Сергей Александрович, в связи с принятием Закона № 376-ФЗ о каких конкретно ситуациях российским налогоплательщикам нужно информировать ИФНС?

С.А. Тараканов: У российских налогоплательщиков появилась обязанность подавать уведомления в связи с участием в иностранных компаниях и иностранных структурах без образования юридического лица. Для выполнения этих обязанностей предусматривается два вида уведомлений.

Уведомление первого вида подают налогоплательщики, участвующие в иностранных компаниях или иностранных структурах без образования юридического лица. В месячный срок с начала (прекращения, изменения) участия в иностранной компании или структуре надо проинформировать налоговый орган об этих фактах.

Уведомление второго вида должны подавать налогоплательщики, контролирующие иностранные компании или структуры либо имеющие право на доход, полученный такими структурами. Это уведомление подается по итогам календарного года.

Остальные уведомления, введенные Законом № 376-ФЗ, касаются обязанностей иностранных юридических лиц и структур. Теперь они могут быть признаны налоговыми резидентами РФ по основаниям, не связанным с их созданием в соответствии с законодательством РФ. Также появились новые обязанности у иностранных компаний и структур, владеющих в России имуществом, облагаемым налогом на имущество организаций.

Какова цель введения новых обязанностей? Что конкретно входит в понятие контроля над иностранной структурой без образования юридического лица, помимо ее учреждения и участия?

С.А. Тараканов: По большому счету все изменения, внесенные в НК РФ Законом № 376-ФЗ, направлены на пресечение использования низконалоговых юрисдикций для получения необоснованных преференций и налоговой выгоды.

Раньше механизм оценки экономической выгоды от использования низконалоговых юрисдикций почти полностью отсутствовал в НК, если не считать правила «тонкой капитализации» по ст. 269.

Новая гл. 3.4 НК РФ предусматривает создание механизма оценки и налогообложения в России прибыли контролируемых российскими налогоплательщиками иностранных компаний и структур. Понятие контроля над иностранной структурой без образования юридического лица, согласно НК РФ, достаточно формальное и, помимо ее учреждения и участия, других вариантов не подразумевает.

Если иностранную компанию контролирует физическое лицо, прибыль этой компании включается в его налоговую базу по НДФЛ. Если иностранную компанию контролирует организация, прибыль контролируемой компании включается в ее базу по налогу на прибыль.

Составная часть этого механизма — подсистема информирования налогоплательщиками налоговых органов о фактах, имеющих значение для такого налогообложения.

Организации и граждане, доля участия которых в иностранных компаниях превышает 10%, обязаны сообщать об этом в ИФНС. При определении размера участия физического лица учитывается не только единоличное, но и семейное участие — вместе с супругом и несовершеннолетними детьми. Предположим, что гражданину принадлежит 10% акций иностранной компании, а его супруге — 5%. Семейное участие превышает 10%-й барьер. Сколько уведомлений нужно направить в ИФНС — одно на всю семью или два отдельно от мужа и от жены?

С.А. Тараканов: Следуя буквальному прочтению новой нормы, подавать уведомления должны оба супруга. Совместное участие не предусматривает ни подачу «семейного» или «группового» уведомления, ни освобождение одного из супругов от необходимости представления уведомления.

Сообщать в ИФНС нужно не только о прямом, но и о косвенном участии в иностранной компании. Как обычный гражданин, которому принадлежат акции российской организации, может получить такую информацию? Как акционер, он вправе узнать о том, где участвует его организация. Но вытянуть всю цепочку он вряд ли сможет.

С.А. Тараканов: У тех, кто полностью контролирует иностранные компании и структуры, сложностей не возникнет. А вот у некоторых налогоплательщиков, косвенно участвующих в иностранных компаниях, действительно, могут быть проблемы с получением информации о таком косвенном участии.

Конечно, этот вопрос необходимо было всесторонне проработать до издания новых норм. Тем более что со сложностями получения подобной информации могут столкнуться не только налогоплательщики, но и налоговые органы. Но невозможно создать с нуля идеальный правовой механизм.

Думаю, что здесь все-таки имеются в виду случаи, когда налогоплательщику объективно известна информация о своем косвенном участии в иностранной компании. Или когда он может получить эту информацию из отчетности иностранной компании, к которой имеет доступ на законных основаниях.

А проводить собственные налоговые расследования налогоплательщики не обязаны. НК не наделяет их для этого какими-то полномочиями и инструментами.

Уведомление о контролируемой иностранной компании (далее — КИК) нужно подавать в ИФНС не позднее 20 марта года, следующего за годом, в котором доля прибыли КИК подлежит учету у контролирующего лица. Такой учет необходим только в случаях, когда величина прибыли КИК достигает установленного порога, к примеру за 2015 г. она должна составлять не менее 50 млн руб. Значит, если прибыль КИК меньше такого порога и не подлежит учету, то и уведомление о КИК подавать не нужно?

С.А. Тараканов: Статья 25.14 НК определяет не только сроки представления уведомления о КИК, но и информацию, которая содержится в таком уведомлении. В частности, уведомление о КИК может содержать описание оснований для освобождения прибыли КИК от налогообложения.

Это определенно указывает на то, что подача уведомления о КИК не зависит от факта превышения порога прибыли иностранной компании, при достижении которого эта прибыль подлежит учету у контролирующего лица. Указанный порог установлен только в целях учета такой прибыли у контролирующего лица. Так что налогоплательщик все равно должен представить уведомление о КИК и описать в нем основания для освобождения прибыли КИК от налогообложения в соответствии с НК РФ.

