Выемка документов и предметов | журнал «Главная книга. Конференц-зал» | № 3 от 2014 г. | разработка
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Форум
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Семинар «Камеральные и выездные проверки: от начала до решения», актуально на 16 июня 2014 г.

Содержание

Выемка документов и предметов

Законна ли выемка при камералке

Сразу скажу, что строго по НК выемка возможна только при проведении выездной налоговой проверки. Это прямо следует из пункта 1 статьи 94 НК, где сказано, что выемка осуществляется на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, проводящего выездную проверку. Более того, так как выемка совершается в помещении налогоплательщика, у налоговиков должно быть право доступа в него. А до нового года правом такого доступа они обладают также лишь при проведении ВНП.

Путаницу вносит пункт 4 статьи 93 НК, в котором написано, что в случае отказа от представления документов или их непредставления в срок инспектор, проводящий налоговую проверку, вправе произвести их выемку. При этом в норме ничего не сказано о том, какую именно налоговую проверку проводит инспектор — выездную или камеральную. Но заметьте: там прямо указано, что выемка проводится в порядке, установленном статьей 94 НК. Вот и получается, что провести выемку может только «выездной» инспекторСтатья 93 НК РФ
4. В случае... отказа или непредставления указанных документов в установленные сроки должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, производит выемку необходимых документов в порядке, предусмотренном [ст. 94 НК РФ]...

Статья 94 НК РФ
1. Выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего [ВНП]...
.
Кроме того, форма постановления о выемке, утвержденная Приказом ФНС от 31.05.2007 № ММ-3-06/338@, предусматривает, что такое постановление может быть оформлено только при выездной ревизии.

Тем не менее не только налоговики на местах, но и Федеральная налоговая служба почему-то уверены, что выемку инспекторы вправе провести и при камералке. Об этом говорится в пункте 2.8 Рекомендаций по проведению камеральных проверок, данных ФНСПисьмо ФНС от 16.07.2013 № АС-4-2/12705
2.8. Необходимо учитывать, что... при проведении камеральной налоговой проверки налоговый орган не вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения и документы, за исключением:
ж) любых документов, являющихся основанием для исчисления и уплаты налогов, связанных с использованием природных ресурсов...
В случае... отказа или непредставления указанных документов в установленные сроки должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, производит выемку необходимых документов в порядке, предусмотренном [ст. 94 НК РФ]...
.

Правда, свежих судебных споров по этому вопросу я не встречала. Видимо, потому, что при камеральной проверке инспектору проще полностью снять налогоплательщику расходы и вычеты из-за непредставления документов, чем заморачиваться с выемкой.

Три основания для выемки

По закону при выездной проверке выемка возможна по двум причинам. Первая — налогоплательщик не представил документы по требованию в срок или отказался их представить. Естественно, из-за этого можно изъять лишь те документы, которые были истребованы. Кроме того, в этом случае провести выемку налоговики могут не ранее окончания срока, отведенного налогоплательщику для подачи документов в инспекцию. Это правило действует и тогда, когда налогоплательщик заявил инспекторам, что отказывается от представления документов. Ведь никто не мешает налогоплательщику, заявившему такой отказ, передумать и не только представить документы, но и сделать это в срок.

Вторая причина для выемки — наличие у «выездников» достаточных оснований полагать, что необходимые для проверки документы могут быть уничтожены, изменены или заменены. В этом случае в постановлении о производстве выемки, по-хорошему, должны фигурировать обстоятельства, по которым инспекторы считают возможным уничтожение или подмену бумаг. На обязательность такой мотивировочной части постановления о выемке указывает и большинство судов, в частности ФАС Уральского округа в Постановлении от 29.02.2012 № Ф09-112/12. Однако ФНС уверена, что налоговикам в постановлении достаточно просто сослаться на наличие угрозы уничтожения или подмены документов, что и сделает его в полной мере мотивированнымСтатья 89 НК РФ
14. При наличии у осуществляющих [ВНП]... должностных лиц достаточных оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены, производится выемка этих документов в порядке, предусмотренном [ст. 94 НК РФ]...

Письмо ФНС от 15.03.2012 № АС-4-2/4378
При этом существует судебная практика, свидетельствующая о достаточности ссылки налогового органа на наличие оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены [(Постановление ФАС ВСО от 15.05.2008 № А33-11245/2007)]...
.

Но существует еще одно основание для выемки, которое прямо не указано в НК, но законность которого подтвердил Президиум ВАС в Постановлении от 26.04.2011 № 18120/10.

Суд решил, что налоговики вправе провести выемку подлинников документов, если для проведения мероприятий налогового контроля недостаточно их копий. Например, для проведения почерковедческой экспертизы. Причем в этом случае они не обязаны доказывать, что у них есть достаточные основания полагать, что документы могут быть уничтожены или заменены. Хотя, исходя из формулировки пункта 8 статьи 94 НК, на основании которого ВАС пришел к этому выводу, должны соблюдаться оба этих условия.

Других оснований для выемки не существует. Так, в частности, не является поводом для изъятия документов неявка директора организации для дачи пояснений в инспекцию.

Процедура изъятия документов и предметов

До начала процедуры выемки инспектор должен:

— во-первых, предъявить вам мотивированное постановление, вынесенное должностным лицом, которое включено в состав проверяющей бригады, и утвержденное начальником инспекции, которая назначила ВНП, или его заместителем;

— во-вторых, предложить вам добровольно выдать документы.

