуждении исполнительного производства (ст. 28 Закона).

И все сроки начинают течь со дня, следующего за днем, с которого вы «считаетесь извещенным». К примеру, 7 августа вы отказались расписаться в получении копии постановления о возбуждении исполнительного производства. С 8 августа начинается отсчет 5 рабочих дней на добровольное исполнение требований — с 15 августа пристав может начинать принудительное исполнение и взыскивать с вас исполнительский сбор.

ИДЕЯ 2 (УДАЧНАЯ). «Попрошу отсрочку или рассрочку исполнения»

Подайте в суд, выдавший исполнительный лист, заявление в произвольной форме (ст. 37 Закона):

• <или>об отсрочке исполнения, чтобы исполнительные действия не совершались и меры принудительного исполнения не применялись в течение определенного срока;
• <или>о рассрочке исполнения, чтобы исполнение шло поэтапно.

В заявлении:

• укажите срок переноса. Здесь важно соизмерять период, на который вы просите отсрочку/рассрочку, и сумму долга. Не просите очень длительную отсрочку/рассрочку при небольшой задолженности (например, 100 000 руб. на 3 года) — могут отказать;
• обоснуйте причины переноса. Их перечень законодательно не установлен, поэтому будут рассматриваться любые ваши доводы. Например, укажите, что исполнение в срок невозможно, поскольку:

— единовременное исполнение подорвет ваше имущественное положение, что может привести к банкротству (Постановление ФАС ДВО от 25.03.2011 № Ф03-210/2011);

— в рамках исполнительного производства арестованы ваши счета, в связи с чем невозможно достроить прибыльный объект и покрыть долги (Постановление ФАС ВВО от 09.03.2011 № А43-46181/2009);

— изъятие у сельхозпроизводителя сельхозтехники не позволит вырастить новый урожай и за счет выручки от его продажи выплатить долг (Постановление ФАС СКО от 02.02.2011 № А53-26686/2009);

• предложите график погашения долга;
• укажите, что перенос срока выплаты не нарушит интересы взыскателя.

В качестве подтверждающих ваше финансовое положение документов представьте справки из банков, в которых у вас есть счета, бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, копии договоров (например, на предстоящие поставки вашей продукции) как подтверждение возможности исполнения вами требований в будущем.

Не забудьте передать приставу копию поданного в суд ходатайства о предоставлении отсрочки/рассрочки — в период рассмотрения судом такого заявления пристав не должен взыскивать исполнительский сбор (Постановления ФАС ДВО от 10.06.2011 № Ф03-2505/2011; ФАС ВВО от 11.10.2011 № А17-859/2011).

ИДЕЯ 3 (НЕПЛОХАЯ). «Пойду на мировую с взыскателем»

Мировое соглашение можно заключать на любом этапе исполнительного процесса, но его надо утвердить в суде (ч. 1 ст. 50 Закона). Чтобы сделать это мероприятие максимально эффективным для вас, нужно предпринять следующее.

ШАГ 1. Договоритесь с взыскателем о графике погашения долга, пропишите это в соглашении.

ШАГ 2. Передайте в суд, выдавший исполнительный лист, экземпляр соглашения и заявление о его утверждении. Суд в течение 1 месяца со дня поступления ему соглашения либо утвердит его, либо нет, если посчитает, к примеру, что оно нарушает права взыскателя (ч. 4, 6 ст. 141 АПК РФ).

ШАГ 3. Как можно скорее передайте приставу экземпляры соглашения и заявления о его утверждении со штампами канцелярии суда. Вместе с ними подайте приставу заявление с просьбой не взыскивать с вас исполнительский сбор (если он еще не вынес постановление о его взыскании), так как вы предприняли все меры, чтобы погасить долг по договоренности с взыскателем. Некоторые суды признают это чрезвычайными и уважительными обстоятельствами, возникшими после возбуждения исполнительного производства, при которых исполнительский сбор можно не взыскивать (ч. 2 ст. 112 Закона; Постановление ФАС МО от 18.05.2011 № КА-А40/4123-11).

