Новости Тренинги Типовые ситуации Калькуляторы Формы
Журнал Вебинары Календарь Консультации Форум Тесты
Добавить в «Нужное»

Мы в ответе за тех, с кем договорились

Столкновение юридических формальностей с суровой реальностью

Сейчас разъяснительная и арбитражная практика заставляет любого плательщика не только рассматривать договор с точки зрения гражданско-правовых последствий и экономической выгоды, но и оценивать налоговые последствия.

Ни для кого не секрет, что достаточно часто даже по состоявшейся сделке, когда действительно были выполнены работы, оказаны услуги или переданы товары, у налогового инспектора возникает масса вопросов.

Магическое словосочетание «необоснованная налоговая выгода» может перечеркнуть расходы и вычеты, а, казалось бы, выгодную сделку превратить в головную боль и источник убытков. Фактически, заключая любой договор, вы не только берете на себя ответственность по возникающим в связи с этим вашим налоговым обязательствам, но и отвечаете перед ИФНС за контрагента.

Насколько логично или правомерно взваливать на вас бремя ответственности за действия партнера, обсуждать бессмысленно, мы этого делать не будем. Это давно устоявшийся подход. И раз уж мы отвечаем в рамках налоговых правоотношений не только за себя, но и за того парня, поговорим о том, что такое необоснованная налоговая выгода, должная осмотрительность и как с этим жить.

Цель договора — обеспечить деятельность компании, а не сэкономить на налогах

Такого понятия, как необоснованная налоговая выгода, вы в законодательстве не найдете. Его там нет и никогда не было. Впервые речь о необоснованной налоговой выгоде зашла в знаменитом Постановлении Пленума ВАС № 53. А в 2017 г. НК дополнили ст. 54.1, в которой фактически закрепили правоприменительную практику по необоснованной налоговой выгоде, но уже без упоминания этого термина.

Сейчас под такой выгодой следует понимать уменьшение налога любым способом за счет искусственного создания обстоятельств и документооборота, формально соответствующих закону. Хотя реальная цель — не получение прибыли за счет сделки, а снижение налоговой нагрузки за счет льгот, пониженных налоговых ставок или обогащение за счет бюджета путем получения налоговых вычетов.

Примером налоговых схем для получения налоговый выгоды может быть формальное дробление бизнеса для использования специальных налоговых режимов. Операции с фирмами-однодневками, в результате которых применялись налоговые вычеты и учитывались расходы, также могут признать схемой, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. Никакие, даже самые юридически красивые договоры, составленные под такие махинации, не убедят налоговиков или суд в правомерности сделокпп. 13.1, 13.2 Методических рекомендаций, утв. Письмом ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@.

По сути, необоснованная налоговая выгода стала универсальным инструментом в руках налогового инспектора, который, не найдя грехов в вашей первичке, скорее всего, устроит так называемую встречную проверку. Несмотря на то что этот термин исчез из налогового законодательства с 2007 г., в обиходе так называют истребование документов и информации о налогоплательщике, налоговом агенте, плательщике сборов или информации о конкретных сделкахст. 93.1 НК РФ.

Изучив полученные документы и информацию, инспектор может прийти к выводу, что вы получили необоснованную налоговую выгоду, и тогда снимет расходы, откажет в вычете НДС, не подтвердит льготу, доначислит налоги, выставит пени и штрафы.

Сделка реальная, а расходы и вычеты — нет

ФНС не скрывает, каким образом налоговики выявляют необоснованную налоговую выгоду. Основные критерии: реальность операций, исполнение сделки надлежащим лицом, действительный экономический смысл и наличие деловой цели, кроме уменьшения налоговых обязательствп. 26 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.

Если сделка нереальна, ее даже не будут оценивать по другим критериям. Реальную сделку проверят на предмет ложных показателей и искажения фактов хозяйственной деятельности, которые привели к уменьшению налога. Инспектор будет искать скрытые факты и заниженные показателип. 2 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.

Допустим, наша сделка прошла проверку на реальность, товары действительно были поставлены, работы выполнены, их результат можно увидеть и пощупать. Это еще не повод для вас выдохнуть спокойно. Теперь инспектора заинтересует, мог ли ваш контрагент действительно выполнить свои обязательства. Доказательствами обратного, по мнению ФНС, могут бытьп. 6 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@:

— отсутствие или недостаточное количество у вашего контрагента материальных и трудовых ресурсов;

— отсутствие у партнера договорных отношений с третьими лицами, на которых он мог бы возложить исполнение обязательств;

— проведение по счету контрагента расходных операций, необычных для вида деятельности, по которому заключена ваша сделка;

— отсутствие у контрагента другой реальной экономической деятельности;

— указание в ЕГРЮЛ на недостоверность сведений о руководителе или участниках партнера;

— отсутствие у контрагента сайта или иного публичного информирования о его деятельности.

