В последнее время некоторые из этих вопросов разрешились благодаря разъяснениям ФНС и Минфина. Да и на сайте Департамента экономической политики и развития г. Москвы выделен целый раздел, посвященный торговому сбору, причем довольно интересный (сайт Департамента экономической политики и развития г. Москвы). Напомним, указанный Департамент — как раз тот орган, который будет собирать, обрабатывать и передавать в ИФНС сведения об используемых торговых объектах, расположенных на территории Москвы (пп. 1—3 ст. 418 НК РФ; ст. 4 Закона № 62). А именно выявлять объекты обложения сбором, о которых (п. 4 ст. 418 НК РФ):

• <или>сами плательщики не уведомили налоговиков (и как следствие, не встали на учет);
• <или>плательщики представили налоговикам уведомления, но указали в них недостоверные сведения.

Из информации, содержащейся на сайте, можно хотя бы понять, какими нормами они собираются руководствоваться при отнесении объектов торговли к стационарной торговой сети, имеющей и не имеющей торговые залы, к нестационарной торговой сети, к разносной и развозной торговле, к розничным рынкам и складам. Например, эти понятия есть в проекте постановления Правительства Москвы, утверждающем порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором. И хотя это еще не официальный документ, из него можно понять, что к чему. Кроме того, на сайте даны ответы на часто задаваемые вопросы. И хотя сам Департамент говорит о том, что эти ответы не являются официальными разъяснениями по вопросам применения законодательства о налогах и сборах (и это понятно, поскольку он не уполномочен их давать (ст. 34.2 НК РФ)), тем не менее они будут полезны организациям и ИП. А теперь перейдем к проблемам потенциальных и реальных плательщиков торгового сбора.

Торговля через один магазин — это тоже «торговая сеть»?

Плательщиками торгового сбора являются организации и ИП, которые с использованием объектов торговли (движимого или недвижимого имущества) ведут на территории г. Москвы (п. 1 ст. 411, п. 2 ст. 413 НК РФ; ст. 2 Закона № 62):

• <или>торговлю через объекты нестационарной торговой сети;
• <или>торговлю через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (кроме автозаправок);
• <или>торговлю через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы.

Однако что понимается под этими объектами, в гл. 33 НК не сказано (дано только определение торговли (подп. 2 п. 4 ст. 413 НК РФ)).

Конечно, определения, например, таких терминов, как «стационарная торговая сеть» и «нестационарная торговая сеть», можно найти в главах 26.3 и 26.5 Налогового кодекса. Но понятия «налогоплательщик», «объект налогообложения», «налоговая база», «налоговый период» и другие специфические термины должны использоваться в том значении, которое дано в конкретной главе Кодекса (п. 3 ст. 11 НК РФ).

Поэтому нормы, написанные для вмененщиков и патентников, нам в этом случае не помогут. А если нам неизвестно, что понимается под тем или иным объектом торговли, который и является объектом обложения торговым сбором, можно говорить о том, что этот сбор нельзя считать установленным. Причем это касается всех торговцев, а не только тех, которые владеют единственным магазином или киоском. Вопрос только в том, готов ли кто-то из них на этом основании доказывать в суде невозможность уплаты торгового сбора.

А те организации и ИП, которые торгуют через единственный магазин (киоск, павильон и т. п.), считают, что они не должны платить торговый сбор, руководствуясь следующим.

Для того чтобы понять, что имеется в виду под тем или иным термином, мы должны пользоваться его определением, данным в профильной отрасли законодательства (п. 1 ст. 11 НК РФ). Что, собственно, владельцы единственного объекта торговли и делают. Они смотрят определение торговой сети из Закона о госрегулировании торговой деятельности. А в нем под торговой сетью понимается «совокупность двух и более торговых объектов, которые находятся под общим управлением, или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации» (п. 8 ст. 2 Закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ). Из этого определения следует, что если у вас есть только один объект торговли (магазин, киоск, павильон и т. д.), то он не является объектом торговой сети. Соответственно, можно сделать вывод, что и торговый сбор с такого объекта платить не надо.

Казалось бы, все логично. Однако не верится, что законодатели хотели взимать торговый сбор только с сетевиков.

Кстати, на сайте Департамента экономической политики и развития г. Москвы тоже размещена противоречивая информация. С одной стороны, в разделе «Нормативно-правовые акты» в числе документов, которыми чиновники собираются руководствоваться при выявлении плательщиков сбора, указаны (сайт Департамента экономической политики и развития г. Москвы):

• Закон о госрегулировании торговой деятельности в РФ;
• гл. 33 НК;
• Закон о розничных рынках (Закон от 30.12.2006 № 271-ФЗ);
• ГОСТ Р 51303-2013. Национальный стандарт РФ. Торговля. Термины и определения (утв. Приказом Росстандарта от 28.08.2013 № 582-ст). Кстати, в ГОСТе определение торговой сети аналогично тому, которое содержится в Законе № 381-ФЗ.

С другой стороны, на сайте Департамента также сказано, что в основе концепции торгового сбора два режима налогообложения: патентная система налогообложения и ЕНВД (сайт Департамента экономической политики и развития г. Москвы). Там же размещен проект постановления Правительства Москвы, утверждающий порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором. Так вот, в нем тоже даются определения всех поименованных в гл. 33 НК объектов. Но они несколько отличаются от понятий, содержащихся в гл. 26.3 и 26.5 НК РФ, хотя и близки к ним.

Так, к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, относятся как отдельно стоящие нежилые здания (строения, сооружения), так и расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной организацией или ИП для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.5 проекта постановления Правительства Москвы, утверждающего порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором (далее — проект) (Внимание! PDF-формат)).

К объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, относятся (п. 1.6 проекта (Внимание! PDF-формат)):

• расположенные в коридорах, холлах, вестибюлях отдельно стоящих нежилых зданий (строений, сооружений), а также нежилых помещений в многоквартирных домах торговые точки, используемые одной или несколькими организациями и (или) ИП для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов;
• расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной или несколькими организациями и (или) ИП для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов, в том числе через окно выдачи товаров, без доступа покупателей в помещение;
• расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые двумя и более организациями и (или) ИП для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов.

К объектам нестационарной торговой сети относятся нестационарные торговые объекты, размещенные в соответствии с Постановлением Правительства Москвы от 03.02.2011 № 26-ПП (п. 1.7 проекта (Внимание! PDF-формат)). Это павильоны, киоски, торговые автоматы, бахчевые развалы, елочные базары, сезонные кафе, автомагазины (автолавки, автоприцепы), автокафе, изотермические емкости и цистерны, тележки, лотки, палатки, корзины и иные специальные приспособления (п. 4 Постановления Правительства Москвы от 03.02.2011 № 26-ПП). То есть все то, что не относится к стационарной сети, имеющей/не имеющей торговые залы. Но у вмененщиков и патентников торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата относится к развозной торговле (ст. 346.27, подп. 11, 12 п. 3 ст. 346.43 НК РФ). Хотя в остальном определения объектов развозной и разносной розничной торговли в проекте постановления Правительства Москвы похожи на те, что применяются в целях применения ЕНВД и патента (п. 1.7 проекта (Внимание! PDF-формат)).

После знакомства с этими понятиями уже нет уверенности в том, что при торговле через один объект не придется платить торговый сбор. Поэтому, скорее всего, контролирующие органы будут настаивать на уплате торгового сбора и при торговле через единственный объект. И если вы не готовы в суде доказывать невозможность уплаты торгового сбора из-за недочетов в законодательстве, безопаснее подать в ИФНС уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора и платить его.

Нет торговли — нет торгового сбора

Озаботились вопросом, уплачивать ли торговый сбор, компании и ИП, указавшие при регистрации «торговые» коды видов деятельности по ОКВЭД, которые до сих пор значатся в ЕГРЮЛ наряду с другими («неторговыми») кодами. А на самом деле эти компании торговую деятельность не ведут, а оказывают услуги общепита. Например, готовят по заказу пиццу и доставляют с помощью курьера до заказчика или в киоске в торговом центре в присутствии клиента делают свежевыжатые соки, молочные и фруктовые коктейли.

Они переживают, не будет ли определяться плательщик торгового сбора именно по «торговому» коду ОКВЭД. И не заставят ли их платить сбор на этом основании. Спешим их успокоить. Если торговая деятельность не ведется, то организация/ИП плательщиком торгового сбора не является (п. 1 ст. 411, п. 2 ст. 413 НК РФ). Одного лишь указания в ЕГРЮЛ кода торговой деятельности по ОКВЭД недостаточно для признания плательщиком торгового сбора. Эта деятельность должна вестись по факту.

Арендатор тоже является плательщиком торгового сбора

Организации и предприниматели, которые торгуют в арендованных помещениях, задают вопрос: являются ли они плательщиками торгового сбора?

Да, являются, ведь для признания компании/ИП плательщиком торгового сбора имеет значение лишь использование объекта торговли — недвижимого имущества (здания, сооружения, помещения и т. п.) для торговли (п. 1 ст. 411, п. 1 ст. 412, подп. 1, 2 п. 4 ст. 413 НК РФ). При этом неважно, является компания/ИП собственником этого объекта торговли или арендатором.

В уведомлении о постановке на учет (форма № ТС-1) в поле 2.5 «Основание для пользования объектом осуществления торговли» вам надо указать цифру 2. Это будет означать, что объект торговли вы арендуете (п. 21 Порядка, утв. Письмом ФНС от 10.06.2015 № ГД-4-3/10036@ (далее — Порядок)).

Торговый сбор не платят только те организации и ИП, которые торгуют через арендуемые объекты стационарной и нестационарной торговой сети, расположенные на территории розничных рынков (подп. 3 п. 1 ст. 3 Закона № 62).

Однако и им надо подать в ИФНС по местонахождению этого рынка уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора (подробнее — см. с. 37). Ведь плательщиком-то сбора арендатор является, но у него есть право на льготу. И как разъясняет Департамент экономической политики и развития г. Москвы на своем сайте, для получения льготы вместе с уведомлением нужно представить документы, подтверждающие право на эту льготу (сайт Департамента экономической политики и развития г. Москвы). А Департамент финансов г. Москвы рассказал, что такими документами являются, например, договор о предоставлении торгового места на рынке и карточка продавца (Письмо Департамента финансов г. Москвы от 20.04.2015 № 90-01-01-07-53/15). Это разъяснение размещено как на сайте самого Департамента (сайт Департамента финансов г. Москвы), так и на сайте ФНС.

Интернет-торговля со склада торговым сбором не облагается

Пожалуй, самый большой блок вопросов связан с интернет-торговлей.

Первый вариант — классическая интернет-торговля:

• покупатель выбирает товар на интернет-сайте и оформляет заказ непосредственно на сайте или по телефону;
• заказанный товар либо доставляется покупателю (неважно как — курьером, транспортной компанией или по почте), либо покупатель сам забирает его на складе или через пункт выдачи заказов;
• заказанный товар может оплачиваться любым способом (на расчетный счет компании/ИП, через электронный кошелек, по карте через Интернет, наложенным платежом (если доставка через Почту России), наличными курьеру или при получении товара на складе либо в пункте выдачи заказов).

В этом случае торговый сбор вам платить не нужно. Ведь Законом г. Москвы «О торговом сборе» ставка в отношении вида деятельности «торговля, осуществляемая путем отпуска товаров со склада» не установлена (ст. 2 Закона № 62).

Аналогичное разъяснение дал Департамент финансов г. Москвы (Письмо Департамента финансов г. Москвы от 20.04.2015 № 90-01-01-07-53/15).

Такой же позиции придерживается и Департамент экономической политики и развития г. Москвы. В частности, он уточняет, что доставка товара со склада с помощью курьера или почты является услугой (сайт Департамента экономической политики и развития г. Москвы).

Поэтому уведомление о постановке на учет в ИФНС организации и ИП, торгующие через Интернет, подавать не должны.

Интернет-магазин, где есть шоу-рум, попадает на торговый сбор

Некоторые компании и ИП наравне с классической интернет-торговлей открывают так называемый шоу-рум. По сути это небольшой магазин, в котором покупатель может не только получить заказанный через Интернет товар, но и купить что-то из представленных товаров. То есть от обычного пункта выдачи заказов шоу-рум отличается тем, что там находятся не только сформированные заказы, но и товары, которые выставлены для того, чтобы с ними можно было ознакомиться вживую и купить. Причем неважно, где шоу-рум находится — в каком-нибудь торговом центре или же в нежилом помещении многоквартирного дома.

А такая торговля приравнивается к торговле через объект стационарной торговой сети. Если такой объект без торгового зала или же с залом с площадью не больше 50 кв. м, то сбор придется платить за объект торговли. А ставка сбора будет зависеть от района Москвы, в котором находится здание с арендуемым помещением (где разместят шоу-рум): без зала — 28 350 руб., 40 500 руб. или 81 000 руб., с залом — 21 000 руб., 30 000 руб. или 60 000 руб. за квартал (самая большая ставка в районах, входящих в ЦАО г. Москвы). Если же у такого объекта площадь торгового зала свыше 50 кв. м, то сбор придется платить с каждого квадратного метра торговой площади (ст. 2 Закона № 62).

Сопутствующая торговля от торгового сбора освобождена, но не везде

Много вопросов по торговому сбору у тех организаций и ИП, для которых торговля — не основной вид деятельности, а сопутствующий:

• <или>в салоне красоты продают средства по уходу за кожей и волосами. Товары представлены в небольшой витрине, которая, как правило, занимает не больше 1—2 кв. м;
• <или>в мастерской по ремонту обуви продают средства по уходу за обувью, стельки, шнурки;
• <или>в мастерской по ремонту часов продают ремешки и батарейки;
• <или>в автосервисе продают запчасти.

И так далее и тому подобное. У всех этих организаций одни и те же вопросы: плательщики они или нет и если да, то с какой площади платить сбор — с той, на которой продаются товары (например, место для витрины в салоне красоты или место для витрины + место для кассы, где рассчитываются покупатели), или же со всей площади помещения?

Исходя из норм гл. 33 и ныне действующей редакции Закона г. Москвы № 62, такие организации/ИП являются плательщиками торгового сбора в отношении продажи сопутствующих товаров. Ведь в рассматриваемой ситуации они используют недвижимое имущество не только для оказания услуг, но и для торговли (п. 1 ст. 411, п. 1 ст. 412, подп. 1, 2 п. 4 ст. 413 НК РФ).

Но хотим вас обрадовать: 30.06.2015 (как раз накануне введения сбора) Мосгордума опубликовала на своем сайте Закон, которым вносятся изменения в Закон г. Москвы № 62 (сайт Мосгордумы).

Так вот поправки относят сопутствующую торговлю к льготируемой деятельности, правда, не везде. Так, организации и ИП освобождаются от уплаты торгового сбора в отношении торговли, которая ведется с использованием (ч. 3 ст. 2 Закона г. Москвы от 24.06.2015 № 29 (далее — Закон № 29)):

• <или>объекта нестационарной торговой сети;
• <или>объекта стационарной торговой сети, не имеющего торгового зала;
• <или>объекта стационарной торговой сети с залом (залами) площадью менее 100 кв. м.

При этом должны одновременно выполняться два условия:

• основной вид деятельности, указанный при госрегистрации организации или ИП, относится к предоставлению услуг парикмахерскими и салонами красоты, услуг стирки, химической чистки и окрашивания текстильных и меховых изделий, по ремонту одежды и текстильных изделий бытового назначения, по ремонту обуви и прочих изделий из кожи, по ремонту часов и ювелирных изделий, по изготовлению и ремонту металлической галантереи и ключей;
• площадь, занятая оборудованием, предназначенным для выкладки и демонстрации товаров, составляет не более 10% в общей площади используемого объекта.

Причем предусмотрено, что указанные поправки распространяются на правоотношения, возникшие с 1 июля 2015 г. (ч. 4 ст. 3 Закона № 29)

Это, конечно, хорошо, но при сопутствующей торговле уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора подать в ИФНС все равно надо. А вместе с ним и документы, подтверждающие право на эту льготу. Так разъяснил Департамент экономической политики и развития г. Москвы на своем сайте (сайт Департамента экономической политики и развития г. Москвы).

И вот здесь возникают вопросы: как это уведомление заполнять и что в нем указывать? Дело в том, что, прежде чем указать самое простое — код налоговой льготы (пункт и подпункт статьи Закона г. Москвы № 62), в нем нужно еще отразить сумму льготы в рублях, предоставляемую на объект торговли. А она не может быть больше суммы сбора, исчисленной за квартал (пп. 30, 31 Порядка). То есть нужно сначала рассчитать сумму торгового сбора, а потом записать ее в виде льготы. А как мы уже говорили, сумма сбора зависит от ставки, которая устанавливается либо на объект торговли, либо на каждый метр площади.

Поскольку в тех местах, где есть сопутствующая торговля (например, в салонах красоты, мастерских по ремонту обуви и т. п.), как таковых торговых залов нет, логичнее в уведомлении заполнить поле 3.1 «Ставка сбора на объект осуществления торговли». И указанная в нем сумма будет равна показателю поля 3.3 «Исчисленная сумма сбора за квартал».

Однако дополнительно к этому уведомлению надо приложить письмо, в котором нужно привести расчет, подтверждающий, что площадь, занятая оборудованием для выкладки и демонстрации товаров, составляет 10% или менее от общей площади объекта, в котором оказываются услуги.