Если часть долга вы уже выплатили или собираетесь выплатить в ближайшее время, укажите это в своем заявлении.

ШАГ 4. Как только суд вынесет определение об утверждении мирового соглашения, передайте его приставу, чтобы он вынес постановление о прекращении исполнительного производства (п. 3 ч. 2 ст. 43, ст. 44 Закона).

Это будет означать, что:

• сняты меры принудительного исполнения/ограничения в отношении вас;
• исполнительное производство не может быть начато снова по этому же исполнительному листу.

ИДЕЯ 4 (СОМНИТЕЛЬНАЯ). «Попрошу разъяснить содержание исполнительного листа»

Можно обратиться в суд за разъяснениями его содержания, а также способа или порядка исполнения (ст. 32 Закона).

Для этого надо:

• подать в этот суд заявление с возникшим у вас вопросом и просьбой о приостановлении исполнительного производства;
• получить определение о приостановлении исполнительного производства и как можно скорее доставить его приставу.

Вместе с тем ответ на запрос должен быть вам дан в 10-днев­ный срок. Согласитесь, что это незначительный период для переноса погашения долга (ч. 2 ст. 32 Закона). Более того:

• на вынесение определения о приостановлении исполнительного производства суду тоже дается 10 дней (ч. 3 ст. 327 АПК РФ);
• суд вправе, но не обязан приостановить исполнение, то есть он может и не сделать этого.

Поэтому как способ «отсрочки» платежа обращение за разъяснениями вряд ли подойдет. Обращайтесь за ними, если вам действительно непонятно, чего от вас требуют в исполнительном листе.

***

Не чините препятствий приставу в исполнительном производстве — это может обернуться административными штрафами как для компании, так и для ее руководителя. Напомним, что пристав может оштрафовать вашу компанию за нарушение законодательства об исполнительном производстве (например, за представление недостоверных сведений об имуществе) (ч. 1 ст. 17.14 КоАП РФ). Такие штрафы будут погашаться из денег компании после выплаты долга взыскателю, возмещения исполнительных расходов и уплаты исполнительского сбора.

В судебном порядке руководителя могут привлечь к административной ответственности за воспрепятствование законной деятельности судебного пристава (например, если руководитель скрыл имущество фирмы) (ст. 17.8, ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ). ■

Когда оплата счета = договор

Самый большой гражданско-правовой риск — это возможные споры между поставщиком и покупателем относительно того, заключен ли договор.

Например, недобросовестный покупатель, сославшись на отсутствие договора, может отказаться принять товар и потребовать возврата предоплаты либо при частичной предоплате — принять товар, но не заплатить остаток денег. А недобросовестный поставщик с той же отговоркой может отказаться отгрузить товар и не торопиться с возвратом аванса. Хотя, конечно, подобные ситуации возможны и при наличии договора, оформленного в виде единого документа и подписанного обеими сторонами сделки.

Однако если покупатель оплатил счет, в котором есть наименование и количество товара, то суды признают договор поставки (купли-продажи) заключенным (Постановления ФАС ПО от 09.07.2012 № А65-20477/2011; ФАС СЗО от 29.08.2011 № А56-31526/2010; ФАС ЦО от 22.07.2008 № Ф10-3214/08; ФАС УО от 10.02.2011 № Ф09-250/11-С3, от 26.05.2008 № Ф09-3769/08-С5; 12 ААС от 19.05.2011 № А06-298/2011; 18 ААС от 27.02.2010 № 18АП-12528/2009). Поскольку сторонами в письменной форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям (подп. 1 п. 1 ст. 161, п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 455, п. 2 ст. 465, п. 1 ст. 485 ГК РФ). Напомним, что письменная форма договора считается соблюденной и тогда, когда сторона, получившая письменную оферту, выполнила указанные в ней действия или приступила к их выполнению (п. 1 ст. 435, п. 3 ст. 434, пп. 1, 3 ст. 438 ГК РФ; п. 58 Постановления Пленума ВС № 6, Пленума ВАС № 8 от 01.07.96). В нашем случае оферта — это полученный от поставщика счет на оплату, а акцепт — полная или частичная оплата этого счета покупателем.