И если инспекторы выявят несколько из этих обстоятельств, даже не сомневайтесь, вы лишитесь и расходов, и вычетов. ФНС настаивает, что, даже когда реальность операции не оспаривается, но фактическим исполнителем не мог быть заявленный контрагент, принять НДС к вычету и учесть расходы по его документам нельзя.

Кроме того, ФНС рекомендует подчиненным обращать внимание на нетипичный для данного вида сделок документооборот. Неполные сведения в документах свидетельствуют об их формальном заполнении, поскольку стороны не рассчитывали использовать их для защиты прав.

Если ваш контрагент не выполнил обязательства, а вы ничего не предприняли, что привело к уменьшению налоговой базы, это тоже будет рассматриваться как умысел получить необоснованную налоговую выгоду. В ход пойдет даже сравнение вашего IP-адреса и IP-адреса контрагента. Если они совпадут, обвинений в дроблении бизнеса и необоснованной выгоде вам не миноватьпп. 7, 8, 27 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.

Несуществующий контрагент

Итак, сделки с какими контрагентами могут вызвать подозрения у ИФНС, а договорные отношения с ними послужить причиной доначисления налогов и штрафов? В первую очередь, конечно, стоит отказаться от сделки, если сведения о вашем контрагенте отсутствуют в ЕГРЮЛПисьмо Минфина от 16.04.2010 № 03-02-08/25.

Думаю, здесь вопросов быть не может, первичка по сделке с несуществующим юридическим лицом будет считаться сфальсифицированной. Кроме того, сделки с такими партнерами чреваты не только негативными налоговыми последствиями. Вступая в правоотношения с такими лицами, вы лишаете себя гражданско-правовой защиты. Ведь невозможно по суду взыскать долг с несуществующего лица.

Правда, есть важный нюанс, который частенько забывают налоговики. Для гарантированных проблем контрагент должен не существовать на дату заключения и исполнения сделки. Если же он снялся с регистрации или его исключили из ЕГРЮЛ позже, это само по себе ничего не значит. Но жизнь показывает, что инспекторам достаточно и этого. В общем, будьте внимательны и проверяйте дату, когда контрагент «перестал быть».

Массовые руководители, учредители, адреса

Классические признаки проблемного контрагента — это когда его руководитель возглавляет большое количество других фирм либо участник владеет кучей других компаний, а также адрес массовой регистрации. Разберем по порядкуПисьмо Минфина от 17.12.2014 № 03-02-07/1/65228.

Конечно, участие одного человека в нескольких организациях еще не свидетельствует о недобросовестности контрагента. Особенно когда другие его фирмы действуют и зарекомендовали себя хорошо. Тем не менее такого контрагента все равно нужно проверитьПисьмо Минфина от 22.10.2020 № 03-12-13/91957.

А вот если одно лицо умудряется руководить несколькими компаниями, к такому потенциальному партнеру уже стоит присмотреться более тщательно. Управлять реальным, а не фиктивным бизнесом сразу в нескольких организациях очень сложно, и такое случается крайне редко.

Если же у контрагента адрес массовой регистрации, по которому физически не могут поместиться столько фирм, сколько числится в ЕГРЮЛ, у налоговиков точно будут вопросы по вашим сделкамПисьмо ФНС от 24.07.2015 № ЕД-4-2/13005@.

Да и с точки зрения гражданско-правовой защиты ничего хорошего для вас тут нет. Адрес массовой регистрации означает: если что-то пойдет не так, там вы контрагента не найдете. В нормальной жизни адрес из ЕГРЮЛ совпадает с местом нахождения руководителя фирмып. 2 ст. 54 ГК РФ.

На что еще обращают внимание налоговики при проверке сделок

Если сделка крупная, а контрагент создан в предыдущем году или ранее, по его бухгалтерской и налоговой отчетности стоит проверить, если ли у него ресурсы для исполнения сделки. То есть персонал, основные средства, транспорт, складские помещения, лицензии, необходимые для определенных работп. 5 Постановления ВАС от 12.10.2006 № 53.