Теперь что касается автосервисов, которые продают запчасти клиентам. Если это происходит именно в рамках оказания услуги по ремонту автомобиля, то есть стоимость запчастей — одна из составляющих общей стоимости ремонтных работ (подп. «ж» п. 15, п. 16 Правил, утв. Постановлением Правительства от 11.04.2001 № 290) (неважно выделена стоимость запчастей отдельной строкой в заказе-наряде или нет), то проблем быть не должно. В этом случае нельзя сказать, что у автосервиса два вида деятельности — продажа запчастей и оказание услуг по ремонту. По крайней мере, в такой ситуации организации, перешедшие на уплату ЕНВД, платят вмененный налог только по одному виду деятельности — оказание услуг по ремонту автотранспортных средств. К такому выводу еще в 2010 г. пришел ВАС, а потом с ним согласилась и ФНС (Постановление Президиума ВАС от 22.06.2010 № 14630/09; Письмо ФНС от 12.08.2011 № СА-4-7/13193@ (п. 41)). На наш взгляд, провести аналогию с ЕНВД можно. Косвенно это подтверждается тем, что Департамент экономической политики и развития г. Москвы сам говорит: в основе концепции торгового сбора два режима налогообложения — патентная система налогообложения и ЕНВД (сайт Департамента экономической политики и развития г. Москвы).

Однако, если автосервис, помимо оказания услуг по ремонту, будет продавать запчасти, контролирующие органы наверняка потребуют уплаты торгового сбора. А поскольку у автосервиса торгового зала нет, то сбор придется платить как за объект стационарной торговой сети без торгового зала.

***

Радует, что в последний момент поправками от торгового сбора освободили торговлю через объекты нестационарной торговой сети со специализацией «Печать», размещенные в соответствии с порядком, утвержденным Правительством Москвы (ч. 1 ст. 2 Закона № 29). Кроме того, предусмотрены и другие льготы со своими условиями для освобождения. ■

Уведомление о постановке на учет лучше подать по рекомендованной форме

ФНС разработала формы уведомлений о постановке на учет (снятии с учета), форматы и порядок их заполнения, а также форму свидетельства о постановке на учет. Пока они только рекомендуемые (Письмо ФНС от 10.06.2015 № ГД-4-3/10036@). Но проще воспользоваться именно рекомендуемой формой уведомления. Подать ее (то есть встать на учет) нужно:

• <или>тем, кто на 01.07.2015 торговую деятельность уже ведет, — не позднее 07.07.2015. В этом случае датой возникновения объекта обложения сбором будет считаться 01.07.2015 (Письмо ФНС от 17.06.2015 № ГД-4-3/10382@ (далее — Письмо ФНС));
• <или>тем, кто начнет вести торговую деятельность после 01.07.2015, — не позднее 5 рабочих дней с 1-го дня, когда вы начали использовать объект движимого или недвижимого имущества для ведения торговли (п. 6 ст. 6.1, подп. 1 п. 2 ст. 412, п. 2 ст. 416 НК РФ). Например, это день открытия магазина.

При этом ФНС разъяснила, что за поданное с опозданием уведомление плательщика торгового сбора оштрафуют как за несвоевременное представление сведений, необходимых для налогового контроля, а именно на 200 руб. (п. 7.1 Письма ФНС от 26.06.2015 № ГД-4-3/11229@)

В течение 5 рабочих дней после получения уведомления ИФНС поставит вас на учет и выдаст (направит) вам свидетельство о постановке на учет (по рекомендуемой форме № ТС) (п. 6 ст. 6.1, п. 3 ст. 416 НК РФ; Письмо ФНС).

Все указанные в уведомлении данные налоговая инспекция будет проверять. И если она увидит, что вы неправильно исчислили сумму торгового сбора, то может проинформировать вас об этом и предложить в течение 5 дней представить необходимые пояснения или внести соответствующие исправления в уведомление. И если в этот срок (пп. 2.1, 2.2 Письма ФНС от 26.06.2015 № ГД-4-3/11229@):

• <или>вы не представите пояснения;
• <или>вы не внесете исправления;
• <или>после представления пояснений вопрос неверного исчисления суммы торгового сбора останется неурегулированным, —

тогда налоговый орган направит эту информацию в Департамент экономической политики и развития г. Москвы для проверки достоверности сведений, указанных в уведомлении.

В какой инспекции вставать на учет

Компании и ИП интересуются: гл. 33 НК подразумевает постановку на учет каждой торговой точки в соответствующей территориальной налоговой или же можно все точки поставить на учет в одной инспекции? И где вставать на учет, если деятельность ведется в Москве, а организация или ИП зарегистрированы в другом регионе?

Так вот, ФНС разъяснила, что если организация/ИП состоят на учете, например, в инспекции в Московской области, а торговую деятельность ведут в Москве, то постановка на учет зависит от того, какое имущество используется (Письмо ФНС):

• <если>торговля в Москве ведется через объекты недвижимого имущества (магазины), тогда на учет надо вставать в Москве. Уведомление о постановке на учет как плательщика торгового сбора нужно представить в ИФНС г. Москвы по месту нахождения этого недвижимого имущества (магазина);
• <если>торговля в Москве ведется через объекты движимого имущества (автомагазин, торговая палатка и др.), тогда на учет надо вставать в Московской области. Уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора организация/ИП должны представить в свою ИФНС.

Если у вас несколько объектов торговли (например, магазины, торговые точки и т. п.), вы можете все их поставить на учет в одной ИФНС — любой, по вашему выбору (п. 7 ст. 416 НК РФ). В таком случае при подаче уведомления на каждый объект торговли вам нужно будет заполнить отдельную страницу «Информация об объекте обложения торговым сбором» (количество страниц будет равно количеству объектов) (п. 14 Порядка, утв. Письмом ФНС от 10.06.2015 № ГД-4-3/10036@). При этом объект торговли, находящийся на территории, которую контролирует выбранная вами ИФНС, нужно указать первым (то есть это будет вторая страница уведомления), а потом все остальные (третья страница уведомления, четвертая и т. д.) (Письмо ФНС).

В то же время, если вы состоите на учете в одной ИФНС, но на ее территории торговую деятельность, облагаемую сбором, не ведете, а арендуете магазин на территории, подконтрольной другой ИФНС, уведомление о постановке на учет надо подавать в ИФНС по месту нахождения магазина (объекта недвижимости, через который ведете торговую деятельность).

***

О том, с какими проблемами столкнутся организации и предприниматели, когда на торговый сбор будут уменьшать налог в зависимости от применяемого режима налогообложения, мы расскажем в одном из следующих номеров. ■

Как вы помните, с этого года после внесения поправок в Закон № 212-ФЗ порядок начисления страховых взносов несколько изменился. Теперь же и форма РСВ-1 будет соответствовать действующей редакции Закона.

Так, из подраздела 2.1 «Расчет страховых взносов по тарифу» убрали строку, в которой указывались суммы выплат и вознаграждений, превышающие предельную величину базы для начисления взносов в ФФОМС, поскольку с этого года такого лимита базы больше нет и начислять взносы в ФФОМС надо со всех облагаемых выплат (п. 3 ч. 1.1 ст. 58.2 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ)).

Зато добавили строку для отражения количества человек, с выплат которым были начислены взносы на ОМС (строка 215 подраздела 2.1 в новой редакции формы).

Возможно, специалистам фондов эта информация стала нужна потому, что с 2015 г. платить взносы в ФФОМС нужно также и с выплат в пользу временно пребывающих в РФ иностранных граждан из стран ЕАЭС — Белоруссии, Казахстана, Армении — по тарифу 5,1% (ч. 1.1, 3 ст. 58.2 Закона № 212-ФЗ; Письмо Минтруда от 13.03.2015 № 17-3/ООГ-268).

Из раздела 3, в котором указываются сведения, подтверждающие право страхователя применять пониженные тарифы, удалили подразделы, предназначенные для общественных организаций инвалидов, для организаций с уставным капиталом из вкладов таких общественных организаций, а также для компаний, работающих в сфере СМИ, поскольку с этого года они должны применять основные тарифы взносов, а не пониженные (пп. 3, 7 ч. 1, ч. 2, 3.1 ст. 58 Закона № 212-ФЗ).

Из технических поправок можно отметить, что в строке 120 раздела 1 и в разделе 4, где отражались суммы доначисленных страховых взносов, теперь нужно будет показывать суммы «перерассчитанных» взносов. Тем самым до страхователей, видимо, хотят донести, что здесь могут быть указаны исправленные сведения, касающиеся не только доначислений, но и иных корректировок базы для начисления взносов, не признаваемых ошибками. Кстати, для последнего случая введен и новый код «4», указываемый в разделе 4. Аналогично в таблицах с корректирующими персонифицированными сведениями (подразделы 6.6 и 2.5.2) термин «сумма доначисленных взносов» заменили на термин «сумма перерасчета».

В подразделе 6.1, предназначенном для отражения индивидуальных сведений, появилась графа «Сведения об увольнении застрахованного лица». Ее нужно будет заполнять, если работник перестал у вас работать по трудовому договору в последние 3 месяца отчетного периода (подп. «в» п. 2.8 приложения к Постановлению № 194п).

Кроме того, ставить печать на титульном листе расчета надо будет, только если она у страхователя есть (подп. «а» п. 2.2 приложения к Постановлению № 194п). Ведь благодаря недавним поправкам в Законы об ООО и АО у этих организаций теперь печати в принципе может не быть (п. 7 ст. 2 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ; п. 5 ст. 2 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ).

Произошли изменения в перечне кодов категорий застрахованного лица и кодов тарифов. Например, из таблицы исчезли коды для организаций на ЕСХН, так как им пониженные тарифы с 2015 г. недоступны (п. 2 ч. 1, ч. 2 ст. 58 Закона № 212-ФЗ). В то же время появились новые коды тарифов и категорий застрахованных лиц для предприятий, имеющих статус участника свободной экономической зоны в Крыму, для которых как раз установлены пониженные тарифы взносов (ч. 1 ст. 58.4 Закона № 212-ФЗ). Также немало изменений и в порядке заполнения новой РСВ-1, но о них мы расскажем в следующем номере . ■

Потом можно оспаривать каждый эпизод и доказывать, что вы правильно посчитали налог, документы оформлены верно и т. д. Но, помимо этого, важно следить за действиями налоговиков в ходе самой проверки. Ведь при выездной проверке проверяющие обязаны соблюдать большое количество процедурных ограничений, и нарушение некоторых из них может повлечь даже отмену решения по ВНП. Поэтому бухгалтеру и юристу компании нужно знать, что, когда и в какие сроки могут делать ревизоры, чтобы впоследствии использовать их промахи при обжаловании решения в УФНС и суде. Особенно значимые нарушения, которые могут послужить бесспорным основанием для обжалования решения по проверке, отметим знаком .

Полгода, если проверка проходит как по нотам

О том, что в отношении компании планируется ВНП, налоговики предупреждать вас не обязаны (Письмо ФНС от 18.11.2010 № АС-37-2/15853). Хотя на практике о своем визите инспекторы нередко предупреждают налогоплательщика по телефону за несколько дней до начала проверки. Но с решением о проведении проверки должны ознакомить (приложение № 3 к Приказу ФНС от 08.05.2015 № ММВ-7-2/189@ (далее — Приказ ФНС)). Кстати, срок проведения ВНП начинает отсчитываться именно с даты вынесения решения, а не с того дня, когда вас с этим решением ознакомили (п. 8 ст. 89 НК РФ). Обычно проверяющие просто приходят и предъявляют решение о проведении ВНП руководителю организации вместе со служебными удостоверениями (Письмо ФНС от 25.07.2013 № АС-4-2/13622 (п. 1)). Но могут также вызвать (приложение № 2 к Приказу ФНС) руководителя в ИФНС для ознакомления с решением или направить документ почтой по адресу места нахождения организации (места жительства предпринимателя), указанному в ЕГРЮЛ (ЕГРИП) (подп. 4 п. 1, п. 5 ст. 31 НК РФ).

Саму выездную проверку можно разделить на два этапа.

ЭТАП 1. Проводится проверка, и ее результаты оформляются актом.

1 (п. 5 ст. 100 НК РФ); 2 (п. 15 ст. 89 НК РФ); 3 (пп. 6, 8 ст. 89 НК РФ); 4 (п. 1 ст. 100 НК РФ)

ЭТАП 2. Материалы ВНП рассматриваются руководителем, и по ним выносится решение.

1 (п. 6 ст. 100 НК РФ); 2 (п. 1 ст. 101 НК РФ); 3 (п. 9 ст. 101 НК РФ)

Возражения вы можете и не представлять, на срок рассмотрения материалов проверки это не повлияет. Руководство ИФНС может продлить срок рассмотрения, но не более чем на 1 месяц (п. 1 ст. 101 НК РФ). Перечень оснований для продления срока законом не установлен, это оставлено на усмотрение налоговиков. Рекомендуемая ФНС форма решения (приложение № 3 к Приказу ФНС от 07.05.2007 № ММ-3-06/281@) предусматривает как основание для продления проведение дополнительных мероприятий налогового контроля. Но если вы все-таки представили возражения, а вместе с ними большое количество документов, то налоговики могут продлить срок рассмотрения и в этом случае. Или если уведомление о месте и времени рассмотрения материалов проверки, направленное по почте, вернулось к налоговикам с отметкой об истечении срока хранения, но руководитель (заместитель руководителя) инспекции посчитал, что участие в рассмотрении представителя вашей компании необходимо (Постановление АС ВСО от 26.01.2015 № А19-9658/2014).

Кстати, если даже налоговики и вышли за рамки допустимого продления срока, но причины для этого разумные (например, инспекция долго не могла получить информацию о кадастровой стоимости земли, без чего невозможно было вынесение итогового решения), то оспаривать продление нет смысла (Постановление АС УО от 20.05.2015 № Ф09-1745/15).

Вообще ситуация с процедурными сроками изменилась не в пользу налогоплательщиков после того, как свое мнение высказал Пленум ВАС. Судьи ВАС указали (п. 31 Постановления № 57), что только обжалуя требование об уплате сумм налога, пеней, штрафа, решение об их взыскании или возражая против иска налоговиков о взыскании этих сумм (если пропущен срок на принятие решения о бесспорном взыскании) можно сослаться на несоблюдение, в частности, следующих сроков:

• проведения проверки (п. 6 ст. 89 НК РФ);
• составления акта проверки и его вручения (пп. 1, 5 ст. 100 НК РФ);
• принятия и вручения решения по проверке (пп. 1, 9 ст. 101 НК РФ);
• проведения допмероприятий (п. 6 ст. 101 НК РФ).

То есть нарушения процедурных сроков будут проверяться судами для того, чтобы выяснить, соблюдены ли сроки на принудительное взыскание налоговой задолженности. Если вы приведете такой аргумент, оспаривая итоговое решение по проверке, то суд, скорее всего, его не примет (Постановления 9 ААС от 05.05.2015 № 09АП-11707/2015; 5 ААС от 10.02.2015 № 05АП-164/2015). Не отменяют теперь судьи и другие решения, принимаемые налоговиками в связи с проверкой, если нарушен только срок, установленный для их вынесения. Так, компаниям не удается оспорить решение о продлении срока рассмотрения материалов проверки, даже если это решение вынесено с опозданием, а рассмотрение откладывается более чем на предусмотренный законом 1 месяц (Постановления АС УО от 20.05.2015 № Ф09-1745/15; 2 ААС от 11.02.2014 № А31-4064/2013).

Получается, что в случае, когда проверка проходит без особых затруднений, весь процесс должен уложиться в среднем в 6 месяцев. Но бывает, что проверка затягивается. Для организации это, разумеется, нерадостно. Посмотрим, из-за чего срок проверки может увеличиться.

Продление проверки

Срок проведения выездной проверки может быть продлен до 4 месяцев, а в исключительных случаях — до 6 месяцев (п. 6 ст. 89 НК РФ). Решение о продлении проверки принимает руководитель (заместитель руководителя) регионального УФНС. Для этого инспекция направляет в УФНС мотивированный запрос (п. 3 приложения № 4 к Приказу ФНС).

Отметим, что срок проверки именно продлевается, а не суммируется со сроком продления и в любой ситуации проверка не может продолжаться более 6 месяцев. То есть при продлении налоговики не могут считать срок ВНП как, например, 2 месяца + 6 месяцев, как бы им этого ни хотелось (Письмо Минфина от 11.07.2011 № 03-02-07/1-234).

Основания для продления до 4 месяцев

Перечень оснований, при наличии которых срок проведения проверки можно увеличить, открытый (п. 6 ст. 89 НК РФ; Определение КС от 24.02.2011 № 195-О-О).

Продлить проверку налоговики могут, в частности, если (п. 2 приложения № 4 к Приказу ФНС):

• <или>вы несвоевременно представили истребованные для проверки документы;
• <или>у вашей организации есть обособленные подразделения;
• <или>инспекторы получили от правоохранительных органов информацию о наличии у вас нарушений налогового законодательства, которая требует дополнительной проверки;
• <или>возник форс-мажор: на территории вашей организации произошла авария, пожар, затопление и т. п.;
• <или>ваша организация — крупнейший налогоплательщик;
• <или>есть другие обстоятельства:

• большое количество документов, которые надо проверить;
• большое количество проверяемых налогов;
• разветвленность организационной структуры проверяемой организации, сложность технологических процессов и т. д.