Налоговые риски

Для поставщика отсутствие договора как единого документа никаких неблагоприятных налоговых последствий не влечет. После отгрузки товара он спокойно сможет принять к вычету НДС, исчисленный к уплате в бюджет с полученного от покупателя аванса (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ). Для этого достаточно одной товарной накладной.

В наличии договора больше заинтересован покупатель. С таким документом у него будет меньше проблем при принятии к вычету НДС с покупной стоимости товара и признании стоимости этого товара в расходах для целей налогообложения. Ведь бывает, что налоговики расценивают сделки, совершенные без оформления договора, как документально неподтвержденные и сомневаются в их реальности.

Между тем налоговое законодательство не предусматривает наличия такого договора в качестве обязательного условия для предоставления вычета НДС и признания расходов. Так, для целей налогообложения прибыли договор сам по себе не подтверждает расходы на приобретение товара. В первую очередь этим целям служат первичные документы по отгрузке товара, его оприходованию и принятию к учету (товарная накладная, товарно-транспортная накладная и т. д.) (п. 1 ст. 252 НК РФ). Эти же документы вкупе с надлежаще оформленным отгрузочным счетом-фактурой нужны и для принятия к вычету НДС (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ).

И если покупатели имеют все эти документы и приводят аргументы в пользу реальности совершенной сделки (например, товар оплачен, отгрузку товара подтвердил поставщик, есть документы о перепродаже товара, товар оприходован в качестве ОС, с него уплачивается налог на имущество), то суды встают на их сторону (Постановления ФАС МО от 08.12.2010 № КА-А41/14407-10, от 12.08.2009 № КА-А41/7432-09; ФАС ЗСО от 13.10.2008 № Ф04-5439/2008(11106-А46-25), от 12.11.2008 № Ф04-6894/2008(15715-А27-41)).

Вторая проблема у покупателей при отсутствии договора в форме единого документа — проверяющие не разрешают им принимать к вычету и авансовый НДС (п. 2 Письма Минфина от 06.03.2009 № 03-07-15/39). А все потому, что к документам, подтверждающим право на такой вычет, НК РФ, помимо платежки и авансового счета-фактуры, относит еще и договор с условием о предоплате (п. 12 ст. 171, п. 9 ст. 172 НК РФ). В тонкости же заключения договора проверяющие не вникают. Поэтому при его отсутствии лучше все-таки не принимать к вычету НДС с уплаченного аванса, а дождаться от поставщика отгрузочного счета-фактуры и только тогда принять НДС к вычету.

***

Оплаченного счета и накладной вполне достаточно для оформления разовой покупки. Но безопаснее все-таки, когда составлен еще и документ, именуемый договором. ■

Какие претензии предъявляют налоговики к первичным документам

К чему придираются налоговики в ходе проверок? Чаще всего это либо недостоверные сведения в первичке, либо отсутствие нужных реквизитов.

Наиболее часто встречающейся претензией налоговиков к первичке является отсутствие определенных сведений в документе. К примеру:

• в товарных накладных отсутствуют наименования должностей лиц, их подписавших, и расшифровки подписей, нет сведений о грузоотправителе, грузополучателе, реквизитов транспортных накладных, даны неполные сведения о покупателе (Постановления ФАС СКО от 08.07.2011 № А32-56123/2009; ФАС УО от 30.06.2011 № Ф09-3562/11);
• в товарно-транспортных накладных не заполнена графа «Отпуск разрешил», не указаны данные о стоимости товаров, не расшифрована подпись должностного лица поставщика в графе «Отпуск груза произвел», не заполнена графа «Груз получил грузополучатель» (Постановление ФАС СЗО от 26.09.2011 № А13-7842/2010);
• в справке о стоимости выполненных работ (форма № КС-3) и акте приемки выполненных работ (форма № КС-2) не указаны даты их подписания (Постановление ФАС СЗО от 18.05.2012 № А52-1706/2011);
• в отчете о расходе основных материалов в строительстве в сопоставлении с расходом, определенным по производственным нормам (форма № М-29), не полностью заполнены все графы (Постановление ФАС УО от 30.05.2011 № Ф09-2880/11-С3).