Тут суть претензий налоговиков тоже понятна. Да и у вас должен возникнуть вопрос, каким образом ваш будущий контрагент собирается выполнять обязательства по договору, если у него отсутствуют необходимые материальные и человеческие ресурсы.

В качестве признаков необоснованной налоговой выгоды от сделки инспектор может рассматривать такжеПисьмо ФНС от 08.04.2011 № КЕ-4-3/5585@:

— создание контрагента незадолго до совершения хозяйственной операции;

— взаимозависимость участников сделки;

— неритмичный характер операций или их однократность;

— нарушение контрагентом или вами налогового законодательства в прошлом;

— расчеты с использованием одного банка;

— транзитные платежи между участниками.

Конечно, подобные обстоятельства могут возникать и при реальных сделках добросовестных налогоплательщиков. Поэтому налоговое ведомство рекомендует подчиненным при проведении проверок не коллекционировать «плохие» признаки, а исследовать, что было на самом делеПисьма ФНС от 22.04.2020 № СД-19-2/99@, от 12.07.2019 № КЧ-4-7/13613, от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@.

Добросовестность + осмотрительность = обоснованность налоговой выгоды

Мы уже говорили о том, что в НК нет понятия «налоговая выгода», в том числе необоснованная, однако суды и инспекторы пользуются термином только в путь, как говорится. То же самое с понятиями «добросовестный налогоплательщик» и «должная осмотрительность». В законе их нет, а в жизни — есть. Убедите проверяющих в первом и втором — все будет в порядке с расходами и вычетами. А не убедите...

Формально налогоплательщик всегда считается добросовестным. Но если почитать, как объясняет это понятие ФНС, становится ясно, что статус придется отстаивать. Добросовестными налоговая служба считает плательщиков, которые не злоупотребляют своими правами и не совершают действий, направленных на получение необоснованной налоговой выгодыПисьма ФНС от 19.01.2018 № ЕД-4-2/889, от 24.07.2019 № ЕД-19-2/201.

Улавливаете, да? Если у проверяющих появились претензии к сделке, то это автоматом убивает обе части определения понятия «добросовестный плательщик» от ФНС. Так что презумпция добросовестности существует только на бумаге. Пассивно отсидеться под ее защитой не получится, особенно когда инспекторы выдвигают доказательства в пользу своей версии, а вы — нетп. 7 ст. 3, п. 5 ст. 82 НК РФ; п. 1 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53; Письмо ФНС от 24.07.2019 № ЕД-19-2/201.

Теперь о должной осмотрительности. Опять-таки, законодатель обошел ее своим внимание, а вот суды и налоговики — нет. Осмотрительность была и остается одним из краеугольных камней в доказывании реальности и исполнимости сделки. К тому же она пригодится не только для налоговой выгоды — оценить честность контрагента полезно и в гражданско-правовых целях.

Но будьте осторожны: имитацию осмотрительности ИФНС квалифицирует как признак умышленного уклонения от уплаты налогов. Речь о случаях, когда компания довольствуется сведениями из ЕГРЮЛ, удостоверяет для себя личность руководителя и вперед, на многомиллионную сделку. А при проверке: ну вот же, должная осмотрительность проявлена, с нас взятки гладки. Нет, коллеги, не гладкип. 10 Методических рекомендаций, утв. Письмом ФНС от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@.

Если же вы действительно глубоко и обстоятельно проверили контрагента, а затем у ИФНС появились к нему претензии, то при реально исполненной им сделке у налоговиков нет шансов оставить вас без расходов и вычетовпп. 20, 21 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.

Пишем положение о проверке контрагентов

С учетом всего сказанного проверку контрагентов надо формализовать, чтобы все в компании понимали, кто и как ею занимается, как фиксировать результаты, где их хранить и т. п. Вот несколько советов, как составить локальный нормативный акт о проверках контрагентов перед заключением договора.

1. Определите безрисковые сделки, контрагентов по которым проверять не нужно.

К безрисковым обычно относят сделки на мелкие суммы. Какую сумму считать мелкой — решите сами. Также безрисковыми могут быть сделки, контрагентами по которым выступают:

— общеизвестные компании вроде сотовых операторов или крупнейших поставщиков ГСМ;

— градообразующие предприятия. Скажем, проверять реальность «Норникеля» бессмысленно;

— ГУП, МУП, казенные учреждения;

— субъекты естественных монополий. Например, поставщики коммунальных услуг;

— давние контрагенты. Это могут быть фирмы, у которых в течение 4 последних лет работы с вами не менялись ключевые должностные лица, юридический адрес, участники и т. п.