Проверку нередко продлевают, если невозможно вручить уже вынесенное решение о проведении ВНП должностным лицам проверяемой организации или индивидуальному предпринимателю. В таком случае налоговики отправляют документы по проверке по всем известным им адресам организации, домашним адресам должностных лиц и обращаются за помощью в розыске к полиции. Если же поиски оказались безуспешными, то продление необходимо для сбора информации, на основании которой проверяющие смогут начислить налоги расчетным путем (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ).

Когда ВНП могут продлить до 6 месяцев

Выездная проверка, длящаяся 6 месяцев, — это, конечно, испытание не для слабонервных. Налоговая служба четко оговорила только один исключительный случай, когда проверка может быть продлена до 6 месяцев: если у проверяемой компании 10 и более обособленных подразделений. Но это не значит, что в другой ситуации продление проверки до 6 месяцев будет неправомерным. С учетом конкретных обстоятельств любое из названных выше оснований или их совокупность может стать причиной продления проверки до 6 месяцев (Решение ВАС от 21.07.2010 № ВАС-7688/10). Так, суд может признать достаточным основанием для продления проверки до полугода (Постановление 3 ААС от 13.08.2013 № А33-5889/2013):

• большой объем проверяемых документов;
• проведение большого количества контрольных мероприятий (экспертизы, допросы, встречные проверки и пр.);
• наличие у компании значительного количества расчетных счетов.

Конечно, нет смысла оспаривать продление проверки, если у вашей компании несколько десятков обособленных подразделений да еще вы не представляете документы по требованию налоговиков (Постановление ФАС ВСО от 01.03.2013 № А19-14975/2012). Но если вы видите, что налоговики продлили проверку, по сути, для того, чтобы покрыть собственную нерасторопность (например, они направили повестки с вызовом свидетелей уже за пределами срока ВНП с учетом его предыдущего продления до 4 месяцев), то продление можно оспорить — суд наверняка пойдет вам навстречу (Постановление ФАС ВВО от 01.04.2013 № А43-17631/2012).

Приостановление проверки

Приостановление проверки означает, что прекращает течь срок ВНП. Приостанавливать проверку налоговики могут неоднократно, но общий срок приостановления не должен превысить 6 месяцев. Приостановление и возобновление проверки оформляются решениями руководителя ИФНС (его заместителей) (п. 9 ст. 89 НК РФ).

Основания для приостановления

Итак, проверка может быть приостановлена, если налоговикам нужно:

• <или>истребовать документы у ваших контрагентов, проще говоря, провести встречную проверку. Причем здесь действует принцип: один контрагент — одна «встречка». То есть чтобы приостановить проверку несколько раз, проверяющие должны каждый раз истребовать документы у разных контрагентов;
• <или>провести экспертизу (ст. 95 НК РФ). Например, эксперт может быть привлечен для оценки рыночной стоимости имущества организации или же для проведения почерковедческой экспертизы;
• <или>перевести документы, которые ваша компания представила на иностранном языке.

Что можно и чего нельзя налоговикам, пока проверка приостановлена

На период приостановления проверки налоговики должны (п. 9 ст. 89 НК РФ):

• приостановить действия по истребованию у вас документов. Кстати, если ревизоры запросили у вас документы до приостановления проверки, лучше не спорить и дать проверяющим то, что они просят, даже если срок представления документов выпадает на период приостановления (Письма ФНС от 22.08.2014 № СА-4-7/16692, от 21.11.2013 № ЕД-3-2/4395@; п. 26 Постановления № 57; Постановления АС ВСО от 04.03.2015 № Ф02-523/2015; ФАС ПО от 22.01.2014 № А57-5057/2013; 7 ААС от 18.12.2014 № А45-14557/2013). Штраф за непредставление документов можно попытаться оспорить в том случае, если вы получили в один день решение, на основании которого проверка приостановлена, и требование о представлении документов. Тогда суд может прийти к выводу, что фактически налоговики истребовали документы уже в период приостановления проверки, а это, конечно же, неправомерно (Постановление ФАС ЗСО от 11.04.2014 № А81-271/2013);
• вернуть плательщику все истребованные ранее подлинники, кроме тех, которые они изъяли в ходе выемки.

Кроме того, на период приостановления проверки прекращаются все действия, которые связаны с пребыванием инспекторов на территории компании. В частности, в этот период налоговики не вправе (Письмо ФНС от 25.07.2013 № АС-4-2/13622 (п. 4.2)):

• проводить выемку документов и предметов;
• проводить осмотр;
• проверять подлинники документов на территории (в помещении) налогоплательщика и т. д.

По мнению судей ВАС (п. 26 Постановления № 57), в период приостановления ВНП проверяющие не должны также получать объяснения налогоплательщика и допрашивать его сотрудников, однако могут проводить мероприятия налогового контроля вне территории (помещения) компании. Налоговая служба, Минфин и суды считают, что приостановление проверки не препятствует проверяющим вызывать на допросы в ИФНС работников и получать в стенах инспекции объяснения от представителей компании, поскольку эти мероприятия проводятся не на территории налогоплательщика (Письма Минфина от 18.01.2013 № 03-02-07/1-11, от 05.05.2011 № 03-02-07/1-156; ФНС от 21.11.2013 № ЕД-3-2/4395@; Постановления 9 ААС от 19.03.2015 № 09АП-4047/2015; 6 ААС от 30.10.2014 № 06АП-5295/2014; 5 ААС от 15.09.2014 № 05АП-10946/2014; 17 ААС от 26.03.2014 № 17АП-1988/2014-АК). Но иногда судьи приходят к выводу, что допрос работника организации в период приостановления проверки неправомерен вне зависимости от места его проведения, хотя это и не является основанием для отмены решения (Постановление 15 ААС от 04.03.2015 № 15АП-1553/2015).

Если возобновление проверки запоздало

Если срок приостановления проверки превышен, то оспаривать правомерность решения ИФНС о возобновлении проверки смысла нет, поскольку сам по себе факт возобновления проверки ваших прав не нарушает (Постановление ФАС ВВО от 22.01.2013 № А39-840/2012).

Кстати, затягивание срока проверки может сыграть на руку компании, даже если не удастся оспорить доначисления полностью. Например, в июле 2015 г. организацию уже нельзя оштрафовать за неуплату НДС за I квартал 2012 г., поскольку пропущен срок давности привлечения к ответственности — 3 года со следующего дня после окончания налогового периода, в котором возникла недоимка (п. 1 ст. 113 НК РФ; п. 15 Постановления № 57; Постановление Президиума ВАС от 27.09.2011 № 4134/11). А вот при неправомерном затягивании проверки срок для взыскания налоговой задолженности будет исчисляться так, как если бы инспекция уложилась в сроки, установленные НК.

Это можно использовать при оспаривании требования об уплате налоговой задолженности, решения инспекции о взыскании или иска о взыскании (если налоговики пропустили срок на принятие решения о бесспорном взыскании) (п. 31 Постановления № 57).

Когда уже не могут истребовать документы

Как правило, требование о представлении документов вручается вместе с решением о проведении ВНП. В течение 10 рабочих дней после получения требования вы должны представить истребованные документы (п. 3 ст. 93 НК РФ). В ходе проверки налоговики при необходимости могут запрашивать документы еще не один раз (кроме тех, которые вы уже представили им раньше в виде заверенных копий или по ТКС (п. 5 ст. 93 НК РФ)).

Если требование выставлено уже после того, как составлена справка о проведенной проверке, документы представлять вы не обязаны. Хотя известно судебное решение, в котором судьи пришли к выводу, что истребование документов правомерно даже после составления справки о проведенной выездной проверке, но до составления акта (Постановление ФАС ДВО от 27.09.2013 № Ф03-4045/2013).

На практике часто возникает еще и такая ситуация: налоговики выставляют очередное требование за день-два до окончания ВНП, то есть проверка заканчивается раньше, чем истекает 10-днев­ный срок на представление документов. По мнению Минфина, даже в этом случае обязанность по представлению документов у налогоплательщика сохраняется (Письмо Минфина от 13.02.2008 № 03-02-07/1-58). И значит, за непредставление документов по такому требованию компанию могут оштрафовать (п. 1 ст. 126 НК РФ). Известны и судебные решения в поддержку этой позиции. Судьи приходят к выводу, что истребование документов правомерно вплоть до момента истечения срока проверки (то есть до последнего дня включительно) и налогоплательщик обязан исполнить требование, выставленное даже в последний день проведения ВНП. Полученные документы налоговики могут проверить в период, отведенный им на составление акта проверки (Определение ВС от 13.05.2015 № 305-КГ15-5504; Постановления АС МО от 13.02.2015 № Ф05-171/2015; ФАС ДВО от 27.09.2013 № Ф03-4045/2013; 9 ААС от 05.02.2013 № 09АП-41308/2012).

В то же время есть решения и в пользу компаний: суды указывают, что после составления справки прекращается проведение всех мероприятий налогового контроля, налогоплательщик перестает быть проверяемым лицом и не обязан представлять документы по требованию ИФНС, выставленному в связи с проведением этой проверки. Следовательно, непредставление документов в срок, оканчивающийся за пределами проверки, нельзя рассматривать как нарушение, и штраф неправомерен (Постановления ФАС УО от 24.04.2014 № Ф09-2082/14, от 24.02.2014 № Ф09-8/14; ФАС ВВО от 09.09.2013 № А82-1776/2012, от 27.02.2012 № А29-164/2011; ФАС СЗО от 27.08.2013 № А56-57329/2012; ФАС ЗСО от 26.12.2012 № А81-1153/2012).

Так что если вы не хотите представлять налоговикам документы, истребованные под занавес, имейте в виду следующее: оспаривать штраф, скорее всего, придется в суде. Принимая решение, учитывайте судебную практику, сложившуюся в вашем регионе.

Вручение акта — ответственный момент

Как вы помните, акт проверки налоговики должны вручить в течение 5 рабочих дней (п. 6 ст. 6.1, п. 5 ст. 100 НК РФ). Причем из закона следует, что предпочтительным является вручение акта непосредственно налогоплательщику (его представителю) под расписку.

И только в случае, когда компания уклоняется от получения (например, если, имея на руках уведомление о вызове для получения акта, представитель компании не прибыл в ИФНС в назначенный день), инспекторы, сделав соответствующую отметку в акте проверки, вправе направить его по почте. Тогда акт считается полученным на 6-й рабочий день со дня отправки. Начиная с 7-го дня с даты отправки заказного письма (если только компания фактически не получила письмо раньше (Определение ВАС от 24.05.2013 № ВАС-6232/13)) отсчитывается месячный срок на представление возражений.

Если налоговики направили акт по почте, хотя компания и не уклонялась от его получения, и при этом отправление фактически не получено (получено позднее), то суд может счесть это существенным нарушением процедуры рассмотрения материалов ВНП (п. 14 ст. 101 НК РФ) и отменить итоговое решение по проверке. Ведь в такой ситуации компания лишается возможности своевременно представить возражения на акт. При этом аргументами в пользу организации могут послужить:

• в акте нет отметки об уклонении налогоплательщика от получения акта в ИФНС (Постановления ФАС МО от 20.01.2014 № А41-11771/10, от 07.08.2013 № А40-95693/12-90-491; ФАС УО от 24.01.2011 № Ф09-10932/10-С2);
• нет доказательств попыток вручения акта непосредственно налогоплательщику. Если налоговики не могут подтвердить документально вызов налогоплательщика в инспекцию для вручения акта, то и отправлять акт почтой они не должны (Постановление ФАС СЗО от 02.02.2012 № А66-6/2011). Кроме того, уведомление о вызове должно быть вручено как минимум работнику компании, а не постороннему лицу, например охраннику офиса (Постановление ФАС УО от 24.01.2011 № Ф09-10932/10-С2).

• нет доказательств получения акта компанией. По мнению судов, ни реестр заказных почтовых отправлений, ни письмо почтового отделения не подтверждают получение акта. Налоговики должны представить квитанцию с трек-номером почтового отправления (Постановления ФАС МО от 20.01.2014 № А41-11771/10, от 18.02.2013 № А40-50848/12-91-285). Например, сам по себе факт направления заказного письма по месту жительства индивидуального предпринимателя не свидетельствует о вручении акта (Постановление ФАС УО от 09.11.2011 № Ф09-7185/11);
• ИФНС получила почтовое уведомление о невручении адресату отправления, содержащего акт проверки, это можно проследить и на сайте Почты России по трек-номеру (Постановления ФАС ЦО от 25.10.2013 № А09-674/2013; ФАС МО от 11.09.2012 № А40-122546/11-116-328);
• компания получила акт по почте только после вынесения итогового решения по проверке (Постановление ФАС СЗО от 02.02.2012 № А66-6/2011).

Конечно, для успешного обжалования решения по проверке желательно, чтобы у вас «совпало» несколько нарушений. Например, вы не уклонялись от получения акта (не получали уведомление о вызове в инспекцию) и получили его по почте одновременно с уведомлением о рассмотрении материалов проверки. Если же вы уклоняетесь от получения акта в инспекции, потом не получаете его и на почте, а у налоговиков есть тому подтверждение (в частности, квитанции об отправке заказных писем, содержавших уведомление о вызове для получения акта и сам акт), то вряд ли можно надеяться на понимание судей. Злоупотреблять своими правами, намеренно вводя инспекцию в заблуждение относительно вашего местонахождения, чтобы не получать почтовые отправления, тоже не стоит (Постановление ФАС СКО от 20.06.2012 № А53-15872/2011).

Проведение дополнительных мероприятий

Как уже отмечалось выше, решение по итогам ВНП принимается в течение 1 месяца и 10 рабочих дней с момента вручения акта (1 месяц на представление возражений плюс 10 рабочих дней на вынесение решения). Этот срок может быть увеличен, но не больше чем на 1 месяц (пп. 1, 7 ст. 101 НК РФ), в частности в том случае, когда руководитель инспекции (заместитель руководителя) на рассмотрении материалов проверки принимает решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. По общему правилу, они также не могут продолжаться более 1 месяца (п. 6 ст. 101 НК РФ).

Вас должны ознакомить (подп. 9 п. 1 ст. 21 НК РФ) как с решением о продлении срока рассмотрения материалов проверки (приложение № 3 к Приказу ФНС от 07.05.2007 № ММ-3-06/281@), так и с решением о проведении дополнительных мероприятий (приложение № 29 к Приказу ФНС) — эти документы, как правило, принимаются одновременно.

Впрочем, если налоговики решение о проведении допмероприятий приняли за пределами 10-днев­ного срока, установленного для рассмотрения материалов проверки, спорить нет смысла. То есть это решение из-за таких недоразумений суд не отменит (п. 31 Постановления № 57; Постановление ФАС УО от 27.04.2012 № Ф09-2560/12).

Бывает, что материалы проверки в вашем присутствии рассматривает одно должностное лицо инспекции, а решение о проведении допмероприятий выносится другим, и вас туда уже не зовут. Вот это незаконно: в такой ситуации вас должны снова пригласить на рассмотрение материалов проверки, чтобы вы могли заново дать пояснения. Иначе нарушаются существенные условия процедуры (п. 14 ст. 101 НК РФ), а значит, решение о проведении допмероприятий можно оспорить (Постановление ФАС УО от 03.08.2011 № Ф09-4557/11). Или использовать это нарушение как аргумент при оспаривании итогового решения по проверке.

В ходе дополнительных мероприятий инспекторы могут только (п. 6 ст. 101 НК РФ):

• истребовать документы у вас и у ваших контрагентов;
• допросить свидетелей;
• провести экспертизу.

То есть проводить какие-либо иные мероприятия налогового контроля, например осмотр помещений, инспекторы не вправе. Хотя есть судебные решения, признававшие законной выемку документов во время проведения допмероприятий для почерковедческой экспертизы (Постановления ФАС СКО от 27.01.2012 № А53-27001/2010 (оставлено в силе Определением ВАС от 17.05.2012 № ВАС-5533/12); ФАС МО от 08.02.2011 № КА-А40/17940-10-2).

Обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения допмероприятий, срок и конкретная форма проведения этих мероприятий указываются в решении. Проводить допмероприятия, не названные в решении, налоговики не вправе. Кроме того, допмероприятия — это не продолжение проверки. Налоговики могут лишь собирать дополнительные доказательства по уже выявленным в ходе ВНП фактам нарушения законодательства. Например, провести встречные проверки, экспертизы и допросы с целью проверки достоверности материалов, представленных вами с возражениями на акт ВНП. Искать в ходе дополнительных мероприятий новые нарушения ревизоры не должны (п. 39 Постановления № 57). Если же они это будут делать, то доначисления по нарушениям, выявленным при проведении дополнительных мероприятий, а не непосредственно при проверке, можно оспорить (Постановления ФАС МО от 25.12.2012 № А40-523/11-20-3, от 26.05.2011 № КА-А40/4644-11). Нельзя после допмероприятий и увеличивать доначисления в акте проверки задним числом (Постановление ФАС МО от 03.07.2014 № Ф05-6464/2014).