Иногда контрагент вносит в документ неверные сведения, например:

• в товарных накладных стоимость поставки, указанная цифрами, не совпадает с суммой, указанной прописью (Постановление ФАС СЗО от 22.04.2011 № А56-40217/2010);
• в закупочных актах приведены недостоверные сведения о паспортных данных лиц, у которых приобретен товар (Постановление ФАС СКО от 29.09.2011 № А15-2558/2010).

Наконец, самая серьезная претензия — документ подписан неустановленным лицом, так как руководитель или другое должностное лицо организации-продавца отрицает факт подписания документа.

Однако во всех этих ситуациях можно отстоять расходы и вычеты по НДС. Для этого нужно убедить судей в реальности сделки.

Что возразить проверяющим

Сами по себе дефекты в документах не свидетельствуют о документальной неподтвержденности затрат и вычетов НДС (Постановление ФАС УО от 30.05.2011 № Ф09-2880/11-С3). Главы 21 и 25 НК РФ не содержат норм, по которым к налоговому учету не могут быть приняты первичные документы, оформленные с нарушениями. Определяющим является то, что приобретенные товары (работы, услуги) используются в коммерческой деятельности и приняты к учету. Именно это имеет решающее значение для целей налогообложения (Постановление ФАС СЗО от 18.05.2012 № А52-1706/2011). То есть, если товары (работы, услуги) реально приобретены, недочеты в бумагах некритичны.

Что касается подписей на первичных документах, то покупатель не обязан исследовать их достоверность (Постановления ФАС УО от 22.03.2012 № Ф09-1851/12, от 14.06.2011 № Ф09-3306/11-С3). Поэтому, даже если представитель продавца открещивается от подписи, притом что ваша компания ничего не знала и не должна была знать о фиктивности «автографа», это не лишает вас права учесть расходы и применить вычеты НДС по реальным покупкам (Постановление Президиума ВАС от 08.06.2010 № 17684/09). Кроме того, представитель контрагента может отрицать подпись, чтобы уйти от ответственности, ведь в соответствии с Конституцией РФ никто не обязан свидетельствовать против себя (ст. 51 Конституции; Постановление ФАС ПО от 17.02.2011 № А65-34405/2009).

ОБМЕН ОПЫТОМ

РОГАЧЕВА Галина Николаевна

Финансовый директор ЗАО «ФармАссист»

“Достаточно часто налоговые органы вменяют организациям и предпринимателям отсутствие должной осмотрительности при проведении хозяйственных сделок с контрагентами. Так, отсутствие регистрации контрагента в ЕГРЮЛ может повлечь отказ в вычете НДС. В связи с этим многие организации проверяют реальность деятельности лиц, с которыми намерены заключать сделки.

Еще в 2006 г., после выхода Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», в нашей организации был разработан шаблон письма, которое направляется потенциальному поставщику еще на стадии согласования договора. В письме мы, ссылаясь на это Постановление, просим поставщика предоставить копии свидетельств о регистрации, о постановке на учет в налоговых органах, страниц устава, в которых указан юридический адрес и руководящий орган юридического лица, решения о назначении руководителя организации. Дополнительно самостоятельно проверяем наличие информации о поставщике в ЕГРЮЛ на сайте ФНС.

Как правило, руководитель и главный бухгалтер редко собственноручно подписывают первичные документы, только если ваш поставщик очень небольшая фирма с маленьким штатом. Чаще всего первичные документы и счета-фактуры подписывают лица, производящие отпуск товара, либо менеджеры по работе с клиентами и т. д. Такая ситуация допустима, надо только заранее подстраховаться. Мы всегда запрашиваем у наших поставщиков приказ или доверенность на право подписи. Форма этих документов может быть произвольной, нужно только, чтобы в них было четко указано, кто и какие именно документы имеет право подписывать, и присутствовал образец подписи уполномоченного лица.

Обычно поставщики не возражают и предоставляют такой пакет документов.

