Минфин и ФНС отмечают, что в НК не установлен перечень документов, подтверждающих фактическое нахождение физлиц на территории РФ. Поэтому можно использовать любые документы, которые позволяют установить количество дней пребывания работника в РФ <Письма Минфина от 20.02.2021 № 03-04-06/12336, от 18.07.2019 № 03-04-06/53227, ФНС от 19.09.2016 № ОА-3-17/4272@>. Это могут быть, например, сведения из табеля рабочего времени, проездные документы по территории РФ; документы, которые подтверждают оказание человеку каких-то услуг, предполагающих его непременное личное присутствие (медицинских, например) и т.д.
Заметим, что в 2020 г. физлицо могло признать себя резидентом, если находилось в РФ от 90 до 182 дней включительно и не позднее 30.04.2021 представило в ИФНС соответствующее заявление <п. 2.2 ст. 207 НК>.
Если удастся подтвердить документами статус резидента РФ и, соответственно, ставку 13% за 2020 г., то налоговые органы могут снизить штраф за недостоверные сведения в справке 2-НДФЛ, поскольку получится, что ошибочное указание кода 643 не привело к уменьшению суммы НДФЛ, которую нужно уплатить в бюджет <подп. 3 п. 1, п. 4 ст. 112 НК, Письма ФНС от 14.07.2021 N БС-4-11/9883@, от 09.08.2016 N ГД-4-11/14515 (п. 3)>.
Если статус резидента РФ на конец 2020 г. и, соответственно, ставку 13% подтвердить не удастся и вы готовы спорить с инспекцией, имейте в виду следующее.
С первого дня работы по найму на территории России доходы граждан стран - членов ЕАЭС, в т.ч. Республики Беларусь, облагаются НДФЛ по резидентской ставке <ст. 73 Договора ЕАЭС от 29.05.2014, Письма Минфина от 12.08.2022 № 03-04-05/78614, от 15.06.2018 № 03-04-05/40970, ФНС от 28.02.2020 № БС-4-11/3347> (только вычеты им не положены, пока они не станут резидентами <п. 3 ст. 210, п. 3, 3.1 ст. 224 , ст. 227.1 НК РФ>).
При этом в ст. 73 Договора о ЕАЭС нет положений о перерасчете налоговых обязательств граждан из государств-членов ЕАЭС по ставке для нерезидентов, если по итогам года эти граждане не стали резидентами РФ. Об этом в 2015 г. сказал Конституционный суд. В 2016 г. такого же мнения придерживалась ФНС <п. 4.3 Постановления КС от 25.06.2015 № 16-П, Письмо ФНС от 28.11.2016 № БС-4-11/22588@>. Кроме того, в НК прямо сказано, что нормы международных договоров имеют приоритетное значение над нормами НК <п. 1 ст. 7 НК РФ>.
Вместе с тем, несмотря на позицию КС, Минфин считает, что если работник из ЕАЭС на конец года остался нерезидентом РФ, то с его доходов с начала года надо пересчитать НДФЛ по ставке 30%. По мнению Минфина, его разъяснения не противоречат позиции КС, поскольку порядок определения окончательного налоговый статуса физлица по итогам календарного года в зависимости от времени его нахождения на территории РФ применяется ко всем физлицам независимо от гражданства. В 2020 г. с этим мнением Минфина согласилась ФНС <Письма Минфина от 29.04.2022 № 03-04-05/40093, от 22.09.2021 № 03-04-05/76856, от 27.02.2019 № 03-04-06/12764, ФНС от 28.02.2020 № БС-4-11/3347>.
Нужное