«Налоговые» сроки | журнал «Главная книга. Конференц-зал» | № 1 от 2014 г. | разработка
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Форум
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Семинар «Налоги и взносы — 2014», актуально на 16 декабря 2013 г.

Содержание

«Налоговые» сроки

С конца августа 2013 года действует новая редакция пункта 6 статьи 100 НК, которая изменила срок подготовки возражений на акт налоговой проверки. Теперь он составляет месяц со дня получения акта, а не 15 рабочих дней. Также в течение месяца, а не 10 рабочих дней сейчас можно готовить возражения на «беспроверочный» акт о налоговом правонарушении, составленный налоговиками в порядке статьи 101.4 НКСтатья 100 НК РФ
6. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка... в течение одного месяца со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в... налоговый орган письменные возражения по указанному акту...

Статья 101.4 НК РФ
5. Лицо, совершившее налоговое правонарушение, вправе... в течение одного месяца со дня получения акта представить в... налоговый орган письменные возражения по акту...
.

В какой срок налоговики должны ознакомить с материалами допмероприятий налогового контроля

Одновременно с этими поправками в статье 101 НК появился срок, когда налогоплательщика должны ознакомить с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля. Такие мероприятия руководитель инспекции может назначить при рассмотрении материалов проверки, если решит, что надо получить дополнительные доказательства отсутствия или наличия события налогового правонарушения. До 25 августа 2013 года Кодекс просто декларировал право налогоплательщика на ознакомление с материалами допмероприятий, не устанавливая порядок реализации этого права. Сейчас в Кодексе сказано, что для ознакомления с этими материалами налогоплательщик должен подать соответствующее заявление. Если же оно подано, то ознакомить налогоплательщика с материалами допмероприятий должны не позднее 2 рабочих дней до дня рассмотрения материалов проверкиСтатья 101 НК РФ
2. В случае подачи лицом, в отношении которого проводилась налоговая проверка, заявления об ознакомлении с материалами дела налоговый орган обязан ознакомить такое лицо (его представителя) с материалами налоговой проверки и материалами дополнительных мероприятий налогового контроля не позднее двух дней до дня рассмотрения материалов налоговой проверки.
.
Не могу сказать, что формулировка удачная.

Во-первых, всегда плохо, когда за точку отсчета срока взято его окончание, а не начало. Во-вторых, термин «ознакомление» подразумевает, что я куда-то пришла и меня там с чем-то ознакомили. В действительности это может означать, что мне покажут документы и дадут время их почитать, но копии делать не разрешат.

Поэтому было бы правильнее, если бы материалы допмероприятий предоставлялись налогоплательщику. А еще лучше и правильнее — безо всяких заявлений. Прилагаются же к акту проверки документы, подтверждающие факты нарушений, выявленных при проверке. Допмероприятия назначаются как раз для сбора дополнительных доказательств, касающихся этих нарушений. Следовательно, материалы допмероприятий не что иное, как документы, подтверждающие наличие нарушений или их отсутствие. О необходимости направления материалов допмероприятий налогоплательщику настаивал Пленум ВАС в пункте 38 Постановления № 57. Правда, в нем же Пленум оговорился, что ненаправление материалов допмероприятий может быть основанием для отмены решения налогового органа, только если суд решит, что это существенно нарушило права налогоплательщикаПостановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57
38. Принимая во внимание, что... статьей [101 НК РФ] не предусмотрены порядок и сроки направления лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка, материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, а также не установлен срок для направления данным лицом возражений на такие материалы, судам необходимо исходить из того, что применительно к положениям [пп. 5, 6 ст. 100 НК РФ]... налоговым органом направляются такому лицу... эти материалы, а лицо (его представитель) вправе представить налоговому органу свои возражения.
В случае ненаправления налоговым органом лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка, материалов дополнительных мероприятий налогового контроля суд... оценивает существенность данного нарушения.
Если по итогам исследования обстоятельств конкретного дела, в том числе характера и объема полученных в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля материалов, суд приходит к выводу о том, что ненаправление названных материалов лицу не привело к существенному нарушению его прав, соответствующее решение налогового органа не может быть признано недействительным.
.