Со своей стороны будьте готовы к тому, что и вас покупатели попросят предоставить похожий пакет документов, в том числе и приказ на право подписи или доверенность”.

***

Если вы обнаружили дефекты в первичке самостоятельно, то лучше обратитесь к контрагенту, чтобы он исправил недочеты. Это поможет избежать споров и судебного разбирательства. Если же дело все-таки дойдет до суда и решение будет в вашу пользу, есть все шансы, что налоговики не будут его обжаловать. Еще в феврале 2011 г. ФНС выпустила Приказ, согласно которому, принимая решения об этом, налоговики должны учитывать сложившуюся судебную практику (п. 1 Приказа ФНС от 09.02.2011 № ММВ-7-7/147@). А практика, как мы показали, складывается в пользу покупателя, заключившего реальную сделку. ■

Естественно, люди задались вполне логичными вопросами: законен ли такой перерасчет, почему вдруг задним числом увеличилась «БТИ­шная» стоимость их имущества, можно ли ее как-то проверить? Отвечаем.

Возможность перерасчета налога на имущество физических лиц прямо предусмотрена законом. Однако он допускается не более чем за 3 года, предшествующих году, в котором вам было направлено уведомление с перерасчетом (п. 11 ст. 5 Закона № 2003-1). То есть в уведомлении, пришедшем в 2012 г., будет расчет налога за 2011 г. плюс возможный перерасчет за 2009 и 2010 гг.

Перерасчет может быть связан, в частности, с тем, что к налоговикам с опозданием поступили из БТИ сведения об инвентаризационной стоимости недвижимости (форма утверждена Приказом ФНС от 11.02.2011 № ММВ-7-11/154) и раньше они просто не могли посчитать правильную сумму к уплате (Письмо Минфина от 12.10.2011 № 03-05-06-01/71).

Упомянутые сведения должны поступать к налоговикам ежегодно до 1 марта того года, за который впоследствии будет начислен налог (п. 4 ст. 5 Закона № 2003-1). То есть, к примеру, информация об инвентаризационной стоимости на 2010 г. должна была дойти до инспекций не позднее 01.03.2010.

Но это по закону, а в жизни все происходит совсем иначе. Пока БТИ посчитают новую инвентаризационную стоимость, пока заполнят специальные формы и в электронном виде передадут в Межрегиональную инспекцию ФНС по централизованной обработке данных (МИ ФНС России по ЦОД), пока там их обработают и подгрузят информацию в автоматизированную систему, которую используют налоговики... На все это порой уходит больше года. Хотя во многих регионах БТИ и инспекции взаимодействуют довольно оперативно.

***

Стоит ли саботировать присланный перерасчет? Однозначно не стоит. Только нарветесь на пени (ст. 75 НК РФ), а налоговая через суд все равно взыщет с вас неуплаченный налог (см., например, Определение Пермского краевого суда от 23.05.2012 № 33-3092). Если же вы хотите удостовериться в том, что налоговая при исчислении налога использовала верную инвентаризационную стоимость, вы можете в своем БТИ запросить соответствующую справку за интересующий вас период. Правда, такие справки выдаются не бесплатно (п. 10 Положения, утв. Постановлением Правительства от 04.12.2000 № 921). И их стоимость может быть сравнима с суммой налога к доплате. ■

В чем плюсы потребительского статуса

ВС указал, к каким сферам применяется Закон о защите прав потребителей (Закон от 07.02.92 № 2300-1 (далее — Закон)), а к каким — нет. Почему это так важно? Потому что потребительский статус дает вам определенные преимущества перед «просто гражданами». В частности, серьезные плюсы гражданин-потребитель имеет в случаях, когда он идет судиться с обидевшими его организациями или предпринимателями (далее — ответчики).