Но предусмотрите, что при заключении сделки, кроме мелкой, с такими безрисковыми контрагентами через посредника последнего придется проверить.

2. Определите критерии разделения сделок на низко-, средне- и высокорисковые.

Основной показатель — сумма договора, от которой зависят расходы и вычеты. Но возможны дополнительные условия:

— тип расчетов. Пристального внимания требуют: полная предоплата, векселя третьих лиц, неденежные расчеты;

— тип сделки. В зоне риска маркетинг, консалтинг, юриспруденция.

3. В зависимости от критериев риска определите следующее.

3.1. Глубина и срок окончания проверки.

Так, низкорисковых контрагентов можно проверять только с помощью интернет-сервисов. На это хватит 1—2 рабочих дня.

Среднерисковых проверяем через Интернет, распечатываем выписку из ЕГРЮЛ, запрашиваем документ о полномочиях человека, который подписывает договор. Здесь срок проверки должен быть побольше, например 3—4 рабочих дня.

Высокорисковых оценивайте по всем параметрам. На эту проверку выделите больше всего времени.

3.2. Периодичность проверок после первой проверки.

3.2.1. Можно установить, что в момент исполнения сделки ответственный сотрудник сверяет первичные документы с досье на контрагента и с данными сайта ФНС. Те ли наименование, организационно-правовая форма, совпадают ли ИНН, ОГРН.

3.2.2. Если с контрагентом действует долгосрочный договор либо с некой периодичностью заключаются новые договоры, определите период, после которого нужно повторить проверку.

4. Зафиксируйте порядок действий подразделения или сотрудника, ответственного за проверку.

В частности, определите, где, в какой форме и как долго будут храниться материалы проверок.

5. Установите порядок действий подразделений или сотрудников, которые вовлечены в договорную работу, но проверкой контрагентов не занимаются.

Это может быть фиксация источников поиска и причин выбора контрагента, фиксация результатов переговоров и деловой переписки с контрагентом, запрет на заключение договоров без проверки, предписание, куда обращаться за проверкой и в какие сроки, порядок действий после проверки.

6. Установите специфические меры поощрения и ответственности персонала в связи с проверками контрагентов.

7. В приложениях к положению о проверке приведите формы документов по процедуре.

Например, образцы заявки на проверку, карточки проверки, заключения по итогам проверки.

Блиц-проверка контрагента с помощью интернет-сервисов

Проверка потенциального партнера по договору через Интернет — самая простая, быстрая и дешевая. Причем довольно эффективная, никакая махровая однодневка ее не пройдет. Если, конечно, у вас нет задачи сымитировать должную осмотрительность.

На сайте есть удобный сервис проверки по самым важным параметрам с выводом отчета. Вот подробности.

Что проверяемГде находится источник информации для сервиса Пояснения
Сведения о руководителе (участнике, ином уполномоченном лице) фирмы-контрагента
Реестр дисквалифицированных лицСайт «Прозрачный бизнес» → вкладка «дисквалификация»Если проверяемый человек (возглавляемая им организация) есть в реестре, это очень плохо. Он не может представлять интересы фирмы-контрагента при заключении сделки
Реестр юридических лиц, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лицаСайт «Прозрачный бизнес» → вкладка «ограничения участия в ЮЛ»
Реестр «массовых» учредителейСайт «Прозрачный бизнес» → вкладка «участие в нескольких ЮЛ»Само по себе это не плохо, но на фоне других признаков может стать поводом отказаться от сделки
Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядкеСайт ФНСПрисутствие руководителя (участника) фирмы-контрагента в перечне означает, что компания с высокой долей вероятности однодневка
Действительность внутреннего российского паспорта руководителя или иного представителя контрагентаСайт Главного управления по вопросам миграции МВД РоссииЕсли паспорт не прошел проверку, уточните, почему так. Сервис предупреждает, что ошибки возможны.Учтите, что брать копию паспорта руководителя/представителя без подписания согласия на обработку персональных данных незаконно
Сведения о фирме-контрагенте
Сведения о государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, крестьянских (фермерских) хозяйствСайт ФНСЕсли данные не совпадают с имеющимися у вас — это повод задуматься, нужен ли вам такой контрагент
Сведения из журнала «Вестник государственной регистрации» о принятых налоговыми инспекциями решениях о предстоящем исключении недействующих организаций из ЕГРЮЛ или ИП из ЕГРИПСайт «Прозрачный бизнес» → вкладки «организации» или «индивидуальный предприниматель (ИП)»Если руководству компании-контрагента не интересно, что ее могут признать недействующей, то вряд ли оно заинтересовано в исполнении сделки с вами
Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более годаСайт ФНСЕсли просроченных долгов много или отчетность не сдается, скорее всего, контрагент не заплатит налоги и по сделке с вами. А это — лишние вопросы от ИФНС
Адреса, указанные при государственной регистрации в качестве места нахождения несколькими юридическими лицамиСайт «Прозрачный бизнес» → вкладка «адреса нескольких ЮЛ»Даже если поставщик зарегистрирован по адресу массовой регистрации, это может быть объяснимо. К примеру, он расположен в крупном офисном центре.Если разумных объяснений нет, вы рискуете связаться с однодневкой
Сведения о возможном банкротствеЕдиный федеральный реестр сведений о банкротствеСвязываться с потенциальным банкротом опасно не столько по налоговым, сколько по деловым соображениям
Банк решений арбитражных судовСайт «Электронное правосудие»Наличие споров само по себе еще ни о чем не говорит. Но крупные претензии со стороны налоговиков или покупателей — фактор риска
Банк данных исполнительных производствСайт ФССП РоссииИмеющиеся значительные долги — тревожный знак. Что помешает контрагенту не исполнить обязательства и перед вами?