В-третьих, сами налоговики могут оказаться в ситуации, когда дату рассмотрения материалов проверки придется переносить, чтобы соблюсти срок, установленный НК. Например, назначили дату рассмотрения материалов проверки с учетом допмероприятий на 23 декабря 2013 года, а 20 декабря налогоплательщик подал заявление с требованием ознакомить его с материалами допмероприятий. 21 и 22 декабря — это выходные. Так что 2 рабочих дней до дня рассмотрения материалов проверки у инспекции нет. Поэтому дату рассмотрения придется переносить минимум на 25 декабря.

Хотя в любом случае такой порядок лучше, чем никакого. А если вы хотите быть в курсе всего, что смогли «накопать» налоговые органы в процессе допмероприятий, пишите заявление об ознакомлении с их материалами заранее. Лучше всего прямо при их назначении, ведь вопрос о проведении допмероприятий решается при рассмотрении материалов проверки.

Какой излишне возмещенный налог может признаваться недоимкой

Следующая августовская поправка приравняла к недоимкам суммы налога, излишне возмещенного налогоплательщику. А это означает не только то, что излишне возмещенную сумму придется вернуть (право налоговиков взыскать такие суммы Президиум ВАС подтвердил еще в 2012 году в Постановлении № 12207/2011), но и то, что на нее будут начисляться пени по статье 75 НК. Причем пени будут начисляться не со дня, когда налоговый орган выявит свою ошибку, и не со дня, когда вступит в силу решение по проверке, а со дня, с которого излишне возмещенные суммы будут признаваться недоимкой. А они будут признаваться недоимкой:

— если налог был возвращен, то со дня фактического получения денег налогоплательщиком;

— если налог был зачтен, то со дня принятия решения о зачетеСтатья 101 НК РФ
8. В случае обнаружения в ходе налоговой проверки суммы налога, излишне возмещенной на основании решения налогового органа... указанная сумма признается недоимкой по налогу со дня фактического получения налогоплательщиком средств (в случае возврата...) или со дня принятия решения о зачете суммы налога, заявленной к возмещению (в случае зачета...).
.

Бесспорно, норма изложена коряво и в ее формулировках можно найти массу оснований для споров, но замысел законодателя в целом ясен.

По-настоящему спорный вопрос лишь один: к каким налогам может применяться эта норма? Если особо не вникать, то вроде как ко всем налогам сразу. Так разъяснила и ФНС в Письме от 20.09.2013 № АС-4-2/16981Письмо ФНС от 20.09.2013 № АС-4-2/16981
2. [Пункт 8 ст. 101 НК РФ]... дополнен новым абзацем, устанавливающим в случае обнаружения в ходе налоговой проверки суммы налога, излишне возмещенной на основании решения налогового органа, необходимость отражения в решении [по проверке]... указанной суммы в качестве недоимки по налогу со дня фактического получения налогоплательщиком средств (в случае возврата...) или со дня принятия решения о зачете суммы налога, заявленной к возмещению (в случае зачета...).
...данная норма не ограничена видами налога, по которым в указанном случае в соответствующем решении может быть приведена информация о признании излишне возмещенных сумм недоимкой.
.

Но если почитать Кодекс повнимательнее, понимаешь, что словосочетание «возмещение налога» применяется там только в отношении двух налогов — НДС и акцизов. Правда, есть еще пункт 2 статьи 275 НК, в котором сказано, что если сумма налога на прибыль с дивидендов, подлежащего удержанию налоговым агентом, составила отрицательную величину, то обязанность по уплате налога не возникает и возмещение из бюджета не производится. Но о возмещении чего говорится в этой норме? Точно не о возмещении налога, так как обязанность по его уплате даже не возникла.