Когда применяется «потребительский» Закон

Вы можете защищать свои права с помощью Закона о защите прав потребителей:

• при покупках каких-либо товаров, приобретении работ или услуг у организаций или предпринимателей. В том числе в случаях, когда у частника, продавшего вам товары (работы, услуги), на момент вашего обращения к нему с претензией закончилась регистрация в качестве ИП. А также если ее никогда и не было: суд может применить положения Закона к гражданину, который фактически действует как предприниматель, но не регистрируется (пп. 12, 18 Постановления);
• при покупках товаров (работ, услуг) у посредника, участвующего в расчетах от своего имени. Здесь надо иметь в виду следующее. Вы вправе обращаться с претензией как к посреднику, так и к основному продавцу (несмотря на то что непосредственно с ним договор не заключался). Просто ответственность посредника будет ограничена размером его посреднического вознаграждения, а продавец должен возместить ущерб полностью (п. 48 Постановления). Либо можно обратиться сразу к обоим. Так, граждане, отказавшиеся от поездок в Египет из-за акул, смогли вернуть деньги, уплаченные за тур, обратившись с исками одновременно к турагенту и туроператору (Определения Свердловского облсуда от 27.09.2011 № 33-13914/2011; Мосгорсуда от 16.08.2011 № 33-25882);
• при использовании на законном основании товаров, купленных другим лицом (подп. «а» п. 3 Постановления). Например, если автомобиль с неистекшим гарантийным сроком перешел к вам по наследству. Или если квартира куплена у участника долевого строительства — застройщик все равно обязан исполнять свои гарантийные обязательства (Постановление 17 ААС от 13.04.2012 № 17АП-2335/2012-ГК).

Бывает, что отношения гражданина с организацией (предпринимателем) уже регламентированы специальными законами (прописаны сроки выполнения обязательств, установлена ответственность за их невыполнение и т. д.). ВС разъяснил, что в таких случаях Закон о защите прав потребителей применяется частично, то есть по тем вопросам, которые не урегулированы специальными законами (п. 2 Постановления). Рассмотрим некоторые из таких ситуаций.

Страхование жизни, здоровья или имущества

Если у вас возникнет спор со страховой организацией, вы можете руководствоваться общими положениями Закона, в частности судиться там, где вам удобно, не платить госпошлину и т. д. (п. 2 Постановления) Так, суд взыскал компенсацию морального вреда в пользу гражданина, которому неправомерно отказали в выплате страховки по договору ипотечного страхования (Определение Липецкого облсуда от 09.07.2012 № 33-1531/2012).

Медицинские услуги

Под действие Закона о защите прав потребителей подпадают любые медицинские услуги, в том числе (п. 9 Постановления; пп. 2, 8 ст. 84 Закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ):

• платные;
• по страховке (которую вы купили сами или которую вам оплачивают на работе);
• так называемые бесплатные (тот набор услуг, который гарантирует нам государство). Последний случай до выхода разъяснений ВС был спорным (Определение Леноблсуда от 28.03.2012 № 33а-1290/2012; Справка по вопросам применения законодательства о защите прав потребителей, утв. на заседании Президиума Пермского облсуда 25.08.2006). Ведь «потребительский» Закон применяется только к возмездным отношениям (преамбула Закона), а судьи, видимо, считали обслуживание по обязательному медицинскому страхованию бесплатным. А это не так. Просто платит в данном случае за услуги государство. Следовательно, при претензиях к качеству «бесплатной» медицинской помощи вы вправе опираться на Закон (Определение Мособлсуда от 15.12.2011 № 33-28076).

Социальная помощь

Аналогичное пояснение сделано в отношении товаров и услуг, предоставляемых в порядке государственной социальной помощи малоимущим, инвалидам и другим льготным категориям граждан (п. 8 Постановления). Льготники хотя и получают бесплатно, к примеру, лекарства и различные медицинские товары, но на них Закон о защите прав потребителей распространяется. Тут нет противоречия. Оплачивает эти услуги и товары государство, в частности ФСС и Минздрав (Правила, утв. Постановлением Правительства от 29.12.2004 № 864).

Получатели соцпомощи нередко судятся: из-за непредоставления путевок, лекарств или иных положенных им льгот. Бывает, что и выигрывают, а вот моральный вред удается возместить не всегда. Судьи ссылаются на то, что нет специального указания в законе (Определения Леноблсуда от 17.05.2012 № 33а-2170/2012). Теперь будет проще. Граждане, получающие товары в порядке соцпомощи, также смогут предъявлять претензии по качеству к их продавцам (изготовителям), руководствуясь Законом о защите прав потребителей (п. 4 Письма Роспотребнадзора от 23.07.2012 № 01/8179-12-32).

