Выемка документов и предметов
Законна ли выемка при камералке
Сразу скажу, что строго по НК выемка возможна только при проведении выездной налоговой проверки. Это прямо следует из пункта 1 статьи 94 НК, где сказано, что выемка осуществляется на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, проводящего выездную проверку. Более того, так как выемка совершается в помещении налогоплательщика, у налоговиков должно быть право доступа в него. А до нового года правом такого доступа они обладают также лишь при проведении ВНП.
Путаницу вносит пункт 4 статьи 93 НК, в котором написано, что в случае отказа от представления документов или их непредставления в срок инспектор, проводящий налоговую проверку, вправе произвести их выемку. При этом в норме ничего не сказано о том, какую именно налоговую проверку проводит инспектор — выездную или камеральную. Но заметьте: там прямо указано, что выемка проводится в порядке, установленном статьей 94 НК. Вот и получается, что провести выемку может только «выездной» инспекто
4. В случае... отказа или непредставления указанных документов в установленные сроки должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, производит выемку необходимых документов в порядке, предусмотренном [ст. 94 НК РФ]...
Статья 94 НК РФ
1. Выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего [ВНП]....
Тем не менее не только налоговики на местах, но и Федеральная налоговая служба почему-то уверены, что выемку инспекторы вправе провести и при камералке. Об этом говорится в пункте 2.8 Рекомендаций по проведению камеральных проверок, данных
2.8. Необходимо учитывать, что... при проведении камеральной налоговой проверки налоговый орган не вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения и документы, за исключением:
ж) любых документов, являющихся основанием для исчисления и уплаты налогов, связанных с использованием природных ресурсов...
В случае... отказа или непредставления указанных документов в установленные сроки должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, производит выемку необходимых документов в порядке, предусмотренном [ст. 94 НК РФ]....
Правда, свежих судебных споров по этому вопросу я не встречала. Видимо, потому, что при камеральной проверке инспектору проще полностью снять налогоплательщику расходы и вычеты
Три основания для выемки
По закону при выездной проверке выемка возможна по двум причинам. Первая — налогоплательщик не представил документы по требованию в срок или отказался их представить. Естественно,
Вторая причина для выемки — наличие у «выездников» достаточных оснований полагать, что необходимые для проверки документы могут быть уничтожены, изменены или заменены. В этом случае в постановлении о производстве выемки, по-хорошему, должны фигурировать обстоятельства, по которым инспекторы считают возможным уничтожение или подмену бумаг. На обязательность такой мотивировочной части постановления о выемке указывает и большинство судов, в частности ФАС Уральского округа в Постановлении от 29.02.2012
14. При наличии у осуществляющих [ВНП]... должностных лиц достаточных оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены, производится выемка этих документов в порядке, предусмотренном [ст. 94 НК РФ]...
Письмо ФНС от 15.03.2012 № АС-4-2/4378
При этом существует судебная практика, свидетельствующая о достаточности ссылки налогового органа на наличие оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены [(Постановление ФАС ВСО от 15.05.2008 № А33-11245/2007)]....
Но существует еще одно основание для выемки, которое прямо не указано в НК, но законность которого подтвердил Президиум ВАС в Постановлении от 26.04.2011
Суд решил, что налоговики вправе провести выемку подлинников документов, если для проведения мероприятий налогового контроля недостаточно их копий. Например, для проведения почерковедческой экспертизы. Причем в этом случае они не обязаны доказывать, что у них есть достаточные основания полагать, что документы могут быть уничтожены или заменены. Хотя, исходя из формулировки пункта 8 статьи 94 НК, на основании которого ВАС пришел к этому выводу, должны соблюдаться оба этих условия.
Других оснований для выемки не существует. Так, в частности, не является поводом для изъятия документов неявка директора организации для дачи пояснений в инспекцию.
Процедура изъятия документов и предметов
До начала процедуры выемки инспектор должен:
— во-первых, предъявить вам мотивированное постановление, вынесенное должностным лицом, которое включено в состав проверяющей бригады, и утвержденное начальником инспекции, которая назначила ВНП, или его заместителем;
— во-вторых, предложить вам добровольно выдать документы.