В статье 78 НК, которая ведает зачетами и возвратами излишне уплаченных налогов, слово «возмещение» встречается только в пункте 14 и опять-таки в связи с НДС. Все остальные налоги возвращаются и зачитываются, но не возмещаются. Возмещается только НДС или акциз, так как только по ним есть вычеты, которые могут превысить начисления.

Поэтому можно говорить о том, что новая норма пункта 8 статьи 101 НК применяется лишь в отношении излишне возмещенного НДС и акцизов. Соответственно, она не касается ситуаций, когда налоговики вернули или зачли вам переплату по другим налогам, а потом выявили, что никакой переплаты у вас и не было. Найдет ли эта позиция поддержку у судей? Поживем — увидим. Надеюсь, они будут читать закон буквально.

Самыми невнятными получились поправки, устанавливающие правила направления требования об уплате задолженности, выставленного на основании «беспроверочного» решения о привлечении к ответственности. Чтобы с ними разобраться, придется начать издалека, то есть с самого «беспроверочного» решения. Таким решением нельзя оштрафовать только по трем статьям Кодекса — 120, 122 и 123. В частности, в порядке, установленном статьей 101.4 НК, организацию могут привлечь к ответственности:

— за нарушение порядка постановки на налоговый учет;

— за несообщение об открытии счета в банке;

— за нарушение установленного способа подачи декларации;

— за непредставление документов или информации по требованию ИФНС.

Естественно, требование об уплате штрафа можно выставить только на основании вступившего в силу решения. И Пленум ВАС в пункте 48 Постановления № 57 разъяснил нам, что такое решение вступает в силу либо со дня его вручения лицу, в отношении которого оно вынесено, либо со дня, когда решение считается полученным.

С 25 августа в статье 101.4 НК нет специального порядка направления «беспроверочного» решения. Поэтому применяются общие правила, установленные новой редакцией пункта 4 статьи 31 Кодекса, действующей с той же даты. И «беспроверочное» решение, отправленное нам по почте, считается полученным на 6-й рабочий день со дня его отправкиПостановление Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57
48. Поскольку [ст. 101.4 НК РФ]... не определен... срок для вступления в силу решений налогового органа, вынесенных по результатам рассмотрения материалов иных мероприятий налогового контроля... необходимо исходить из того, что названные решения вступают в силу со дня их вручения лицу... в отношении которого они... вынесены, либо со дня, когда они считаются полученными.

Статья 31 НК РФ
4. В случаях направления документа налоговым органом по почте заказным письмом датой его получения считается шестой день со дня отправки заказного письма.
.

Кстати, имейте в виду, что теперь, если специальными нормами Кодекса не установлен срок, когда тот или иной документ, отправленный инспекцией по почте, считается полученным налогоплательщиком, таким сроком всегда признается 6-й рабочий день со дня отправки документа.

В общем, с решением и датой его вступления в силу более или менее понятно. Но сейчас из пункта 10 статьи 101.4 НК следует, что на основании «беспроверочного» решения могут выставить требование об уплате не только пени и штрафа, но и налогаСтатья 101.4 НК РФ
10. На основании... решения о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение... этому лицу... направляется требование об уплате... налога (сбора), пеней и штрафа в порядке и сроки, которые установлены [статьями 60, 69, 70 НК РФ]...
.

Вопрос: какой налог могут потребовать уплатить на основании «беспроверочного» решения? Речь может идти только о налоге, исчисленном вами к уплате в поданной декларации и не уплаченном в срок. Ведь иные недоимки без проверки выявить просто невозможно. На это указал и Пленум ВАС. Но для выставления требования об уплате налога, исчисленного вами в декларации, процедура, предусмотренная статьей 101.4 НК, не нужна. Налоговики могут просто составить документ о выявлении недоимки и на его основании выставить требование, как это предусмотрено пунктом 1 статьи 70 КодексаПостановление Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57
50. ...доначисление сумм налога может быть осуществлено налоговым органом только по результатам проведения налоговой проверки.