Ознакомление с материалами допмероприятий

Составление акта или справки по результатам дополнительных мероприятий законом не предусмотрено (Письма Минфина от 26.10.2011 № 03-02-08/112; ФНС от 13.09.2012 № АС-4-2/15309 (п. 19)). Отсутствие таких документов суды обычно не признают нарушением процедуры рассмотрения материалов проверки (Постановления Президиума ВАС от 18.10.2012 № 7564/12; ФАС СЗО от 29.05.2013 № А26-4897/2012; ФАС МО от 06.03.2012 № А40-39749/11-99-177; ФАС ВСО от 15.09.2011 № А74-3314/2010).

В то же время известны вердикты, в которых судьи признавали решение по проверке недействительным, указывая на отсутствие акта, составленного по итогам допмероприятий. Причем нарушением судьи считали именно тот факт, что невручение такого акта лишало компанию возможности представить возражения по результатам допмероприятий (Постановления ФАС МО от 11.04.2011 № КА-А40/2303-11; 9 ААС от 02.04.2014 № 09АП-7102/2014). Поэтому на практике бывает, что налоговики все-таки составляют по итогам допмероприятий справку, экземпляр которой вручается налогоплательщику (Постановления АС МО от 10.06.2015 № Ф05-4938/2015; АС ВСО от 22.01.2015 № Ф02-6327/2014; ФАС СЗО от 21.03.2014 № Ф07-1512/2014). И если по окончании допмероприятий вам не вручили такую справку, на это все же можно сослаться при обжаловании решения по проверке.

В любом случае судьи ВАС настаивают на обязательности направления материалов допмероприятий плательщику (п. 38 Постановления № 57). ФНС тоже рекомендует делать это независимо от значимости материалов, чтобы снизить риск признания решения по проверке недействительным по формальным признакам. После получения вами материалов допмероприятий процесс идет так же, как и при получении акта проверки. То есть инспекция должна ждать от вас возражения по допмероприятиям в течение 1 месяца. Если объем материалов небольшой, то налоговики могут согласовать с плательщиком и меньший срок, отметив это в протоколе рассмотрения материалов проверки (Письмо ФНС от 22.08.2014 № СА-4-7/16692). В течение 10 рабочих дней после окончания срока на представление возражений руководитель (заместитель руководителя) ИФНС снова рассматривает материалы проверки — разумеется, с участием представителя компании.

Если материалы допмероприятий вам не направили, УФНС жалобу на это обстоятельство не удовлетворило, то это нарушение нужно использовать при обжаловании решения по проверке в суде. Но судьи будут оценивать его значимость, а не отменять безоговорочно решение ИФНС. То есть если ваши права не были существенно нарушены, то решение по проверке суд не признает недействительным (п. 38 Постановления № 57). Что это значит? Допустим, в ходе проверки налоговики не добыли никаких новых доказательств совершенных вами правонарушений и материалы, полученные в ходе допмероприятий, не повлияли на итоговое решение по проверке. Или же, напротив, если по итогам допмероприятий проверяющие приняли какие-либо затраты, при проверке исключенные из состава налоговых расходов. Получается, что факт ненаправления материалов допмероприятий ваши права не нарушил. И тогда суд решение не отменит (Постановления АС УО от 23.12.2014 № Ф09-8498/14; ФАС СКО от 24.04.2014 № А63-7494/2013; ФАС ПО от 24.12.2013 № А49-132/2013). Или если налоговики получили информацию, которой ваша компания уже располагает (например, ваши контрагенты представили копии документов, полученных от вас же). Тогда ознакомить с результатами допмероприятий могут даже непосредственно в день рассмотрения материалов проверки. Суд не признает это нарушением (Постановление Президиума ВАС от 08.11.2011 № 15726/10).

На подготовку дополнительных возражений тоже нужно время

Существенным нарушением прав налогоплательщика может быть признано лишение его возможности представить возражения по допмероприятиям (Постановления ФАС ДВО от 28.04.2014 № Ф03-1579/2014; ФАС СЗО от 28.11.2013 № А42-535/2012; ФАС МО от 14.10.2013 № А40-145554/12-20-655).

Так, однажды судьи пришли к выводу, что 1 дня недостаточно для изучения материалов допмероприятий на 285 листах, включавших:

• протоколы допросов свидетелей;
• документы, истребованные у налогоплательщика и его контрагентов;
• заключение почерковедческой экспертизы.

Налоговики ознакомили предпринимателя с документами 6 ноября, по его ходатайству несколько раз переносили время рассмотрения материалов проверки, но уже 8 ноября все-таки вынесли решение о привлечении к ответственности. И это невзирая на то, что в этот же день бизнесмен в письменной форме попросил предоставить ему более продолжительное время для изучения полученных документов и подготовки аргументированных возражений. В итоге решение по проверке суд признал незаконным (Постановление ФАС ВВО от 17.06.2014 № А17-162/2013).

Участие в рассмотрении материалов проверки и допмероприятий

Наиболее тяжкое процедурное нарушение, которое могут допустить ревизоры, — это не уведомить плательщика надлежащим образом о месте и времени рассмотрения материалов проверки (пп. 2, 14 ст. 101 НК РФ). На практике такое случается теперь уже довольно редко. Однако поскольку порядок уведомления в законе не прописан, бывает, налоговики промахиваются и здесь. ФНС рекомендует инспекторам вручать плательщику извещение о месте и времени рассмотрения (приложение № 2 к Письму ФНС от 25.07.2013 № АС-4-2/13622) одновременно с актом проверки (Письмо ФНС от 23.05.2013 № АС-4-2/9355 (п. 4)). Могут также документ отправить заказным письмом (если прислали простым — можете бросить извещение в корзину и никуда не ходить) или вызвать представителя компании в ИФНС для его вручения. Если вам удастся доказать, что вашу компанию уведомили ненадлежащим образом, шансы успешно оспорить решение в вышестоящем органе или суде высоки.

Так, суд может не признать извещение надлежащим уведомлением о месте и времени рассмотрения материалов ВНП и отменить решение по проверке, принятое в отсутствие налогоплательщика, если:

• в документе не указаны адрес здания и кабинет, где будет проходить рассмотрение (Постановление ФАС МО от 22.03.2013 № А40-38385/12-91-211). У инспекции было два административных здания, и сотрудник компании, прибывший для участия в рассмотрении материалов ВНП, так и не смог отыскать нужное помещение;
• плательщику вручены два документа с одинаковыми датой и временем, но с разными адресами, где будет проходить рассмотрение (Постановление ФАС ВСО от 29.03.2012 № А78-6393/2011);
• извещение вручено лицу, не уполномоченному на получение корреспонденции (Постановление ФАС ЗСО от 16.05.2012 № А67-361/2011). Например, главному бухгалтеру (Постановление ФАС ЦО от 14.05.2013 № А54-748/2012);
• налоговики не допустили представителя налогоплательщика с правильно оформленной доверенностью к участию в рассмотрении материалов проверки (Постановление ФАС ВСО от 28.05.2014 № А19-10260/2013). Разумеется, если доверенность у представителя будет, к примеру, просрочена или оформлена с ошибками, имеются все основания рассмотреть и без него — это будет расценено как неявка надлежащим образом уведомленного налогоплательщика (п. 2 ст. 101 НК РФ; Постановления ФАС ДВО от 27.07.2011 № Ф03-2936/2011; ФАС ВСО от 29.06.2011 № А19-18801/2010).

Конечно, такие случаи можно считать курьезными. Но если вам прислали извещение с подобными ляпами или вручили документ первому попавшемуся сотруднику компании, отнеситесь к этому серьезно и отметьте как аргумент для будущего возможного спора. Значение имеет и время получения вами уведомления. Например, вручение извещения за несколько часов до назначенного времени рассмотрения суд может посчитать ненадлежащим уведомлением (Постановление ФАС МО от 25.05.2012 № А40-61314/11-129-261). А получение извещения уже после того, как рассмотрение состоялось, говорит само за себя (Постановление ФАС СКО от 11.05.2011 № А53-16193/2010).

А вот ссылаться на неправомерность подписания извещения не руководителем (заместителем руководителя) инспекции, а, например, сотрудником, проводившим проверку, бессмысленно: это не свидетельствует о ненадлежащем уведомлении (Постановление ФАС ЦО от 02.04.2012 № А36-4545/2010).

Отдельного упоминания заслуживает повторное рассмотрение материалов проверки, в частности, после завершения дополнительных мероприятий налогового контроля. Иногда налоговики считают, что материалы проверки с учетом допмероприятий можно рассмотреть и без участия налогоплательщика, особенно если они не дали новых доказательств и не оказали влияния на итоговое решение. Но это не так. Нарушение права налогоплательщика на участие в рассмотрении материалов проверки с учетом допмероприятий, в частности его ненадлежащее уведомление о месте и времени рассмотрения, влечет безусловную отмену решения по проверке (Постановления Президиума ВАС от 16.06.2009 № 391/09; ФАС ЗСО от 08.05.2013 № А75-4416/2011; ФАС УО от 27.12.2012 № Ф09-12320/12).

Обжаловали итоговое решение по формальным признакам и... нарвались на повторную проверку

Если в ходе проверки и (или) при рассмотрении ее материалов инспекция допустила существенные нарушения, решение по проверке вполне может быть отменено вышестоящим налоговым органом по жалобе компании.

Бывает, что, оспорив в УФНС решение по проверке по формальным признакам, компания расслабляется. Рано! Ведь управление, отменив решение инспекции, может назначить повторную выездную проверку и начислить по кругу те же налоги, уже не допустив нарушений процедуры. Правда, Президиум ВАС отмечал, что цель повторной проверки — обеспечение законности и обоснованности решений, принимаемых нижестоящим налоговым органом. Если же цель проверки иная (в нашем случае — исправить процессуальные огрехи инспекторов на местах и все же пополнить бюджет доначислениями), то суд может признать итоговое решение по проверке незаконным (Постановление Президиума ВАС от 03.04.2012 № 15129/11). Однако некоторые суды не видят проблемы в проведении повторной выездной проверки в этой ситуации (Постановление ФАС СЗО от 03.08.2011 № А56-62296/2010).

Учтите и такой момент: при обжаловании решения инспекции по формальным признакам вышестоящий налоговый орган может отменить решение инспекции и рассмотреть материалы проверки в порядке ст. 101 НК РФ заново — с участием компании, а затем принять по делу новое решение (п. 5 ст. 140 НК РФ; Постановление Президиума ВАС от 03.04.2012 № 15129/11). При этом вы не можете приберечь процессуальные нарушения, чтобы потом наверняка оспорить решение налоговиков в суде. Ведь судьи ВАС считают, что в случае, когда процессуальные нарушения не обжаловались в порядке досудебного рассмотрения налогового спора, их нельзя приводить и при оспаривании решения в суде (п. 68 Постановления № 57).

***

Итак, максимальный срок от вынесения решения о проведении ВНП до вступления в силу итогового решения по проверке с учетом всех доступных налоговикам «замедлений» и обжалования в вышестоящем налоговом органе может занять около 2 лет. Но не пугайтесь: при проверке небольших и средних компаний налоговики редко затягивают сроки проверки без достаточных на то оснований. Региональное управление за это по головке не погладит. С другой стороны, текучка в инспекциях большая и нередко проверка продлевается из-за того, что один инспектор уволился, а другому приходится разбираться с самого начала во всех хитросплетениях. В такой ситуации отнеситесь к проволочке с пониманием.

При приобретении б/у имущества у взаимозависимых лиц смотрим на полный СПИ

: Вы должны платить с автомобиля налог. Обратите внимание: не является объектом налога то имущество, которое относится к 1-й и 2-й амортизационным группам в соответствии с правительственной Классификацией ОС (подп. 8 п. 4 ст. 374 НК РФ; Классификация, утв. Постановлением Правительства от 01.01.2002 № 1). А в этой Классификации имущество распределено по группам исходя из первоначального СПИ новых объектов (п. 3 ст. 258 НК РФ). И по ней ваш автомобиль попадает в 3-ю или одну из следующих групп. А значит, он является объектом налога и, кроме того, не подпадает под освобождение от налогообложения как полученный от взаимозависимого лица (п. 1 ст. 374, п. 25 ст. 381 НК РФ). При этом срок, установленный вами в бухгалтерском и налоговом учете при принятии на учет бывшего в употреблении автомобиля, не имеет значения.

К тому же вы поступили неправильно, отнеся автомобиль в налоговом учете ко 2-й амортизационной группе. Вы обязаны включить ОС в ту же группу, в которую его включил у себя в налоговом учете предыдущий собственник (п. 12 ст. 258 НК РФ). И только после этого и только в целях расчета линейной налоговой амортизации вы вправе взять СПИ, определенный как срок из Классификации за вычетом количества месяцев использования у предыдущих собственников (п. 7 ст. 258 НК РФ).

В бухучете вы вправе установить СПИ как срок, в течение которого вы ожидаете получение от имущества экономических выгод (п. 3 ПБУ 6/01). И срок, конечно, может равняться СПИ, оставшемуся после использования автомобиля предыдущим собственником.

Самостоятельно перейти на расчет базы по кадастру нельзя

: Никакие документы тут не помогут. Налогоплательщик не вправе сам выбирать, по какой стоимости — среднегодовой или кадастровой — ему рассчитывать налоговую базу (пп. 1, 2 ст. 375 НК РФ). Кадастровый налог следует платить, если в том субъекте РФ, на территории которого находится недвижимость, введен кадастровый налог, то есть не позднее чем за месяц до начала года официально опубликован региональный закон об уплате налога с кадастровой стоимости (ст. 378.2 НК РФ).

А в Курской области в 2015 г. такого закона нет. Поэтому по расположенной там недвижимости вы в 2015 г. обязаны исчислять налог со среднегодовой стоимости. То, что ваша фирма зарегистрирована в Москве, где введен кадастровый налог, значения не имеет. Ведь по недвижимости налог на имущество вы платите по месту ее нахождения (независимо от того, есть у вас там обособленное подразделение с отдельным балансом (ст. 384 НК РФ) или нет (ст. 385 НК РФ)).

Что делать, если платили налог с кадастровой стоимости, а нужно было с остаточной

: Как можно скорее пересчитайте налог исходя из среднегодовой стоимости, доплатите разницу и пени (п. 3 ст. 58, п. 3 ст. 76 НК РФ; Письмо ФНС от 11.12.2014 № ЕД-4-15/25663) и сдайте уточненную декларацию (расчет). Это нужно сделать независимо от того, об ошибке за какой период идет речь — за 2014 г. или за I квартал 2015 г. В последнем случае также включите остаточную стоимость здания в расчет авансового платежа по налогу за полугодие.

Продолжать в 2015 г. платить налог с кадастровой стоимости здания в расчете на то, что налоговая не заметит ошибки, нельзя. При камеральной проверке любого очередного отчета по налогу на имущество инспекция может легко обнаружить ошибку. Ведь на каждый объект недвижимости, по которому уплачивается кадастровый налог, следует заполнять отдельный раздел 3 расчета по налогу или годовой декларации. В нем вы должны указывать кадастровый номер здания. Не найдя этого номера в перечне облагаемых по кадастру объектов вашего региона, ИФНС запросит у вас пояснения или потребует внести изменения в расчет аванса (декларацию) в связи с выявленными при камеральной проверке несоответствиями (п. 3 ст. 88 НК РФ). И тогда вам все равно придется сдавать уточненки и платить пени.

УСНО: поторопились заплатить «кадастровый» налог

: Уточненку с нулями сдавать бессмысленно — она не будет действительной, так же как и первичная декларация. Ведь вы не являетесь плательщиком налога на имущество (п. 1 ст. 373, п. 2 ст. 346.11 НК РФ), следовательно, не должны сдавать декларации — ни первичные, ни уточненные (п. 1 ст. 386, п. 2 ст. 80, ст. 81 НК РФ).

«Отменить» сданную декларацию можно так. Составьте и сдайте в инспекцию письмо о том, что декларация была сдана ошибочно. Укажите в письме, что ваша фирма применяет УСНО и в этом году вообще не должна платить налог на имущество и, следовательно, отчитываться по нему.

Как вернуть перечисленные в бюджет деньги? Заявление о возврате либо зачете налоговой переплаты (ст. 78 НК РФ) тут не годится, потому что уплаченные вами деньги не являются налогом.

Поэтому сдайте в вашу налоговую инспекцию заявление о возврате вам ошибочно перечисленных в бюджет денег (Письма ФНС от 19.10.2011 № ЕД-3-3/3432@, от 04.07.2011 № ЕД-4-3/10764). В нем сошлитесь на ваше письмо об «отмене» декларации, продублируйте объяснение ошибки из него, приведите сумму, укажите, по какому КБК и за какой период она была ошибочно перечислена, а также реквизиты вашего счета для возврата денег. К заявлению приложите копии платежки и выписки банка, подтверждающих перечисление денег.

Что будет за неправильные данные в строке 210 расчета авансового платежа

: Уточненку сдавать не нужно. Вы не обязаны этого делать, потому что неотражение этих данных не привело к занижению налога (п. 1 ст. 81 НК РФ). Ведь строка 210 — справочная, отражаемые в ней данные не влияют на сумму налога.

Если вдруг инспекция каким-то образом обнаружит отсутствие в строке 210 остаточной стоимости ОС 1-й и 2-й групп, то ничего страшного вам не грозит.