И только если вы откажетесь, выемку проведут принудительно. В ходе выемки инспекторы вправе вскрывать помещения или сейфы, в которых могут находиться интересующие их документы или предметы.
Какие предметы изымают налоговики? Обычно это системные блоки компьютеров, с жестких дисков которых инспекторы надеются получить интересующую их информацию. Впрочем, инспекторы могут и не изымать сам компьютер, а скопировать информацию из него на съемный носитель, например флеш-карт
Изъятие системных блоков, содержащих информацию о налогоплательщике, необходимую для проведения выездной налоговой проверки, не противоречит статье 94 НК РФ.
Письмо ФНС от 17.07.2013 № АС-4-2/12837
1.6. При производстве действий по осуществлению налогового контроля налоговые органы вправе применить технические средства...
Технические средства применяют в случаях, когда:
иными средствами фиксация информации невозможна (например, применение съемных электронных носителей при выемке информации из компьютерной техники налогоплательщика)..
Выемка должна проходить в дневное время (не ранее 6 часов утра и не позднее 10 часов вечера) в присутствии представителя организации и как минимум двух понятых. Как вы знаете, представитель организации — это ее руководитель или уполномоченное им лицо, действующее по доверенности. И выемка будет законной, только если при ее проведении присутствует кто-либо из таких лиц. Хотя ФАС Московского округа однажды посчитал, что представителем организации при выемке может быть и просто ее работник, например маркетолог или юрист. Тем не менее я сомневаюсь, что продавца или уборщицу суды сочтут надлежащими представителями фирмы, а выемку исключительно в их присутствии — законно
2. Не допускается производство выемки документов и предметов в ночное время.
3. Выемка документов и предметов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов и предметов.
Постановление ФАС МО от 04.05.2010 № КА-А40/4010-10
Довод жалобы заявителя об изъятии документов в отсутствие единственного законного представителя общества — генерального директора... отклоняется судом... поскольку из протокола выемки... следует, что выемка производилась в присутствии представителей налогоплательщика... маркетолога и... юриста общества... Положениями ст. 94 НК РФ не предусмотрено, что только генеральный директор является единственным представителем юридического лица при проведении налоговой проверки..
Понятыми не могут быть должностные лица налоговых органов. То есть не любые работники инспекции, а лишь должностные лица. Поэтому суды не признают выемку незаконной
В ходе выемки оформляется протокол, который должен подписать и представитель компании. Протокол нужно изучить очень внимательно, так как именно в нем или в прилагаемых к нему описях должны быть перечислены все изъятые документы. И это в ваших интересах. Поскольку чем подробнее будет протокол или описи, копии которых должны быть вам вручены после выемки, тем больше у вас шансов по завершении проверки получить из инспекции то, что изъяли инспекторы. Между тем инспекторы нередко ленятся составлять подробные описи и могут ограничиться указанием количества папок, прошивок или пачек изъятых документов без какого бы то ни было намека на то, какие именно документы в этих папках или прошивках содержатся. Они забывают о том, что только подробная опись изъятых документов позволяет легализовать использование полученных документов как доказательств по делу о налоговом правонарушени
7. Изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности — стоимости предметов..
По идее, в ходе выемки с изымаемых документов изготавливают копии, которые заверяются инспектором и передаются налогоплательщику. Но если документов много, то это не всегда возможно. Тогда копии должны изготовить в инспекции и передать вам в течение 5 рабочих дней со дня изъяти
8. При изъятии... документов с них изготавливают копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются. При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия..
Изъятые документы прошнуровываются, пронумеровываются и скрепляются печатью организации или подписью ее представителя.
Кстати, для того чтобы заставить инспекторов надлежащим образом выполнять свои обязанности в ходе выемки, некоторые налогоплательщики ведут видеозапись этого процесса. И в деле, рассмотренном ФАС Уральского округа в Постановлении от 08.05.2013