И только если вы откажетесь, выемку проведут принудительно. В ходе выемки инспекторы вправе вскрывать помещения или сейфы, в которых могут находиться интересующие их документы или предметы.

Какие предметы изымают налоговики? Обычно это системные блоки компьютеров, с жестких дисков которых инспекторы надеются получить интересующую их информацию. Впрочем, инспекторы могут и не изымать сам компьютер, а скопировать информацию из него на съемный носитель, например флеш-картуПостановление ФАС СЗО от 21.01.2011 № А56-22188/2010
Изъятие системных блоков, содержащих информацию о налогоплательщике, необходимую для проведения выездной налоговой проверки, не противоречит статье 94 НК РФ.

Письмо ФНС от 17.07.2013 № АС-4-2/12837
1.6. При производстве действий по осуществлению налогового контроля налоговые органы вправе применить технические средства...
Технические средства применяют в случаях, когда:
иными средствами фиксация информации невозможна (например, применение съемных электронных носителей при выемке информации из компьютерной техники налогоплательщика).
.

Выемка должна проходить в дневное время (не ранее 6 часов утра и не позднее 10 часов вечера) в присутствии представителя организации и как минимум двух понятых. Как вы знаете, представитель организации — это ее руководитель или уполномоченное им лицо, действующее по доверенности. И выемка будет законной, только если при ее проведении присутствует кто-либо из таких лиц. Хотя ФАС Московского округа однажды посчитал, что представителем организации при выемке может быть и просто ее работник, например маркетолог или юрист. Тем не менее я сомневаюсь, что продавца или уборщицу суды сочтут надлежащими представителями фирмы, а выемку исключительно в их присутствии — законнойСтатья 94 НК РФ
2. Не допускается производство выемки документов и предметов в ночное время.
3. Выемка документов и предметов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов и предметов.

Постановление ФАС МО от 04.05.2010 № КА-А40/4010-10
Довод жалобы заявителя об изъятии документов в отсутствие единственного законного представителя общества — генерального директора... отклоняется судом... поскольку из протокола выемки... следует, что выемка производилась в присутствии представителей налогоплательщика... маркетолога и... юриста общества... Положениями ст. 94 НК РФ не предусмотрено, что только генеральный директор является единственным представителем юридического лица при проведении налоговой проверки.
.

Понятыми не могут быть должностные лица налоговых органов. То есть не любые работники инспекции, а лишь должностные лица. Поэтому суды не признают выемку незаконной из-за того, что в качестве понятых были приглашены уборщица или водитель инспекции. В качестве примера могу привести Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30.11.2013 № А31-13075/2012.

В ходе выемки оформляется протокол, который должен подписать и представитель компании. Протокол нужно изучить очень внимательно, так как именно в нем или в прилагаемых к нему описях должны быть перечислены все изъятые документы. И это в ваших интересах. Поскольку чем подробнее будет протокол или описи, копии которых должны быть вам вручены после выемки, тем больше у вас шансов по завершении проверки получить из инспекции то, что изъяли инспекторы. Между тем инспекторы нередко ленятся составлять подробные описи и могут ограничиться указанием количества папок, прошивок или пачек изъятых документов без какого бы то ни было намека на то, какие именно документы в этих папках или прошивках содержатся. Они забывают о том, что только подробная опись изъятых документов позволяет легализовать использование полученных документов как доказательств по делу о налоговом правонарушенииСтатья 94 НК РФ
7. Изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности — стоимости предметов.
.
На это указывают и судьи, посмотрите, например, Постановление 18 арбитражного апелляционного суда от 24.01.2011 № 18АП-13129/2010.

По идее, в ходе выемки с изымаемых документов изготавливают копии, которые заверяются инспектором и передаются налогоплательщику. Но если документов много, то это не всегда возможно. Тогда копии должны изготовить в инспекции и передать вам в течение 5 рабочих дней со дня изъятияСтатья 94 НК РФ
8. При изъятии... документов с них изготавливают копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются. При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия.
.

Изъятые документы прошнуровываются, пронумеровываются и скрепляются печатью организации или подписью ее представителя.

Кстати, для того чтобы заставить инспекторов надлежащим образом выполнять свои обязанности в ходе выемки, некоторые налогоплательщики ведут видеозапись этого процесса. И в деле, рассмотренном ФАС Уральского округа в Постановлении от 08.05.2013 № Ф09-3634/13, именно видеозапись выемки помогла доказать многочисленные нарушения, допущенные инспекторами, и признать выемку незаконной. А если выемка незаконна, то и все документы, изъятые в ходе такой выемки, — плоды отравленного дерева и не могут быть использованы как доказательства в деле о налоговом правонарушении.

Читать далее
НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ОПРОС
В каком месяце вы можете уйти в отпуск летом?
В июне: в июле отчетность, а в августе требования по ней
В августе: сдам отчетность и уеду
В любом: есть кем меня заменить
Ни в каком: отдыхают все остальные
Я удаленный бухгалтер, могу работать хоть на даче, хоть на море
Я не бухгалтер, мой отпуск к отчетности не привязан
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.36%
апрель 2019 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 781

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.75%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГКФорум
БЛИЖАЙШИЕ БУХГАЛТЕРСКИЕ МЕРОПРИЯТИЯ
Информации о мероприятиях в данный момент нет