Статья 70 НК РФ
1. Требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику... не позднее трех месяцев со дня выявления недоимки...
При выявлении недоимки налоговый орган составляет документ по форме, утверждаемой [ФНС]...
.

Кроме того, для запуска процедуры привлечения к ответственности по правилам статьи 101.4 НК нужен акт об обнаружении фактов, свидетельствующих о налоговом правонарушении. А неуплата налога, исчисленного к уплате в декларации, ответственности по статье 122 НК не влечет, а значит, и налоговым правонарушением не является. За это налогоплательщику начисляются только пени. С этим согласны и Пленум ВАСПостановление Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57
19. Статьей 122 НК РФ предусмотрена ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия).
...следует исходить из того, что бездействие налогоплательщика, выразившееся исключительно в неперечислении в бюджет указанной в... декларации или налоговом уведомлении суммы налога, не образует состав [этого] правонарушения... В этом случае с него подлежат взысканию пени.
,
и контролирующие органы, посмотрите, например, Письмо Минфина от 26.09.2011 № 03-02-07/1-343.

Так какое же событие, кроме проверки, может стать основанием для начала процедуры, в завершение которой налоговики могут не только взыскать штраф, но и потребовать уплатить налог? Только подача декларации с просрочкой.

Конечно, в большинстве случаев, когда у налоговиков уже есть декларация, им проще провести ее камеральную проверку, результаты которой оформить уже по правилам статей 100 и 101 НК. В инспекциях именно так и поступают.

Более того, они по статье 119 НК не штрафуют до тех пор, пока декларацию не получат, — боятся неправильно штраф посчитать. Ведь пока нет декларации, неизвестны ни сумма налога к уплате, исчисленная налогоплательщиком ни период просрочки подачи декларации. А также непонятно, уплачен налог или нет. В то время как штраф по статье 119 НК считается исходя именно из этих данных. Довольствоваться же минимальным штрафом налоговики не хотят. Кто-то даже говорил мне, что программное обеспечение, установленное в инспекциях, не позволяет сформировать решение о привлечении к ответственности по статье 119 НК, если не проведена камеральная проверка декларации.

Но тут уже инспекторам стоит учесть, что, когда вся камеральная проверка заключается в фиксации несвоевременного представления декларации, они рискуют. Еще до Постановления № 57 находились суды, которые считали, что в такой ситуации налоговый орган должен действовать по правилам статьи 101.4 НК. То есть составить акт в течение 10 рабочих дней со дня истечения срока подачи декларации, а не в течение 3 месяцев со дня ее подачи. А раз так, то и сроки на принятие решения будут значительно короче. Значит, есть риск пропустить и сроки на взыскание штрафа. Так и произошло в одном деле, рассмотренном ФАС Восточно-Сибирского округаПостановление ФАС ВСО от 27.02.2013 № А78-3521/2012
В связи с тем, что факт несвоевременного представления... декларации... установлен непосредственно в день представления налогоплательщиком декларации, суд указал на... пропуск инспекцией совокупного срока на взыскание штрафа в судебном порядке.
[Суды]... правомерно пришли к выводу, что налоговый орган при выявлении… правонарушения, выразившегося в несвоевременном представлении... декларации... неверно применил форму налогового контроля (камеральная проверка), руководствуясь положениями [ст. 88 НК РФ]... о проведении проверки в течение трех месяцев. Выявление... лишь факта несвоевременного представления... декларации, обнаруженного непосредственно в день представления, не требовало проведения камеральной... проверки... поскольку... инспекцией не проверялась правильность исчисления... налога, не запрашивались подтверждающие документы и не проводились иные мероприятия налогового контроля, применение которых предусмотрено... лишь в рамках проведения налоговых проверок.
.