Оштрафовать за неправильное заполнение авансового расчета как за грубое нарушение правил учета (ст. 120 НК РФ) в этом случае нельзя (Постановление Президиума ВАС от 15.02.2002 № 5803/01). Ведь расчет не относится к регистрам налогового или бухгалтерского учета. Штраф 200 руб. за непредставление налоговому органу документов и (или) сведений, необходимых для налогового контроля (п. 1 ст. 126 НК РФ), тут тоже неприменим. Ведь расчет как таковой вы представили.

Кроме того, ОС 1-й и 2-й групп не являются объектами налога, и сама ФНС признала, что включение в декларацию сведений о «необъектах» противоречит НК РФ (Письмо ФНС от 12.02.2013 № БС-4-11/2301@). Ведь декларация — это заявление о полученных доходах и произведенных расходах, об источниках доходов, о налоговой базе, налоговых льготах, об исчисленной сумме налога и (или) о других данных, служащих основанием для исчисления и уплаты налога (п. 1 ст. 80 НК РФ).

При сдаче авансового расчета за полугодие укажите в строке 210 верные данные.

Передали в аренду либо лизинг взаимозависимому лицу — налог не появляется

: Налог с этого имущества вы не должны платить ни до передачи в лизинг, ни после. Под налог подпадает движимое имущество 3-й и следующих групп, которое принято у налогоплательщика на учет в результате передачи между взаимозависимыми лицами (п. 25 ст. 381 НК РФ). У вас имущество принято на учет в результате передачи его вам продавцом, независимым по отношению к вам. А то, что вы потом отдали это имущество в лизинг взаимозависимому лицу, уже не может изменить ситуацию на момент его принятия на учет.

Некоторая путаница в ситуации с налогом на имущество при лизинге возникла из-за одного Письма Минфина. Там указано: «движимое имущество, полученное в рамках договора финансовой аренды (лизинга), заключенного лицами, признаваемыми взаимозависимыми... учтенное на балансе лизингодателя (или лизингополучателя) с 1 января 2013 г. в составе основных средств, подлежит налогообложению налогом на имущество организаций с 1 января 2015 г.» (Письмо Минфина от 30.03.2015 № 03-05-05-01/17326). Однако вы получили имущество не в рамках договора лизинга (абз. 3 ст. 2 Закона от 29.10.98 № 164-ФЗ), а в рамках договора купли-продажи с независимым продавцом. Приобретение вами имущества, безусловно, связано с исполнением договора лизинга, но происходит по другому договору с другим лицом.

Поэтому предмет лизинга у вас подпадает под освобождение от налога, установленное для движимых ОС 3-й и следующих групп, принятых на учет с 01.01.2013 (п. 25 ст. 381 НК РФ).

Это подтверждают и в Минфине.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

СОРОКИН Алексей Валентинович

Начальник отдела имущественных и прочих налогов Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

“Право на установленную п. 25 ст. 381 НК РФ льготу напрямую зависит от того, какое лицо — взаимозависимое или нет — передало имущество со своего баланса на баланс налогоплательщика. Если такая передача произошла между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то лицо, принявшее на баланс имущество, вправе воспользоваться льготой.

В рассматриваемой ситуации лизинговая компания приобрела движимое имущество у невзаимозависимого лица и учитывает его на своем балансе. Поэтому она вправе воспользоваться льготой, установленной п. 25 ст. 381 НК РФ. Дальнейшая передача объекта взаимозависимому лизингополучателю без постановки на его баланс не имеет значения для применения льготы лизингодателем.

Что касается Письма Минфина от 30.03.2015 № 03-05-05-01/17326, то оно было выпущено для разъяснения другой ситуации — когда имущество передавалось по цепочке взаимозависимых лиц и в конце концов было учтено на балансе лизингополучателя”.

Арендуем имущество у взаимозависимого лица: налога нет

: Фирмы не должны платить налог со стоимости арендованного имущества. И неважно, кто является арендодателем — взаимозависимое лицо или нет. Объект налога — это имущество, которое в соответствии с правилами бухучета учитывается на балансе в качестве основных средств (п. 1 ст. 374 НК РФ). А арендованные объекты по правилам бухучета учитываются за балансом (Инструкция, утв. Приказом Минфина от 31.10.2000 № 94н). Поэтому они объектом налога не являются (Письмо Минфина от 15.05.2006 № 03-06-01-04/101).

Можно ли не предоставлять для камеральной проверки документы по всем движимым ОС

: Если вы не хотите выездной проверки (Письмо ФНС от 01.06. 2015 № БС-4-11/9319@) и штрафа за непредставление документов (п. 1 ст. 126 НК РФ), то лучше выполнить требование налоговой. Таким образом вы подтвердите, что правомерно не включили стоимость движимого имущества в налоговую базу за I квартал 2015 г. И возможно, убедившись в этом, инспекция не станет запрашивать документы в таком объеме при проверке каждой следующей отчетности по налогу на имущество. В любом случае помните, что однажды полученные от вас документы инспекция не вправе требовать повторно (п. 5 ст. 93 НК РФ).

Из-за «кадастрового» налога не придется расставаться с упрощенкой

: Право на упрощенку остается за вами. Не вправе применять УСНО организации, у которых превышает 100 млн руб. остаточная стоимость основных средств, определяемая в соответствии с законодательством о бухучете (подп. 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). А стоимость в бухучете никак не связана с кадастровой. Первоначально она формируется исходя из всех затрат на приобретение, сооружение, изготовление объекта (п. 8 ПБУ 6/01). Впоследствии она не подлежит изменению, за исключением случаев достройки, дооборудования, реконструкции, модернизации, частичной ликвидации и переоценки (п. 14 ПБУ 6/01). Причем инспекция не может обязать вас провести в бухучете дооценку недвижимости, чтобы приблизить ее стоимость к кадастровой. Дооценка — это право, а не обязанность организации (п. 15 ПБУ 6/01). ■

Спецрежимники-посредники и журнал счетов-фактур

Сдаем в инспекцию либо декларацию, либо журнал

: Если ваша организация определяет агентское вознаграждение по договорам транспортной экспедиции, то в отношении этой деятельности нужно вести журнал учета полученных и выставленных счетов-фактур (п. 3.1 ст. 169 НК РФ).

Однако представлять его в инспекцию вы не должны. Все данные из этого журнала, касающиеся посреднической деятельности, вам надо указать в специальных «посреднических» разделах 10 и 11 декларации (п. 5.1 ст. 174 НК РФ; пп. 49, 50 Порядка заполнения декларации по НДС, утв. Приказом ФНС от 29.10.2014 № ММВ-7-3/558@ (далее — Порядок); Письмо ФНС от 08.04.2015 № ГД-4-3/5880@ (п. 1)).

Не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом, представлять в инспекцию журнал учета должны только те посредники-экспедиторы, которые не являются плательщиками НДС либо освобождены от исполнения обязанностей плательщиков по ст. 145 НК РФ (и при этом не являются налоговыми агентами) (п. 5.2 ст. 174 НК РФ). А вы к ним не относитесь.

Данные о продавце в журнале учета счетов-фактур

: В графе 10 части 1 «Выставленные счета-фактуры» журнала должен быть указан тот же самый продавец, что и в счетах-фактурах, которые вы перевыставляете принципалу. То есть в графе 10 в качестве продавца должен быть указан исполнитель услуг, а не вы как агент (подп. «к» п. 7 Правил ведения журнала учета, утв. Постановлением Правительства от 26.12.2011 № 1137 (ред. от 29.11.2014) (далее — Постановление № 1137)). Для устранения проблемы вы можете написать разработчику программы.

Будет ли журнал счетов-фактур у торгующих в розницу

: Если ваша организация-упрощенец продает товар как комиссионер только за наличный расчет физическим лицам, то вы не обязаны выставлять счета-фактуры покупателям.

Поскольку вы не выставляете покупателям счета-фактуры, комитенту также не нужно выставлять счета-фактуры (ведь в них переносятся данные из счетов-фактур комиссионера). Комитент в книге продаж может зарегистрировать, к примеру, бухгалтерскую справку-расчет, содержащую данные о продажах, полученные из отчетов комиссионера.

В схожей ситуации — при продаже агентом автобусных билетов физическим лицам через кассы автовокзала — Минфин разъяснил, что ни агент, ни принципал не должны выставлять счета-фактуры (Письмо Минфина от 30.01.2015 № 03-07-11/3488).

Раз вы не получаете и не выставляете счета-фактуры в рамках посреднической деятельности, вы не обязаны вести и журнал счетов-фактур (п. 7 ст. 168, п. 3.1 ст. 169 НК РФ; п. 1 Правил ведения журнала учета, утв. Постановлением № 1137; Письмо Минфина от 02.04.2015 № 03-07-14/18223).

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ДУМИНСКАЯ Ольга Сергеевна

Советник государственной гражданской службы РФ 2 класса

“При реализации товаров населению за наличный расчет счета-фактуры продавцом не выставляются (п. 7 ст. 168 НК РФ). Поэтому при продаже товаров физическим лицам по договорам комиссии от своего лица комиссионер-посредник журнал учета счетов-фактур не ведет. Что касается комитента, то на основании Письма ФНС России от 27.01.2015 № ЕД-4-15/1066@ продавец может сам для себя составить сводный документ, например счет-фактуру или бухгалтерскую справку-расчет за месяц или квартал. Сводный документ составляется на основании ежемесячных отчетов посредника. При этом в ежемесячном отчете должны быть указаны данные об отгрузках товаров за каждый день.

Одновременно следует отметить, что законодательством о налогах и сборах передача копии сводного документа комитентом комиссионеру не предусмотрена”.

Регистрация авансовых счетов-фактур в журнале

: Получив аванс от покупателя, агент должен выписать счет-фактуру от своего имени на имя покупателя и зарегистрировать его в части 1 журнала учета счетов-фактур. В графе 3 журнала нужно указать код вида операции (подп. «в» п. 7 Правил ведения журнала учета, утв. Постановлением № 1137). Поскольку агент продает товары от своего имени, при регистрации в части 1 журнала счета-фактуры на полученную от покупателей предоплату надо указать код 05 (приложение к Приказу ФНС от 14.02.2012 № ММВ-7-3/83@).

В графах 10—12 указываются (подп. «к», «л», «м» п. 7 Правил ведения журнала учета, утв. Постановлением № 1137):

• в графе 10 — наименование принципала;
• в графе 11 — ИНН и КПП принципала;
• в графе 12 — номер и дата из строки 1 счета-фактуры, переданного агенту принципалом, на полученный от покупателя аванс. Эти данные агенту нужно указать в графе 4 части 2 журнала учета при регистрации авансового счета-фактуры принципала (подп. «г» п. 11 Правил ведения журнала учета, утв. Постановлением № 1137).

Если авансовый счет-фактура будет получен от принципала после окончания квартала, в часть 1 журнала учета счетов-фактур надо будет внести уточнения (Письмо Минфина от 27.04.2015 № 03-07-11/24223).

Упрощенцы тоже исправляют счета-фактуры

: В вашей ситуации надо аннулировать составленный в IV квартале акт оказанных услуг и исправить ошибочный счет-фактуру. Сделать это нужно, выставив новый — исправленный — счет-фактуру с тем же номером и датой, указав в нем (подп. «б» п. 1, п. 7 Правил заполнения счета-фактуры, утв. Постановлением № 1137):

• в строке 1а — номер и дату исправления этого счета-фактуры;
• правильное наименование и реквизиты покупателя.

Остальные показатели дублируются из первоначального счета-фактуры.

Контрагента, который изначально ошибочно был указан в качестве покупателя, лучше уведомить об этом, направив ему второй экземпляр (копию) исправленного счета-фактуры. Комитенту также надо послать исправленный счет-фактуру.

В журнале учета счета-фактуры, в том числе и исправленные, регистрируются в хронологическом порядке (п. 3, подп. «д» п. 7 Правил ведения журнала учета, утв. Постановлением № 1137). Поэтому в журнал за 2014 г. вносить какие-либо изменения не требуется, а в квартале исправления ошибки вы отразите в журнале исправленный счет-фактуру.

Рекомендуем оформить бухгалтерскую справку об исправлении ошибки, указав в ней суть ошибки и порядок ее исправления. К ней приложите копии документов, отправленных организации, на имя которой изначально неверно был выставлен счет-фактура. И не забудьте подписать акт об оказании услуг с правильным заказчиком.

Сдаем очередную НДС-декларацию

Раздел 7 заполняют не все налогоплательщики

: Заполнять раздел 7 и сдавать его в составе декларации по НДС должны только те организации, у которых есть (см. разд. XII Порядка):

• операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), поименованные в ст. 149 НК РФ;
• операции, не признаваемые объектом налогообложения, перечисленные в п. 2 ст. 146, п. 3 ст. 39 НК РФ;
• операции по реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория РФ в соответствии со статьями 147, 148 НК РФ;
• суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше 6 месяцев (п. 13 ст. 167 НК РФ).

В разделе 7 каждая операция отражается по своему коду (пп. 44.2—44.5 Порядка). Коды всех операций приведены в приложении № 1 к Порядку заполнения декларации по НДС (п. 44.2 Порядка). Причем напротив каждого кода указана конкретная норма гл. 21 НК РФ. А в графы 3 и 4 строки 010 раздела 7 попадает только то, что связано с необлагаемой реализацией.

Кодов для отражения перечисленных вами операций (курсовых разниц, начисленных банком процентов на расчетном счете, списанной кредиторской задолженности, доходов от размещения средств на депозите) в приложении № 1 нет. И это объясняется тем, что указанные операции не должны отражаться в разделе 7 декларации. Так что раздел 7 декларации вы заполнять не должны.

Идеальных контрагентов не бывает

: Никаких особых инструкций на этот счет нет. Но в любом случае обнаружение такого признака у контрагента никак не должно повлиять на процесс сдачи НДС-декларации. Она будет считаться принятой. В дальнейшем если при проверке вашей декларации инспекция обратит внимание на указанный вами факт, она запросит у вас пояснения. В течение 5 рабочих дней вам надо будет представить запрошенные пояснения и/или документы. Инспекцию могут заинтересовать договоры, накладные/акты выполненных работ или оказанных услуг, другие данные. Дальнейшее развитие событий зависит от особенностей ситуации: если ваши данные совпадут с данными вашего контрагента, полученными налоговой службой, никаких проблем быть не должно.

Код операции по счетам-фактурам в единственном экземпляре

: В графе 2 книги продаж указывается код вида операции, утв. Приказом ФНС от 14.02.2012 № ММВ-7-3/83@. Дополнительные коды видов операций указаны в приложении к Письму ФНС от 22.01.2015 № ГД-4-3/794@.

Если компания реализует товары лицам, которые не являются плательщиками НДС или освобождены от исполнения обязанностей плательщика этого налога, по письменному согласию сторон сделки счета-фактуры можно не составлять (подп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ). В таком случае в книге продаж можно зарегистрировать первичный документ, который подтверждает реализацию (Письма Минфина от 22.01.2015 № 03-07-15/1704, от 09.10.2014 № 03-07-11/50894; ФНС от 27.01.2015 № ЕД-4-15/1066@). Для таких операций и предусмотрен код 26.

Если же компания выставляет счета-фактуры (в том числе авансовые) в обычном порядке, то при регистрации в книге продаж авансового счета-фактуры применяется код видов операций 02.

Нужна ли уточненка при неправильных кодах операций

: Исправлять такие ошибки необязательно. Но вы можете подать уточненную декларацию. Поскольку в ней указываются сведения из книги покупок и книги продаж, для исправления указанных ошибок сначала нужно составить дополнительный лист к соответствующей книге. Далее вы заполняете приложение 1 к разделу 8 или 9 декларации (в зависимости от того, чьи сведения корректируются — продавца или покупателя), в нем указываете данные из дополнительного листа.

Повторять все сведения в самих разделах 8 и 9 первичной декларации не требуется. В строке 001 этих разделов ставите «1». При этом в других строках разделов (к примеру, в строках 005, 010—190 раздела 8) ставите прочерки.

На титульном листе уточненной декларации в показателе «Номер корректировки» указываете номер корректировки (например, «1—» — если в первый раз уточняете конкретную декларацию) (п. 19 Порядка).

Уточненная декларация должна быть представлена в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. На бумаге уточненную декларацию у вас не примут (п. 5 ст. 174 НК РФ; Письмо ФНС от 30.01.2015 № ОА-4-17/1350@).

Когда налоговики вправе запросить книгу покупок и книгу продаж

: С 2015 г. расширены полномочия инспекторов по истребованию документов в рамках камеральной проверки деклараций по НДС. Так, если при такой проверке выявлены:

• <или>противоречия между сведениями об операциях, содержащимися в налоговой декларации по НДС;
• <или>несоответствия сведений об операциях в НДС-декларации, представленной вашей организацией, сведениям об этих операциях в НДС-декларации вашего контрагента или в его журнале учета счетов-фактур, —

и такие противоречия, несоответствия свидетельствуют о занижении суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет, либо о завышении суммы НДС, заявленной к возмещению, налоговый орган вправе истребовать у вас счета-фактуры, первичные и иные документы, относящиеся к указанным операциям (п. 8.1 ст. 88 НК РФ).

Инспекторы могут в качестве «иных документов, относящихся к указанным операциям» рассматривать книгу покупок и книгу продаж. И если при проверке вашей декларации выявлены указанные несоответствия и противоречия, то требования инспекторов законны. Поскольку ранее книгу покупок и книгу продаж вы не представляли в инспекцию (а лишь указывали сведения из них в декларации), нельзя считать такое представление повторным.