Копаем глубже: открытые данные от ФНС, бухгалтерская отчетность и другие возможности

Открытыми данными налоговая служба называет перечень сведений об организации либо ИП, на которые не распространяется режим налоговой тайны. Массив данных по состоянию на предыдущий год ФНС размещает на своем сайте.

Там, в частности, среднесписочная численность, применяемый спецрежим, доходы и расходы по отчету о финансовых результатах (ОФР), сумма уплаченных налогов, сборов и взносов, размер недоимки, пеней, штрафов.

Мощный набор инструментов для проверки, но крайне неудобный. Сведения раскиданы по разным файлам, которые предстоит скачать, а потом искать нужное по ИНН контрагента. К счастью, в сети есть сервисы, которые обрабатывают массив сведений от ФНС автоматически и выдают результаты в удобном виде.

Ну и, конечно, если ваш будущий контрагент — организация, бесценный источник информации — ГИРБО. Мало-мальски грамотный бухгалтер только по балансу и ОФР поймет, чем жил и дышал контрагент в предыдущем году и каковы его перспективы в году текущем. В конце концов, если потенциальный партнер берется поставить товаров на 50 000 000, а у него валюта баланса 10 000 руб., то любого вменяемого бизнесмена должны начать терзать смутные сомнения.

Следующий момент. Вы знаете, что несколько лет назад государство взяло курс на отмену лицензирования определенных видов деятельности в пользу их саморегулирования. Это касается, в частности, строительства. Соответственно, если вы хотите что-то возвести с помощью подрядчика, он должен быть членом одной из саморегулируемых организаций — СРО. Пусть сообщит вам ее название, а вы на сайте СРО проверите, действительно ли подрядчик там состоит.

Дальнейшие проверочные мероприятия, коллеги, зависят от предмета сделки и степени ее риска. Так, многие наносят инспекционные визиты на производственные мощности контрагента, его склады, знакомятся с автопарком. Естественно, с согласия потенциального партнера. Если он заявляет, что здание в его собственности, это легко проверить в ЕГРН.

А на сайте ГИБДД вы можете посмотреть, в частности, историю регистрации грузовиков контрагента и проверить, есть ли у них диагностическая карта, которую выдают после ТО. Ведь эксплуатировать технику без карты нельзя, и если будущий партнер требование не соблюдает, то, как говорил Винни-Пух: «Это “ж-ж-ж” неспроста!».

Читать далее
Cвежий номер «Главной книги»
  • УВЕДОМЛЕНИЯ ПО НДФЛ: новые контрольные соотношения
  • РАСЧЕТ О ДОХОДАХ, ВЫПЛАЧЕННЫХ ИНОСТРАНЦАМ: вопросы и ответы
  • НДФЛ-новшества для дистанционных работников:
  • СОМНИТЕЛЬНЫЙ ДОЛГ: что это для целей НК
Читать
ПОЛЕЗНОЕ
АКТУАЛЬНОЕ

КАЛЕНДАРЬ БУХГАЛТЕРА НА РАБОЧИЙ СТОЛ
«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Вебинар 13 марта НА ПРАВАХ РЕКЛАМЫ
Нужное