Ну а в пункте 37 Постановления № 57 Пленум ВАС разъяснил, что все дела о налоговых нарушениях, не связанных с неправильным исчислением или несвоевременной уплатой налогов, должны рассматриваться в порядке статьи 101.4 НК. Вместе с тем Пленум сделал оговорку, что если правонарушение выявлено в процессе проверки, то наложить штраф за него можно и в решении по проверке, самостоятельный процесс по правилам статьи 101.4 НК для этого затевать не нужно.

Итак, какой налог нам могут указать в требовании, выставленном на основании решения, принятого по правилам статьи 101.4 НК, мы установили. Это налог, который исчислен к уплате в декларации и не уплачен на дату ее представления с просрочкой. Конечно, с оговоркой, что срок уплаты этого налога уже наступил.

Переходим собственно к сроку направления требования. Пункт 10 статьи 101.4 Кодекса теперь говорит нам, что требование направляется в сроки, которые установлены статьей 70 НК. А в ней четыре пункта, и ни один не устанавливает срок направления требований по «беспроверочным» решениям. Есть срок для требования, выставленного по результатам налоговой проверки, и срок для требования, выставленного на основании документа о выявлении недоимки. Формально ни тот ни другой к нашей ситуации не относятся. Как мы когда-то выяснили в этой аудитории, требование на основании документа о выявлении недоимки могут выставить, когда в срок не уплачен налог, который:

— или исчислен самим налогоплательщиком в поданной декларации;

— или исчислен налоговым органом и указан им в отправленном налогоплательщику налоговом уведомлении.

Кстати, все это подтвердил и Пленум ВАС в пункте 50 Постановления № 57. Согласился он и с тем, что трехмесячный срок на выставление требования при выявлении неуплаты налога, заявленного в декларации, начинает течь со дня, следующего:

— или за последним днем срока уплаты налога или авансового платежа, если декларация сдана вовремя;

— или за днем подачи декларации, если она представлена с просрочкойПостановление Пленума ВАС от 30.07.2013 № 57
50. ...в срок, предусмотренный [п. 1 ст. 70 НК РФ]... направляется требование об уплате суммы налога, которая была указана в налоговой декларации (расчете авансового платежа) или налоговом уведомлении, но фактически не перечислена налогоплательщиком в бюджет. При этом под днем выявления недоимки следует понимать следующий день после наступления срока уплаты налога (авансового платежа), а в случае представления налоговой декларации (расчета авансового платежа) с нарушением установленных сроков — следующий день после ее представления.
.

Так все-таки в какой срок надо выставлять требование, выставленное на основании «беспроверочного» решения? Думаю: и налоговые органы, и суды по-прежнему будут считать, что в срок, установленный пунктом 2 статьи 70 НК для требований, выставляемых на основании решений по проверкам. То есть в течение 20 рабочих дней со дня вступления «беспроверочного» решения в силу.

Почему нам важно знать предельный срок на выставление требования? Потому что этот срок имеет значение для подсчета сроков на бесспорное взыскание налоговой задолженности за счет денег на счетах налогоплательщика и на ее судебное взыскание. Об этих сроках мы сейчас поговорим подробнее. Конечно, есть еще срок на взыскание налоговой задолженности за счет имущества налогоплательщика. Но его мы рассматривать не будем. Главное, чтобы вы поняли принцип подсчета сроков, а дальше вы любой срок сами рассчитаете.

Читать далее
НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ОПРОС
Какая тема интернет-конференции для вас наиболее интересна?

Вы можете выбрать до 3 вариантов ответа

НДС
Налог на прибыль
НДФЛ и взносы
Зарплатные вопросы
Отпускные
Пособия
Онлайн-ККТ
Учет расходов
Основные средства
Спецрежимы (УСН, ЕНВД, ПСН)
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.69%
декабрь 2018 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 781

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.75%

История

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГКВесенний конгресс ТАСКОМ