Если же этих несоответствий нет, то книгу покупок и книгу продаж у вас запрашивать не должны (п. 7 ст. 88 НК РФ).

На требование налоговиков отвечаем 2 недели

: Вы должны представить пояснения, необходимые налоговому органу, в течение 5 рабочих дней (пп. 2, 6 ст. 6.1, п. 3 ст. 88 НК РФ). Отсчет этого срока начинается на следующий день после получения вами требования, который определяется по дате квитанции о приеме, переданной по ТКС в налоговый орган (пп. 12, 13 Порядка, утв. Приказом ФНС от 17.02.2011 № ММВ-7-2/168@; ст. 19 Закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ).

На то, чтобы отправить квитанцию в инспекцию, есть 6 рабочих дней со дня отправки требования налоговым органом (п. 5.1 ст. 23, пп. 2, 6 ст. 6.1 НК РФ). К примеру, инспекция направила вам по ТКС требование в понедельник 22 июня. Со вторника 23 июня по вторник следующей недели (30 июня) вы обязаны направить в инспекцию квитанцию о приеме этого требования. Со дня, следующего за днем отправки такой квитанции, начинает течь пятидневный срок для представления самих сведений. К примеру, вы отправили квитанцию в последний день — 30 июня. В этом случае именно 30 июня считается датой получения вами требования инспекции. Представить ей пояснения вы должны в течение 5 рабочих дней: с 1 июля по 7 июля включительно. Таким образом, на требование, отправленное инспекцией по ТКС 22 июня, вы можете на законных основаниях дать пояснения вплоть до 7 июля. Итого — более 2 недель.

Однако учтите, что теперь многие спецоператоры так настроили свои программы, что требование невозможно прочитать, пока вы не отправите квитанцию о его приеме. А некоторые инспекции иногда высылают требование по ТКС, прописывая в нем, что если в течение дня не будет сформирована квитанция о приеме, то требование будет направлено по почте. А при направлении требования по почте оно считается полученным по истечении шестидневного срока с даты направления заказного письма (п. 1 ст. 93, п. 4 ст. 93.1 НК РФ). ■

Контролирующие лица — кто это?

Прежде всего напомним, что согласно действующим с 2015 г. правилам участие в иностранной компании либо учреждение иностранной структуры без образования юридического лица (ИС) может потребовать от налоговых резидентов РФ (граждан, в том числе ИП, или организаций) подачи в ИФНС двух видов уведомлений (п. 1 ст. 25.14, п. 2 ст. 25.13, п. 2 ст. 207, п. 1 ст. 246 НК РФ):

• об участии в иностранной компании по форме № У-ИО (приложение № 1 к Приказу ФНС от 24.04.2015 № ММВ-7-14/177@). В этом году его надо было подать не позднее 15.06.2015 (подп. 1 п. 4 ст. 4 Закона от 24.11.2014 № 376-ФЗ);
• о контролируемых иностранных компаниях (далее — КИК). Его форма пока не утверждена. Уведомление о КИК надо будет подать не позднее 20 марта года, следующего за годом, в котором доля прибыли КИК включается в налоговую базу по налогу на прибыль контролирующего лица (п. 3 ст. 25.14 НК РФ). Первый возможный срок — не позднее 21.03.2016 (п. 7 ст. 6.1 НК РФ).

Названные требования касаются далеко не всех.

Так, если ваша организация — участник иностранной компании, то первое уведомление вы подаете лишь в том случае, когда доля вашего участия (прямого и (или) косвенного) превышает 10% (п. 1 ст. 25.14, подп. 1 п. 3.1 ст. 23 НК РФ).

А уведомление о КИК вообще подают только контролирующие лица компании. Это понятие и подверглось корректировке. По общему правилу в 2015 г. вы можете быть признаны контролирующим лицом при доле участия в иностранной компании более 50% (п. 1 ст. 3 Закона от 24.11.2014 № 376-ФЗ), далее планка снизится (п. 3 ст. 25.13 НК РФ).

Поправки же вводят следующее исключение: если ваше участие в иностранной организации реализовано исключительно через прямое и (или) косвенное участие в одной или нескольких российских публичных компаниях, то контролирующим лицом вы не считаетесь (п. 4 ст. 25.13 НК РФ).

С прямым участием через «публичку» все ясно. Возможные варианты покажем на схемах.

В таких случаях ваша компания не будет считаться контролирующим лицом независимо от процента ее участия в иностранной. Следовательно, у вас не возникнет обязанностей:

• подать в ИФНС уведомление о КИК;
• платить налог на прибыль с прибыли КИК (п. 2 ст. 25.15 НК РФ).

А вот при косвенном участии эту формулировку можно понимать двояко:

• <или>все звенья цепочки участия между резидентом РФ (то есть вами) и иностранной компанией должны быть публичными компаниями;
• <или>«публичкой» должно быть только последнее звено.

За разъяснениями мы обратились к специалисту ФНС.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

ТАРАКАНОВ Сергей Александрович

Советник государственной гражданской службы РФ 2 класса

“По моему мнению, ключевым для толкования нормы п. 4 ст. 25.13 НК РФ является слово «исключительно». Поэтому российский налогоплательщик не должен признаваться контролирующим лицом лишь в том случае, когда в цепочке участия между ним и иностранной организацией присутствуют только российские публичные компании”.

Вот пример косвенного участия, иллюстрирующий эту точку зрения.

Если же только одно звено цепочки участия является публичной компанией, а другие звенья — непубличными компаниями (к примеру, обычные ООО), то признание лица контролирующим происходит по общим правилам — исходя из доли участия.

Комментируемая поправка вступила в силу 8 июня 2015 г., при этом ее действие распространено на правоотношения, возникшие с 1 января 2015 г. (п. 4 ст. 25.13 НК РФ; п. 5 ст. 5 Закона от 08.06.2015 № 150-ФЗ) Нужно ли это понимать таким образом, что она применяется только к тем случаям, когда участие российского резидента в иностранной компании возникло после 1 января 2015 г.?

Представитель налогового ведомства, к которому мы обратились с вопросами, считает, что новые правила касаются всех.

Лицо, контролирующее иностранную структуру

Некоторая ясность внесена в вопрос о том, кто может быть признан контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица. Напомним, что ИС — это, к примеру, фонд, партнерство, товарищество, траст (п. 2 ст. 11 НК РФ). Определить контролирующее лицо по доле участия в таких структурах не получится, поскольку уставный капитал там обычно не формируется. Видимо, в связи с этим в НК и были включены дополнительные положения.

Так, если ваша организации — учредитель (основатель) ИС, то по общему правилу она признается контролирующим лицом (п. 9 ст. 25.13 НК РФ). Исключением будет ситуация, когда вы одновременно (п. 10 ст. 25.13 НК РФ):

• не вправе получать прибыль (доход) иностранной структуры прямо или косвенно;
• не вправе распоряжаться прибылью (доходом) ИС;
• не сохранили за собой право на имущество в ИС (то есть не сможете получить его даже при ликвидации ИС);
• не контролируете ИС.

Возможна и обратная ситуация — ваша организация не учредитель ИС, но все равно признается контролирующим лицом. Для этого в отношении вас должно выполняться хотя бы одно из следующих условий (п. 12 ст. 25.13 НК РФ):

• <или>вы имеете фактическое право на доход, получаемый ИС;
• <или>вы вправе распоряжаться имуществом ИС;
• <или>вы вправе получить имущество ИС в случае прекращения ее деятельности.

Когда КИК есть, а прибыли нет

Перечень случаев, когда прибыль КИК вообще освобождается от налогообложения в России (налогом на прибыль у контролирующих лиц — организаций либо НДФЛ у контролирующих лиц — граждан), был предусмотрен в НК и раньше. Сейчас он уточнен и расширен.

К примеру, установлено, что не облагается прибыль КИК, образованной в соответствии с законодательством государства — члена ЕАЭС (Армении, Беларуси или Казахстана) и имеющей постоянное местонахождение в этом государстве (подп. 2 п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ). Тогда как ранее условия о местонахождении не было (п. 7 ст. 25.13 НК РФ (ред., действ. до 08.06.2015)).

Кроме того, введены следующие новые понятия (пп. 3, 5, 6 ст. 25.13-1 НК РФ):

• активная иностранная компания;
• активная иностранная холдинговая компания;
• активная иностранная субхолдинговая компания.

Если иностранная компания, которую вы контролируете, соответствует одному из них, то вам не нужно включать долю в ее прибыли в свою «прибыльную» базу (подп. 4 п. 1 ст. 25.13-1 НК РФ).

Когда иностранная организация — налоговый резидент РФ

Напомним, что с 1 января 2015 г. налоговыми резидентами РФ (для целей уплаты налога на прибыль) считаются не только российские организации, но иностранные, если (п. 1 ст. 246.2 НК РФ):

• <или>это следует из международного договора РФ по вопросам налогообложения;
• <или>местом управления иностранной компанией является РФ.

Поправками частично изменены критерии для второго случая. К примеру, ранее наша страна могла быть признана местом управления иностранным юридическим лицом, если на территории РФ проводилось большее количество заседаний совета директоров компании, чем на территории других государств (подп. 1 п. 2 ст. 246.2 НК РФ (ред., действ. до 08.06.2015)). Теперь такой критерий исключили, а вот два других остались. Так, по общему правилу иностранца могут обязать платить налог на прибыль в России, если (п. 2 ст. 246.2 НК РФ):

• <или>его исполнительный орган значительно чаще исполняет свои обязанности в отношении иностранной компании из РФ, чем из других стран;
• <или>управленческие решения «топов» в отношении компании принимаются преимущественно в России.

Новые вычеты по НДФЛ в связи с ликвидацией иностранных компаний (или ИС)

Если ликвидация иностранной компании (или ИС) завершится до 01.01.2017, то граждане-участники, получившие имущество при ликвидации, вправе будут заявить два вычета по НДФЛ.

Вычет при получении имущества

Для получения этого вычета гражданин должен подать в ИФНС (п. 60 ст. 217 НК РФ):

• декларацию;
• заявление об освобождении полученных доходов от налогообложения с указанием характеристик полученного имущества (имущественных прав) и ликвидируемой иностранной организации (или ИС);
• документы о стоимости имущества по данным учета иностранной компании (или ИС) на дату ее ликвидации.

Вычет при продаже имущества

Если гражданин, оформивший первый вычет, продает полученное имущество (имущественные права), то он вправе будет заявить и второй вычет — в размере стоимости такого имущества (подп. 2.1 п. 2 ст. 220 НК РФ). Сумма вычета определяется по документам, приложенным к декларации при оформлении первого вычета, при этом она не может быть выше рыночной стоимости такого имущества, рассчитанной по правилам НК (ст. 105.3 НК РФ).

***

Но и на этих поправках законодатели останавливаться не собираются. Пока мы их изучали, в Минфине подготовили следующий законопроект, в котором говорится:

• о порядке определения прибыли КИК в случае невозможности определения доли участия контролирующего лица;
• о правилах определения первого налогового периода для иностранной организации, самостоятельно признавшей себя налоговым резидентом РФ;
• о месте проведения выездной проверки иностранца — налогового резидента РФ (по месту нахождения его обособленного подразделения).

Правила продажи лекарств

Для продажи лекарственных средств в любом случае нужна лицензия на фармацевтическую деятельность (п. 1 ст. 8 Закона № 61-ФЗ; подп. 47 п. 1 ст. 12 Закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ). А лицензию могут дать только при наличии помещения аптеки как розничной торговой точки и соблюдении ряда требований к нему и к квалификации персонала (подп. «а», «в», «г», «д» п. 4 Положения, утв. Постановлением Правительства от 22.12.2011 № 1081). Иначе говоря, интернет-аптеки как самостоятельной формы реализации лекарств законодательством не предусмотрено. Есть только три возможных формы: аптека, аптечный пункт и аптечный киоск (приложение к Приказу Минздрава от 27.07.2010 № 553н).

Правила дистанционной торговли

Предположим, что лицензированная аптека существует. Может ли она одновременно с классической розничной торговлей принимать заказы на продажу лекарств дистанционно и доставлять их покупателям? Прямого запрета на это в правилах дистанционной торговли нет. Однако установлено, что не могут быть реализованы дистанционным способом товары, свободная продажа которых запрещена или ограничена законодательством РФ (п. 5 Правил, утв. Постановлением Правительства от 27.09.2007 № 612). А лекарства (кроме лекарственных трав) в число таких товаров входят (абз. 16 Перечня, утв. Указом Президента от 22.02.92 № 179). Да и Роспотребнадзор всегда считал, что реализация лекарств вне помещения аптеки незаконна (Письмо Роспотребнадзора от 08.04.2005 № 0100/2569-05-32).

Обращаем внимание на то, что в перечень товаров, ограниченных в свободной продаже, включены именно лекарственные средства. То есть продавать онлайн можно другую продукцию, реализация которой разрешена в аптеке, например (п. 7 ст. 55 Закона № 61-ФЗ):

• медицинскую технику (тонометры, небулайзеры и т. д.);
• предметы для ухода за больными и новорожденными (пеленки, памперсы и пр.);
• парфюмерные и косметические средства.

Что касается БАДов, то в перечень они не входят, в то же время согласно санитарным нормам БАДы должны продаваться только в помещении аптеки или специализированного магазина (п. 2 ст. 15 Закона от 30.03.99 № 52-ФЗ; п. 7.4.1 СанПиН 2.3.2.1290-03; приложение к Приказу Минздрава от 27.07.2010 № 553н). В силу чего интернет-торговлю БАДами Роспотребнадзор расценивает как нарушение (Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 20.05.2009 № 36; Постановление ФАС СЗО от 07.05.2009 № А56-36639/2008).

Предписания и штрафы

Как видим, продажа лекарств через Интернет или по телефону запрещена достаточно давно. Квалифицировать такие действия можно по-разному:

• <или>нарушение законодательства об обращении лекарств (ст. 14.4.2 КоАП РФ);
• <или>незаконная продажа товаров, свободная реализация которых запрещена (ст. 14.4.2 КоАП РФ);
• <или>грубое нарушение лицензионных требований (п. 4 ст. 14.1 КоАП РФ; п. 6 Положения, утв. Постановлением Правительства от 22.12.2011 № 1081).

Однако, если судить по арбитражной практике, борются с дистанционной продажей лекарственных средств преимущественно антимонопольщики. Рассуждают они так: поскольку таблетки и микстуры нельзя продавать дистанционно, то реклама такого способа продажи будет недостоверной (подп. 3 п. 3 ст. 5 Закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ). Поэтому, обнаружив подобную рекламу в сети (в СМИ, в иных местах), органы ФАС выдают предписание прекратить ее распространение и налагают штраф за нарушение Закона о рекламе (Постановления ФАС ДВО от 25.12.2012 № Ф03-5556/2012; 17 ААС от 30.08.2013 № 17АП-8682/2013-АК; 6 ААС от 18.10.2012 № 06АП-4649/2012). Штраф может составить от 4 до 20 тыс. руб. для должностного лица и от 100 до 500 тыс. руб. для организации (ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ).

Иногда аптеки или рекламирующие их услуги СМИ пытаются доказать, что имела место реклама не дистанционной торговли, а услуг по доставке. Но этот номер в судах не проходит, и вполне справедливо. Судьи изучают схему работы с покупателями и устанавливают, что имело место дистанционное заключение договора купли-продажи (Постановление 3 ААС от 23.08.2012 № А69-761/2012).

***

Как видим, закрытие сайта — не самая большая неприятность, которая грозит при интернет-торговле лекарствами. Поэтому во избежание проблем лучше прекратить продажу таким способом, как того требует законодательство. Ну и, конечно же, нужно «почистить» вашу страничку, исключив оттуда опасные сведения. Сказанное касается и любых других организаций, на сайтах которых присутствует реклама доставки лекарств.

При этом просто выкладывать ассортимент аптеки на сайте никто не запрещает. Возможна и такая услуга, как бронирование. То есть по звонку покупателя аптека может отложить лекарство на несколько часов до его приезда или заказать препарат у поставщика. Договор в этом случае будет считаться заключенным только в тот момент, когда покупатель приедет в помещение аптеки и купит товар. Отметим также, что блокировка сайтов не будет касаться случаев, установленных правительством (п. 24 ст. 5 Закона № 61-ФЗ). Они пока не установлены, равно как и сам порядок блокировки. ■

Если совместитель работал у вас в каждом году расчетного периода

В таком случае не обязательно, чтобы внешний совместитель отработал у вас 2 полных календарных года. Важно, чтобы он поступил на работу в течение первого года расчетного периода, отработал второй год и продолжал работать у вас к моменту наступления страхового случая.

При исчислении пособия вы учитываете только свои выплаты в пользу работника за расчетный период, на которые были начислены взносы в ФСС (ч. 2 ст. 13 Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ (далее — Закон № 255-ФЗ)). Рассмотрим конкретный пример.

Если совместитель работал у вас только во втором году расчетного периода

Внешний совместитель не имеет права на получение пособий по временной нетрудоспособности и по беременности и родам и по основному месту работы, и по месту работы на условиях внешнего совместительства, если он не отработал по совместительству ни одного дня в одном из годов расчетного периода. Но он может выбрать, где ему получать пособие: по основному месту работы или по совместительству.