Хочу обратить ваше внимание на то, что 50-миллионный порог рассчитывается в целом по одной иностранной компании, до определения доли из этой прибыли, приходящейся на одного акционера. Таким образом, исключаются ситуации, когда одни контролирующие лица компании обязаны уплатить налог, а другие контролирующие лица этой же компании уплатить налог не обязаны.

Если в 2016 г. организация подаст уведомление о КИК с указанием оснований для освобождения прибыли КИК от налогообложения, а в 2017 г. у нее таких оснований не будет, нужно ли будет что-то сообщать в налоговую?

С.А. Тараканов: Уведомление об участии в иностранных организациях, если причины для его представления не изменились, повторно подавать не нужно. Но эта норма касается только уведомления об участии в иностранных организациях, она не касается уведомления о КИК.

Уведомление о КИК может содержать причины, по которым прибыль КИК освобождается от налогообложения. Так что в ситуации, о которой вы говорите, уведомление о КИК необходимо представить.

А в обратной ситуации, если в 2016 г. организация подаст уведомление о КИК и учтет прибыль для целей налогообложения, а в 2017 г. сумма прибыли будет меньше предельного значения и компания будет освобождена от налогообложения, надо ли будет подавать уведомление снова?

С.А. Тараканов: Да, и в этой ситуации организация, хотя и освобождается от налогообложения, должна снова подать уведомление.

На какую величину прибыли КИК должен ориентироваться российский налогоплательщик для решения вопроса о том, должен ли он учитывать ее при налогообложении и подавать уведомление в ИФНС?

Прибыль КИК уменьшается на величину дивидендов, выплаченных этой иностранной компанией. При этом в самом порядке расчета суммы прибыли КИК о вычете выплаченных дивидендов ничего не сказано.

С.А. Тараканов: Для избежания двойного налогообложения дивиденды исключаются из подлежащей налогообложению прибыли КИК. При этом 50-миллионный порог рассчитывается по прибыли уже за вычетом дивидендов.

По общему правилу российские налогоплательщики должны учитывать прибыль КИК у себя в учете на дату принятия решения о распределении прибыли. Эта норма действует с 1 января 2015 г. Предположим, решение КИК о распределении прибыли принято в апреле 2015 г. Означает ли это, что, к примеру, индивидуальный предприниматель должен в 5-дневный срок по истечении месяца со дня принятия такого решения подать в ИФНС декларацию о предполагаемом доходе?

С.А. Тараканов: Финансовый год у иностранных организаций, по итогам которого определяется прибыль, может не совпадать с налоговыми периодами по налогу на прибыль организаций и налогу на доходы физических лиц.

Но дата признания доходов КИК в учете установлена единообразно для всех российских налогоплательщиков. Такой доход надо признавать на дату принятия решения о распределении прибыли. Либо, если решение о распределении прибыли за закончившийся финансовый год (определяемый по личному правилу конкретной компании) не было принято по 31 декабря, — на конец финансового года.

Полученный от КИК доход надо отражать в налоговых декларациях за соответствующий налоговый период. Думаю, что применение п. 7 ст. 227 НК РФ здесь вполне возможно и предприниматель действительно должен в 5-дневный срок подать в налоговый орган декларацию о предполагаемом доходе. Ведь экономическая выгода, полученная от КИК, учитывается при его налогообложении.

За непредставление уведомления об участии в иностранной организации (просрочку, неверные сведения) грозит штраф в размере 50 тыс. руб. А в отношении непредставления уведомления об участии в иностранной структуре без образования юридического лица (фонд, партнерство, траст) штрафа прямо не установлено. Значит, если налогоплательщик не подаст уведомление об участии в иностранной структуре без образования юридического лица, его не оштрафуют?

С.А. Тараканов: Оштрафуют. Налогоплательщик обязан представлять в ФНС два вида уведомлений (их наименования прописаны в НК) — об участии в иностранных организациях и о контролируемых иностранных компаниях. Определен состав сведений, которые указываются в этих уведомлениях: сведения об иностранных структурах без образования юридического лица, в том числе контролируемых налогоплательщиком.

Нормативные наименования этих документов фигурируют в формулировках составов правонарушений: ответственность наступает за непредставление именно этих документов или за их представление с недостоверными сведениями. Поэтому следует признать, что санкции за непредставление уведомления об участии в иностранной структуре без образования юридического лица все-таки установлены.

1 апреля Совет Федерации одобрил Закон о переносе срока подачи уведомления о более чем 10%-м участии (прямом и (или) косвенном) в иностранной организации. По нему организации и граждане, имеющие долю участия в таких структурах по состоянию на 15 мая 2015 г., должны подать уведомление не позднее 15 июня (прежний срок — 1 апреля). Новых форм таких уведомлений пока нет. А если к 15 июня их так и не утвердят?

(Прим. 6 апреля Президент РФ подписал Закон, вносящий поправки в НК РФ. касающиеся переноса срока уведомления Закон № 85-ФЗ)

С.А. Тараканов: Думаю, что к 15 июня формы уведомлений уже будут утверждены. Но в любом случае до утверждения специальных форм представить сведения с практической точки зрения невозможно. Ведь не определен будет, в частности, состав этих сведений. Так что до тех пор, пока новые формы не будут утверждены, будет отсутствовать и ответственность за их непредставление по ст. 129.6 НК РФ.

Также отмечу, что по новому Закону, если к 15 июня 2015 г. участие в иностранной структуре уже будет прекращено или сама структура будет ликвидирована, уведомление об участии в ней не нужно будет подавать.