Предварительный договор

Если вы решитесь на приобретение строящегося дома или квартиры, то вам, возможно, придется подписать предварительный договор. Вообще-то он нужен только для того, чтобы стороны могли заранее обговорить условия и срок подписания основного договора, который будет заключен в будущем (п. 1 ст. 429 ГК РФ).

Но у нас любят взять с покупателя по такому договору деньги вперед, чем фактически превращают его в основной договор купли-продажи. Поэтому разъяснение ВС о возможности применения Закона к отношениям по предварительному договору (п. 4 Постановления) гражданам очень пригодится.

Например, если продавец затянет со сроками передачи квартиры или окажется недобросовестным в других вопросах, то защитой ваших прав в суде может заняться общественная организация потребителей (Определение Леноблсуда от 16.02.2011 № 33-810/2011). Вы сможете выбирать, где вам удобнее судиться (Определение Мосгорсуда от 16.11.2011 № 33-37032). Да и вопрос о пошлине очень актуален, когда вы требуете возврата денег за неполученное жилье.

Ранее многие суды отказывались применять Закон в отношении предварительных договоров, поэтому гражданам приходилось платить пошлину в полном объеме. А она была немаленькой, учитывая цены на недвижимость (Определение Санкт-Петербургского горсуда от 17.05.2012 № 33-5801/2012).

Когда «потребительский» Закон не применяется

Закон нельзя применить к отношениям граждан:

• с нотариусами и адвокатами. Их деятельность не является предпринимательской (ч. 6 ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.93 № 4462-1; п. 2 ст. 1 Закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ; п. 6 Постановления). Вместе с тем Закон распространяется на юридические услуги, которые оказывают не адвокаты, а просто юристы-предприниматели или работники юридических компаний (например, услуги по ведению дел в судах);
• с ТСЖ, ЖСК (ЖНК), СНТ по членству в них. Но если гражданин покупает у таких организаций работы или услуги, то он признается по отношению к ним потребителем (даже если он член ТСЖ) (п. 7 Постановления). К примеру, когда ТСЖ является исполнителем коммунальных услуг или ремонтирует техоборудование в доме (Определения Ярославского облсуда от 04.06.2012 № 33-2487; Мосгорсуда от 28.11.2011 № 33-38563).

Закон о защите прав потребителей защищает и должников

Когда граждане перестают платить за кредиты, банки нередко обращаются к коллекторским агентствам, методы которых по получению долгов вызывают массу нареканий. Как разъяснил ВС, Закон о защите прав потребителей не предусматривает право банка передавать свои права по договору организации, не имеющей банковской лицензии (п. 51 Постановления). Поэтому, если такая возможность не прописана непосредственно в кредитном договоре, действия банка можно признать незаконными (Определения Ярославского облсуда от 16.07.2012 № 33-3736/2012; ВС Республики Татарстан от 09.07.2012 № 33-5743). Вывод: внимательно читайте договоры, которые вы собираетесь подписать.

Если же вы уже подписались под таким условием, не отчаивайтесь. Можно обратиться в суд, чтобы исключить это условие из текста договора как ущемляющее права потребителя (ст. 16 Закона). Либо жалуйтесь в Роспотребнадзор. Там вообще считают, что подобных условий в договоре не должно быть в принципе (п. 11 Письма Роспотребнадзора от 23.07.2012 № 01/8179-12-32).

***

Недавно один настойчивый житель г. Красноярска добился от железнодорожной компании выплаты морального ущерба за некомфортную поездку в переполненной электричке. Она состояла из четырех вагонов вместо положенных восьми, и в результате сильнейшей давки пассажиру оттоптали ноги и испортили настроение (сайт Красноярского краевого суда). Данное дело наглядно показывает, что некоторые возможности бороться с наплевательским отношением к потребителю у нас все же есть. ■