Вы можете выплатить пособие совместителю, только если он представит с основного места работы справку о том, что там пособие ему не начислялось и не выплачивалось (ч. 2.1 ст. 13 Закона № 255-ФЗ).

Заработок, полученный у другого страхователя, вы учитываете на основании справки о заработке, выданной страхователем по утвержденной форме (утв. Приказом Минтруда от 30.04.2013 № 182н). При этом, суммируя заработки, полученные у вас и у других работодателей, нельзя учитывать заработок больше, чем предельная величина по страховым взносам (ч. 2.1 ст. 13, ч. 1, 3.2 ст. 14 Закона № 255-ФЗ; п. 19 Положения, утв. Постановлением Правительства от 15.06.2007 № 375).

Учтите: если в рассматриваемой ситуации совместитель не представит справку с основного места работы о том, что там ему пособие не выплачивалось, вы не обязаны выплачивать ему пособие. Если же вы выплатите пособие совместителю без справки и выяснится, что и работодатель по основному месту работы выплатил ему пособие, то ФСС откажет вам в возмещении пособия, выплаченного совместителю. Если совместитель не захочет вернуть выплаченную ему сумму в добровольном порядке, взыскать с него пособие также не получится (ч. 4 ст. 15 Закона № 255-ФЗ).

***

Пособие по уходу за ребенком до полутора лет внешнему совместителю всегда начисляется и выплачивается только по одному месту работы по выбору работника, но с учетом заработка по всем местам работы. Для выплаты надо потребовать справки с основного места работы о том, что он не получает там это пособие, и о заработке за расчетный период (ч. 2, 2.1 ст. 13 Закона № 255-ФЗ; абз. 2 п. 19 Положения, утв. Постановлением Правительства от 15.06.2007 № 375). ■

Пояснения в ходе камералки

Законодательство о страховых взносах предусматривает право проверяющих письменно запрашивать пояснения у плательщиков взносов, если камеральной проверкой выявлены (ч. 3 ст. 34 Закона № 212-ФЗ):

• <или>ошибки в расчете по начисленным и уплаченным страховым взносам;
• <или>противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах;
• <или>несоответствия сведений, представленных плательщиком страховых взносов, сведениям, содержащимся в документах, имеющихся у фонда.

А нужны ли вообще пояснения?

Кто-то может решить, что можно не откликаться на требование о представлении пояснений при камеральных проверках. Организацию за это не штрафуют. Ведь законодательством:

• предусмотрено, что давать пояснения — это право, а не обязанность плательщика взносов (п. 5 ч. 1 ст. 28 Закона № 212-ФЗ);
• не установлено никакой ответственности за непредставление пояснений и за невнесение исправлений в расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам (Постановление 7 ААС от 15.03.2013 № А27-15920/2012).

А если и встречается практика, когда мировые судьи штрафуют руководителя или главбуха за непредставление пояснений, то это всего 300—500 руб. (ч. 3 ст. 15.33 КоАП РФ; Постановления мирового судьи Кутузовского судебного участка г. Сыктывкара Республики Коми от 14.08.2013 № 5-721/13, от 06.11.2013 № 5-946/2013)

К тому же некоторые организации успешно обжалуют требования о представлении пояснений в суде (Постановление ФАС ДВО от 03.02.2014 № Ф03-6286/2013).

Но посмотрите на пояснения под другим углом. С их помощью вы можете:

• сформулировать свою позицию, донести до проверяющих, почему вы поставили в расчете именно такую сумму, а не иную;
• указать на имеющуюся по спорному вопросу судебную практику или разъяснения ПФР, ФСС.

То есть можете попытаться снять претензии ревизоров еще на этапе проверки. А если не удастся убедить их при помощи пояснений, то вы уже будете в курсе проблемы и сможете предметно подготовить свои контраргументы в возражениях по акту проверки.

Как составить пояснения

Если вы не обнаружили явных формальных нарушений при запросе у вас «камеральных» пояснений фондом, советуем такие пояснения представить. Специальной формы для них законодательством не установлено. Поэтому можете составить пояснения письменно в произвольном виде, к примеру так.

Заместителю руководителя
Управления Пенсионного фонда РФ в г. Горячий Ключ
Проверкину А.П.,Кому именно направлять пояснения, вы увидите из присланного вам требования
ул. Ленина, д. 240, г. Горячий Ключ, Краснодарский край, 353290,
тел. +7 (86159) 3-70-19,
от ООО «Молния»,
ул. Объездная, д. 2В, г. Горячий Ключ, Краснодарский край,
тел. +7 (86159) 3-71-18

В ответ на ваше требование от 15.04.2015 № 05900113 ЗП 0000115 о представлении пояснений по Расчету по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в ПФР и на обязательное медицинское страхование в ФФОМС за 2014 год (вручено 17.04.2015) сообщаем следующее.

ООО «Молния» (далее — страхователь, организация) создано 03.12.2014 путем преобразования ЗАО «Молния». Страхователь рассчитал страховые взносы за декабрь 2014 г. с применением пониженных ставок по тарифам, установленным законодательством (ч. 1 ст. 58.2 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ), с достижением предельной величины базы для начисления страховых взносов в отношении работников, суммы выплат которых превысили 512 000 руб. с начала расчетного периода.

Такой расчет считаем правомерным по следующим основаниям.

1. При изменении организационно-правовой формы страхователя ко вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5 ст. 58 ГК РФ).

Правопреемник реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него обязанностей по уплате страховых взносов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном законодательством (ст. 58 ГК РФ; ч. 16 ст. 15 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ).

2. Преобразование работодателя не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации (ст. 75 ТК РФ): трудовые отношения с согласия работников продолжаются и оплата труда им начисляется по прежним трудовым договорам. Следовательно, реорганизация не изменяет условия и порядок оплаты труда работников. Обязанность работодателя по начислению взносов в пользу работника после реорганизации сохраняется, а не возникает вновь в силу того, что трудовые отношения длятся и в процессе реорганизации, и после ее завершения.

Поэтому работодатель-правопреемник при определении облагаемой базы по страховым взносам обязан учитывать:
— выплаты по трудовым договорам работодателя-предшественника;
— период работы сотрудников у работодателя-предшественника.

3. Законом от 24.07.2009 № 212-ФЗ не установлен иной порядок определения базы для начисления страховых взносов в случае реорганизации организации — плательщика страховых взносов. Никаких специальных условий для прерывания порядка такого расчета также не предусмотрено, следовательно, законодательно не установлен особый порядок исчисления страховых взносов в случае реорганизации юридического лица.

В связи с тем что трудовые договоры с работниками не расторгались, ООО «Молния» правомерно:
— исчислило расчетный период с 01.01.2014 по 31.12.2014 (ч. 1, 2 ст. 10 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ);
— учло в облагаемой базе по страховым взносам выплаты и вознаграждения, начисленные в пользу работников до изменения организационно-правовой формы.

Такая позиция подтверждается и судебной практикой (Постановления АС ЦО от 09.10.2014 № А64-234/2014, АС МО от 04.02.2015 № А40-39713/14).

Приложения
1. Копия решения участников ЗАО «Молния» о преобразовании в ООО «Молния».
2. Копии трудовых договоров с работниками ЗАО «Молния», оставшимися работать в ООО «Молния», суммы выплат которым за 2014 г. превысили 512 000 руб.

Вы можете прикладывать любые документы (вплоть до выписок из регистров бухгалтерского учета), подтверждающие правильность и достоверность сведений, внесенных в расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам (ч. 4 ст. 34 Закона № 212-ФЗ)

Генеральный директор ООО «Молния»

Е.Р. Гром

22.04.2015Ваши пояснения надо передать не позднее 5 рабочих дней со дня, когда вам вручили требование о необходимости дать пояснения. Если в этот срок вы их не представите проверяющим, они составят акт камеральной проверки с описанием выявленных нарушений. Давать объяснения по ним вы сможете в возражениях на этапе рассмотрения материалов проверки (ч. 3, 5 ст. 34 Закона № 212-ФЗ; Постановление АС ДВО от 21.01.2015 № Ф03-6043/2014)

Возражаем по окончании проверки

Возражения подаются после проведения проверки, когда вам вручат акт. Он должен быть составлен (ч. 6 ст. 4, ч. 1, 2 ст. 38 Закона № 212-ФЗ):

• <если>проводилась камеральная проверка, выявившая нарушения законодательства, — то не позднее 10 рабочих дней со дня истечения 3 месяцев с даты представления расчета плательщиком страховых взносов (ч. 2 ст. 34 Закона № 212-ФЗ);
• <если>проводилась выездная проверка — то не позднее 2 месяцев с даты составления справки о проведенной проверке.

ШАГ 1. Получаем акт проверки

Акт проверки может поступить к вам одним из трех способов (ч. 4 ст. 38 Закона № 212-ФЗ; Письмо ФСС от 10.02.2012 № 15-03-11/08-1395):

• <или>акт вручат под расписку представителю компании. Наверняка за актом в фонд поедет не сам руководитель компании, поэтому человеку, которого туда отправят, надо дать доверенность на получение такого документа (ч. 8 ст. 5.1 Закона № 212-ФЗ; ст. 85 ГК РФ). Он должен будет расписаться на последней странице акта и указать дату его получения;
• <или>акт пришлют по почте заказным письмом. Независимо от того, когда вы его получили в действительности, он будет считаться полученным по истечении 6 рабочих дней с даты отправления вам заказного письма. Кстати, даже если ваша компания не уклоняется от получения вручаемого ей акта, проверяющие имеют право отправлять его по почте;
• <или>акт пришлют в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи (ТКС).

ШАГ 2. Изучаем акт проверки и составляем возражения по нему

Внимательно прочитайте акт и попытайтесь найти ошибки проверяющих — процессуальные (допущенные проверяющими в процессе проведения и оформления проверки) или по существу. Изложите их в возражениях, которые надо передать в фонд не позднее (ч. 4, 5 ст. 38, ч. 6 ст. 4 Закона № 212-ФЗ):

• <если>акт пришел по почте — то 21 рабочего дня с даты отправления вам акта фондом;
• <если>акт вручен представителю компании или поступил по ТКС — то 15 рабочих дней с даты вручения или поступления акта по ТКС.

В Государственное учреждение —
Нижегородское региональное отделение Фонда социального страхования РФ, филиал № 27,
пр-т Гагарина, д. 29, г. Нижний Новгород, 603057,
тел. (831) 431-04-45,
от ООО «Флешка.ру»,
г. Нижний Новгород, ул. Артельная, д. 31

Возражения по акту выездной проверки
от 26 июня 2015 г. № 304

Согласно акту выездной проверки от 26.06.2015 № 304 (экземпляр акта вручен представителю плательщика страховых взносов 29.06.2015) предлагается доначислить страховые взносы и привлечь плательщика страховых взносов к ответственности в виде штрафа за совершение нарушения законодательства о страховых взносах (ч. 1 ст. 47 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ)) — за неполную уплату сумм страховых взносов в результате неправомерного применения в 2014 г. пониженного тарифа страховых взносов, предусмотренного ч. 3.4 ст. 58 Закона № 212-ФЗ.

ООО «Флешка.ру» не согласно с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих, в связи с чем на основании ч. 5 ст. 38 Закона № 212-ФЗВсе свои доводы подкрепляйте ссылками.
Помимо ссылок на нормы законов и подзаконных актов, это могут быть ссылки:
на письма ПФР или ФСС, подтверждающие правомерность вашей позиции;
на судебную практику. Старайтесь подбирать новейшие решения или хотя бы принятые не более 3 лет назад. Выстраивайте ссылки на судебную практику в такой последовательности: акты ВС РФ, ВАС РФ (постановления Пленума, Президиума, информационные письма, определения) → постановления АС вашего округа → акты нижестоящих судов вашего региона → акты судов других регионов представляет свои возражения по акту проверки.

Организация имеет право применять пониженный тариф, установленный ч. 3.4 ст. 58 Закона № 212-ФЗ, поскольку соблюдены следующие условия:
— организация применяет УСНО с 2013 г. (ООО «Флешка.ру» зарегистрировано и поставлено на налоговый учет 06.08.2012);
— основным видом деятельности организации является вид деятельности, приведенный в подп. «я.7» п. 8 ч. 1 ст. 58 Закона № 212-ФЗ. Основным вид деятельности признается, если доля доходов от реализации продукции и (или) оказанных услуг по нему составляет не менее 70% в общем объеме доходов (ч. 1.4 ст. 58 Закона № 212-ФЗ; ст. 346.15 НК РФ). По итогам 2014 г. сумма доходов ООО «Флешка.ру» за 2014 г. составила 3 166 064 руб. ООО «Флешка.ру» ведет деятельность, указанную в учредительных документах, — разработку программного обеспечения и консультирование в этой области (код 72.20 ОКВЭД). В 2014 г. доля доходов от данного вида деятельности в общей сумме доходов составила 100%.

Таким образом, ООО «Флешка.ру» правомерно применяло в 2014 г. пониженный тариф страховых взносов, предусмотренный ч. 3.4 ст. 58 Закона № 212-ФЗ. Следовательно, считаем неправомерным:
— доначисление ООО «Флешка.ру» страховых взносов в сумме 37 500 руб. и пени в размере 3453 руб.;
— предложение привлечь к ответственности за неуплату или неполную уплату страховых взносов в результате занижения базы для начисления страховых взносов.

Если по акту проверки у вас несколько замечаний, то можно разбить возражения на пункты. Например, так:
«1. По вопросу неправомерного применения пониженного тарифа страховых взносов, предусмотренного ч. 3.4 ст. 58 Федерального закона № 212-ФЗ.
...
2. По вопросу содержания акта выездной проверки.
При составлении акта проверки № 304 проверяющие не указали в описательной и мотивировочной частях акта на обстоятельства совершения вменяемого обществу нарушения:
перечислены не все проверявшиеся документы;
указаны как непредставленные документы, которые у страхователя не запрашивались.
Поэтому из акта невозможно сделать вывод об исследовании, установлении и доказанности виновности общества.
Как правило, суды отменяют решения по проверке, принятые на основании акта, в котором отсутствует описание состава вменяемого плательщику страховых взносов правонарушения (гл. 5 Закона № 212-ФЗ; Постановление АС УО от 26.11.2014 № Ф09-7363/14)»

Учитывая вышеизложенное, в соответствии со статьями 38 и 39 Закона № 212-ФЗ прошу:

по результатам рассмотрения материалов выездной проверки ООО «Флешка.ру» вынести решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение правонарушения и не взыскивать недоимку по страховым взносам и пени за несвоевременную уплату страховых взносов.

Приложения
1. Копия уведомления о переходе ООО «Флешка.ру» на УСНО (форма № 26.2-1).
2. Копия налоговой декларации по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСНО, за 2014 г.
3. Копия книги учета доходов и расходов за 2014 г.: титульный лист и раздел «Доходы и расходы» за IV квартал с итогом по году.
4. Копия справки — подтверждения основного вида экономической деятельности от 14.04.2015.
5. Копия доверенности на главного бухгалтера ООО «Флешка.ру» от 25.06.2015 № 14.

Представитель ООО «Флешка.ру» по доверенности

Главный бухгалтер

П.О. Симка

06.07.2015

Можете направить возражения по почте ценным письмом с описью вложения. Но лучше принести два экземпляра текста в канцелярию отделения фонда, чтобы на вашем экземпляре поставили отметку о принятии.

Если по какой-то причине вы не успеете представить возражения на акт проверки в срок, подготовьте их ко дню рассмотрения материалов проверки, на которое вас обязаны пригласить. Там ваши письменные возражения тоже обязаны принять.

ШАГ 3. Участвуем в рассмотрении материалов проверки

О времени и месте рассмотрения материалов проверки отделение фонда обязано вас известить (ч. 2 ст. 39 Закона № 212-ФЗ). Специальной формы такого извещения законодательством не установлено. Поэтому вам просто могут вручить бумагу от фонда с указанием даты, времени и места, куда нужно явиться.

На рассмотрение материалов проверки возьмите с собой:

• паспорт и доверенность на представителя компании, если на заседание идет не директор;
• экземпляр своих письменных возражений;
• копию акта проверки;
• документы, на которые вы планируете ссылаться как на доказательства вашей правоты.

Заранее обдумайте свое выступление, аргументацию, чтобы вы могли, в частности:

• последовательно и полно изложить свои доводы;
• заострить внимание на существенных моментах. К примеру, как спорный вопрос решен в судебной практике, какие по нему имеются разъяснения ПФР или ФСС.

***

Напомним, что решение по проверке должно быть:

• принято в течение 10 рабочих дней со дня истечения 15 рабочих дней, данных вам на представление возражений (ч. 5 ст. 38, ч. 1 ст. 39 Закона № 212-ФЗ);
• передано вашей организации в течение 5 рабочих дней после дня его принятия (ч. 13 ст. 39 Закона № 212-ФЗ):

• <или>вручено представителю вашей компании либо отослано по ТКС;
• <или>отправлено по почте заказным письмом. В этом случае решение будет считаться полученным по истечении 6 рабочих дней с даты его отправки.

Если ваши пояснения или возражения не были учтены проверяющими либо были учтены частично и в отношении вашей компании вынесено решение о взыскании недоимки, пеней и (или) штрафа, оно будет исполняться со дня вступления его в силу. То есть по истечении 10 рабочих дней со дня вручения такого решения вам может прийти требование об уплате недоимки, пеней, штрафа (приложения 7, 8 к Приказу Минтруда от 27.11.2013 № 698н; ч. 12 ст. 39, ст. 22 Закона № 212-ФЗ).

Чтобы избежать списания денег в бесспорном порядке и не пропустить возможность обжаловать неправомерное по вашему мнению решение, не затягивайте с подачей жалобы в региональное отделение фонда. И не забудьте в жалобе указать на процедурные нарушения проверяющих, которые вы смогли собрать при подготовке возражений на акт проверки. ■

Для наглядности приведем размеры штрафов в таблице.

Можно ли оспорить штраф

Если Росфиннадзор вас оштрафовал, вы можете попробовать обжаловать постановление в суде или добиться хотя бы минимального размера санкции.

СПОСОБ 1. Заявите в суде о малозначительности нарушения. То есть о том, что нарушение, с учетом размера вреда и тяжести наступивших последствий, не представляет существенной угрозы охраняемым общественным правоотношениям (ст. 2.9 КоАП РФ; п. 21 Постановления Пленума ВС от 24.03.2005 № 5). К сожалению, никаких четких критериев малозначительности нет. В каждом конкретном случае суд признает (или не признает) нарушение малозначительным, оценивая конкретные обстоятельства его совершения. И даже в двух схожих ситуациях решения суда могут оказаться прямо противоположными. Но если вам повезет, то суд отменит штраф. Приведем несколько примеров.

Как правило, шансы на признание нарушения малозначительным существенны, если нарушение связано с техническими ошибками в заполнении справок о валютных операциях, о подтверждающих документах. Например, указан не тот код операции. Или, скажем, по контракту с отсрочкой платежа в справке не указана через разделительную черту сумма, на которую предоставлена отсрочка, а проставлена лишь общая сумма контракта (Постановления 1 ААС от 02.03.2015 № А39-3725/2014, от 05.03.2015 № А39-3726/2014; 13 ААС от 02.06.2015 № 13АП-8188/2015). Кстати, в отношении таких ошибок вы вообще можете заявить в суде, что неправильное заполнение справки нельзя рассматривать как «несоблюдение установленного порядка представления форм учета и отчетности по валютным операциям». И суд может согласиться с тем, что штрафовать вас не за что (Постановление 7 ААС от 24.03.2014 № А45-14562/2013).

А вот связи между длительностью просрочки и малозначительностью нарушения нет. В каких-то ситуациях суды, например, освобождают организации от штрафов при нарушении срока подачи справок о подтверждающих документах на 13 рабочих дней и даже на 28 (Постановления 1 ААС от 16.02.2015 № А43-21629/2014; 11 ААС от 20.03.2015 № 11АП-1508/2015). И в то же время при просрочке всего в 3 дня никакой малозначительности не усматривают (Постановление 9 ААС от 12.01.2015 № 09АП-48180/2014). Отказывая, суды часто аргументируют свое решение тем, что фактор продолжительности просрочки уже учтен в размере санкций. Или же ссылаются на «пренебрежительное отношение» организации к обязанностям в сфере валютного контроля (Постановления 11 ААС от 30.10.2013 № А65-14565/2013; 13 ААС от 10.04.2015 № 13АП-2784/2015).

СПОСОБ 2. Обратите внимание суда на смягчающие обстоятельства. Например, на то, что (ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ):

• вы подали все документы еще до привлечения вас к ответственности;
• ранее нарушений у вас не было;
• у вас тяжелое финансовое положение (штрафы в назначенном размере приведут к убыткам и долгам).

Суд может принять во внимание такие обстоятельства и снизить штраф до минимального (Постановление 7 ААС от 11.06.2014 № А03-2425/2014).

***

«Пренебрежительное отношение» к обязанностям в сфере валютного контроля может обойтись организации очень дорого. Поэтому советуем вам не затягивать с представлением документов валютного контроля. ■

Паспорт сделки

Как только вы заключили контракт с нерезидентом, первое, что вам нужно сделать в рамках банковского валютного контроля, — определить, надо оформлять паспорт сделки или нет.

Если сумма вашего контракта с нерезидентом равна в эквиваленте 50 тыс. долл. США по курсу, установленному ЦБ РФ на дату заключения контракта, или превышает эту величину, вам необходимо оформить паспорт сделки в уполномоченном банке, через который будут проходить расчеты по контракту (пп. 5.2, 6.1 Инструкции ЦБ от 04.06.2012 № 138-И (далее — Инструкция № 138-И)). А в ситуации, когда все расчеты пойдут через счета в зарубежных банках, оформлять паспорт сделки вам придется в территориальном отделении Центробанка по вашему юридическому адресу (п. 11.1 Инструкции № 138-И). Забегая вперед, скажем, что в последующем туда же необходимо будет подавать и справки валютного контроля (п. 11.5 Инструкции № 138-И). Если же расчеты лишь частично пойдут через зарубежные счета, то паспорт сделки нужно открывать в уполномоченном банке и отчитываться перед ним же (пп. 11.2, 11.10 Инструкции № 138-И).

Случается, что на дату заключения контракта паспорт сделки не требуется, поскольку сумма обязательств меньше 50 тыс. долл. США в эквиваленте. Однако в дальнейшем обязательства увеличиваются (их общая сумма становится равна 50 тыс. долл. в эквиваленте или больше). И вам уже нужно оформить паспорт сделки. Сделать это необходимо не позднее даты, когда сумма обязательств по контракту превысит указанную выше сумму (п. 6.5.3 Инструкции № 138-И). Поэтому если вы предполагаете такое развитие событий, то можете подать в банк документы, необходимые для оформления паспорта сделки, заранее (п. 1 Информационного письма ЦБ от 07.05.2014 № 44).

Предельный срок, в который должен быть оформлен паспорт сделки, зависит от того, какая операция будет первой по контракту. В общих случаях оформить паспорт сделки нужно в сроки, указанные в таблице.

Для оформления паспорта сделки вам необходимо представить в банк договор или выписку из него (п. 6.6.2 Инструкции № 138-И). Но далеко не всегда заключение договора предполагает составление одного документа, подписанного сторонами. Вы могли заключить внешнеэкономический контракт, обменявшись, скажем, телефаксами или электронными документами (позволяющими достоверно установить, что документ исходит от контрагента) (п. 1 ст. 160, ст. 434 ГК РФ). Также договор будет считаться заключенным (в письменной форме), если, получив от контрагента письменное предложение, вы соглашаетесь и, скажем, отгружаете товар или переводите деньги (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Как разъяснил Центробанк, в таком случае вам нужно представить в уполномоченный банк те документы, которыми вы обменивались со своим зарубежным партнером (Методические рекомендации ЦБ от 15.06.2015 № 14-МР). Например, полученное по факсу от иностранного контрагента письмо с просьбой о поставке и оригинал вашего ответного счета, направленного партнеру по факсу. Либо при акцепте действием — накладную на отгрузку товара. Главное — чтобы документы, которыми вы обменялись с контрагентом, содержали все существенные условия договора, необходимые для валютного контроля. В частности, предмет договора (наименование поставляемых товаров, описание оказываемых услуг и т. п.), цену контракта, сроки исполнения сторонами своих обязательств.

На рассмотрение поданных документов и принятие решения у банка есть 3 рабочих дня. Если банк обнаружит какие-то ошибки в заполненной вами форме паспорта сделки, несоответствия с данными представленных документов или же отсутствие каких-то необходимых бумаг, он вернет вам поданные документы для устранения недочетов (пп. 6.9, 6.10 Инструкции № 138-И). Вместе с тем документы для оформления паспорта сделки считаются поданными с соблюдением срока, только если банк в этот установленный срок принял их и оформил паспорт сделки — подписал заполненную вами форму, присвоил номер и проставил дату оформления (п. 6.7 Инструкции № 138-И).

Одним лишь оформлением паспорта сделки «валютно-контрольное» общение с банком не ограничивается. За дальнейшие операции по контракту вы должны будете отчитываться перед банком.

Отчетность по валютным операциям для банка

Перед банком нужно отчитываться не только за операции, связанные с расчетами по контракту с нерезидентом. Необходимость представить документы в банк может возникнуть, скажем, при ввозе/вывозе товаров, при оказании (выполнении работ). Для вашего удобства всю информацию о том, в каких случаях, какие документы и в какие сроки нужно подавать в банк, мы привели в таблице.

Получив справку о валютных операциях (справку о подтверждающих документах), банк проверит, правильно ли она оформлена и соответствует ли указанная в ней информация (включая код вида валютной операции и код вида подтверждающего документа) данным приложенных документов и сведениям, переданным в банк таможней (п. 18.1 Инструкции № 138-И). Справку о валютных операциях банк должен проверить (п. 18.2 Инструкции № 138-И):

• при списании денег с расчетного счета — не позднее рабочего дня после подачи справки;
• при зачислении денег — не позднее 3 рабочих дней со дня представления справки.

А для проверки справки о подтверждающих документах банку отведены следующие сроки (п. 18.2 Инструкции № 138-И):

• если справка оформляется в отношении задекларированного ввезенного товара, оплаченного авансом, или вывезенного товара, на который предоставлена отсрочка оплаты, — не позднее 10 рабочих дней с даты подачи справки;
• в остальных случаях — не позднее 3 рабочих дней со дня представления справки.

Банк не примет справку, если обнаружит какие-либо ошибки и несоответствия. Вы получите неправильную справку назад с указанием даты и причины возврата (пп. 18.5, 18.6 Инструкции № 138-И).

В срок, установленный банком, вы должны будете подать новую справку о валютных операциях (о подтверждающих документах), устранив все замечания (п. 18.7 Инструкции № 138-И).

Справки о валютных операциях и о подтверждающих документах считаются поданными в срок, если (п. 18.9 Инструкции № 138-И):

• вы своевременно направили их в банк;
• банк проверил их и принял.

Поэтому чем раньше вы представите в банк «валютные» справки, тем лучше.

Есть разъяснения Росфиннадзора, где указано: когда в банк подаются справки о валютных операциях, справки о подтверждающих документах и сами подтверждающие документы, «в срок исполнения обязанности резидентом срок их проверки уполномоченным банком не включается» (Письмо Росфиннадзора от 05.10.2012 № 43-01-06-25/4133).

Но судебная практика показывает, что вам все-таки может грозить штраф, если новую, правильную справку о валютных операциях (о подтверждающих документах) взамен своевременно представленной, но ошибочной вы подадите в банк уже по истечении срока, отведенного на представление справки (Постановление 1 ААС от 30.03.2015 № А43-21628/2014).

Возвращая вам справку, банк устанавливает срок для исправления недочетов и подачи новой справки. Но, по мнению некоторых судов, указания банка никак не влияют на предельный срок, установленный для представления справок (Постановление 1 ААС от 30.03.2015 № А43-21628/2014).

В отношении представленных справок о валютных операциях, о подтверждающих документах нельзя руководствоваться принципом «подал — и забыл».

Ведь если сведения, приведенные в этих справках, изменятся (за исключением изменения данных о резиденте или уполномоченном банке), вам нужно будет подать корректирующую справку. Сделать это необходимо не позднее 15 рабочих дней после даты оформления документов, подтверждающих изменения. Эти документы нужно будет подать в банк вместе со справкой (пп. 2.9, 3.15, 9.7 Инструкции № 138-И).

***

Вы можете договориться с банком, что на основании представленных вами документов банк сам будет оформлять (пп. 2.4, 3.9, 6.3, 9.4 Инструкции № 138-И):

• паспорт сделки;
• справки о валютных операциях;
• справки о подтверждающих документах.

Услуги эти, конечно, платные. Узнайте расценки в своем банке. Возможно, вы предпочтете заплатить сумму в пределах 5000 руб. за оформление паспорта сделки (в пределах 1500 руб. — за оформление справок), чем делать это самостоятельно.

Но имейте в виду, что разбираться с правилами оформления паспортов сделок и справок вам все равно будет нужно. Ведь составление банком этих документов не снимает с вас ответственности за их правильное содержание и соблюдение сроков оформления!

Если вы не подадите в банк нужные документы вовремя, то банк никак не сможет своевременно оформить паспорт сделки или справки.

После же заполнения банком паспорта сделки (или справки) вам нужно будет проверить этот документ. И если обнаружите ошибки и неточности, надо в течение 15 рабочих дней после даты получения паспорта сделки (справки) подать в банк заявление на его переоформление (или корректирующую справку) (пп. 2.10, 3.9, 6.11, 9.4 Инструкции № 138-И). ■

Отношения по возмещению затрат между продавцом и покупателем

Чтобы ответить на возникшие вопросы, нужно правильно квалифицировать отношения по компенсации транспортных расходов.

А они соответствуют отношениям по агентскому договору, где принципалом выступает покупатель, который поручает агенту (продавцу товара) заключить договоры с поставщиками транспортных услуг (перевозчиками) за счет покупателя. Так, по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). При этом принципал также обязан возместить расходы, понесенные агентом в связи с исполнением поручения (статьи 1001, 1011 ГК РФ). Как известно, по агентскому договору агент определяет налоговую базу по НДС только с суммы своего вознаграждения (п. 1 ст. 156 НК РФ). То есть если квалифицировать правоотношения таким образом, то полученные суммы компенсации транспортных расходов не облагаются НДС у продавца.

Кроме того, такая квалификация правоотношений влечет и особый порядок перевыставления счетов-фактур, который установлен для посреднических договоров (Постановление Правительства от 26.12.2011 № 1137).

Суть перевыставления счетов-фактур при приобретении услуг через агента (заключившего договоры с перевозчиками от своего имени) в следующем. Продавец получает счет-фактуру от перевозчика и регистрирует его в журнале полученных и выставленных счетов-фактур (в книге покупок счет-фактуру не регистрирует и НДС к вычету не принимает). Затем он перевыставляет счет-фактуру на транспортные услуги покупателю. В счете-фактуре в качестве продавца услуг он указывает перевозчика, а в качестве покупателя услуг — покупателя товара. Этот счет-фактуру продавец регистрирует в журнале полученных и выставленных счетов-фактур (в книге продаж счет-фактуру не регистрирует и НДС не начисляет). Кроме того, сведения о посреднических операциях, указанные в журнале полученных и выставленных счетов-фактур, продавец должен включить в декларацию по НДС (п. 5.1 ст. 174 НК РФ). Сам журнал в инспекцию сдавать не нужно.

Покупатель товара полученный счет-фактуру регистрирует в книге покупок и НДС принимает к вычету.

Налоговые последствия компенсации затрат

Посмотрим, какие последствия по НДС могут ждать компании в зависимости от формулировки условий договора купли-продажи о возмещении транспортных расходов.

Агентская схема

Допустим, в договоре купли-продажи относительно возмещения транспортных расходов четко прописано условие агентского договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ), по которому продавец товара за вознаграждение обязуется организовать доставку товара путем заключения договоров с перевозчиками от своего имени и за счет покупателя товара. О порядке исчисления НДС и перевыставления счетов-фактур для этой ситуации мы рассказали выше. При этом Минфин не против такого оформления отношений и считает, что покупатель имеет право на вычет НДС по транспортным услугам (Письмо Минфина от 21.03.2013 № 03-07-09/8906). То есть это беспроблемная ситуация.

Возмещение затрат

Если же в договоре просто сказано о возмещении покупателем транспортных расходов продавца, тогда налоговики, скорее всего, потребуют, чтобы суммы компенсации продавец включил в налоговую базу по НДС (подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ). Ведь Минфин считает, что суммы компенсации транспортных расходов связаны с оплатой товара (Письмо Минфина от 22.10.2013 № 03-07-09/44156). В то же время продавец может принять к вычету предъявленный перевозчиком НДС.

Причем, как указывает финансовое ведомство, в этом случае продавец составляет счет-фактуру в одном экземпляре, а это означает, что покупатель не вправе принять к вычету НДС по транспортным расходам (Письмо Минфина от 06.02.2013 № 03-07-11/2568).

Судебная практика в целом на стороне налогоплательщиков. Суды подтверждают, что суммы компенсации транспортных расходов не подпадают под понятие средств, связанных с оплатой товаров, так как продавец услуги не оказывает (Постановления ФАС ПО от 12.08.2013 № А65-32027/2012; ФАС СЗО от 26.05.2010 № А66-7801/2009; ФАС УО от 14.07.2009 № Ф09-4806/09-С3 (Определением ВАС от 08.09.2009 № ВАС-11613/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ)).

Есть решение суда также в пользу налогоплательщика (продавца товара), которое интересно тем, что продавец, придерживаясь позиции Минфина, начислил НДС с суммы возмещаемых транспортных затрат и принял к вычету предъявленный перевозчиком НДС (Постановление 15 ААС от 06.04.2015 № 15АП-4077/2015). Но налоговики посчитали, что продавец не является лицом, которое фактически оказывало транспортные услуги, поэтому полученную сумму возмещения стоимости доставки нельзя включать в налоговую базу по НДС, а значит, вычет входного НДС с доставки заявлен неправомерно. Суд, поддержав продавца, согласился с позицией Минфина (Письмо Минфина от 22.10.2013 № 03-07-09/44156).

***

Есть еще один способ избежать споров с налоговиками. Для этого в договор купли-продажи вы можете добавить условия о том, что доставка товара — обязанность продавца и сумма транспортных расходов включена в цену товаров. ■