Акт проверки: изучаем, возражаем
Когда и как возражать
После получения акта проверки у вас есть целый месяц на подготовку и представление в ИФНС возражени
6. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка... в течение одного месяца со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям..
Кстати, отсутствие письменных возражений не исключает вашего права заявлять о своем несогласии с актом во время рассмотрения материалов проверки. В этом случае ваши доводы, по крайней мере в резюмированном виде, должны быть занесены в протокол, составляемый в ходе такого рассмотрения.
Знакомиться с материалами, собранными инспекцией в ходе налоговой проверки, на мой взгляд, нужно обязательно и изучать все документы надо как можно тщательнее. Конечно, я понимаю, что главному бухгалтеру, который, как правило, и получает акт проверки, может быть тяжело сосредоточиться на оценке представленных налоговым органом доказательств. Просто потому, что он может быть весьма взволнован
На что обратить внимание при подготовке возражений
Во-первых, может оказаться, что инспекция, доначисляя налоги, неправильно применила нормы НК об исчислении налогов или не учла разъяснения Минфина и ФНС.
Во-вторых, инспекция могла нарушить установленную Налоговым кодексом процедуру получения тех или иных доказательств. Соответственно, можно говорить о недопустимости таких доказательств.
В-третьих, может быть и так, что доказательства получены с соблюдением всех требований Кодекса, но сведения, которые в них содержатся, не подтверждают факта вменяемого вашей компании нарушения. А значит, не выполняется условие об относимости доказательств.
А недопустимые и неотносимые доказательства не могут быть положены в основу принятого налоговым органом решени
3. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.
Статья 67 АПК РФ
1. Арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу..
Хороший и одновременно забавный пример доказательства, не имеющего отношения к делу, в свое время в этой аудитории привел Михаил Сергеевич Мухин. Он рассказал, что в акте одной проверки налоговики указали, что директор организации, будучи допрошенным, не подтвердил совершение сделки с проверяемой компанией. А при изучении протокола допроса свидетеля выяснилось, что все его показания сводились к одной-единственной фразе: «Я отказываюсь давать показания на основании
Мне известен и такой случай. Инспекторы в акте и решении по проверке ссылались на протоколы допросов учредителей и директоров контрагентов проверенной фирмы как на основные доказательства неуплаты ею налогов. Но представителям фирмы и даже судьям, несмотря на неоднократные предложения с их стороны, эти протоколы инспекторы так и не показали. Логично предположить, что либо допросы вообще не проводились, либо протоколы имели такие пороки, что их лучше было понадежней спрятат
Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания... обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на налоговый орган.
...материалы встречных проверок в отношении спорных контрагентов, протоколы допросов свидетелей налоговым органом суду не представлены несмотря на то, что суд дважды предлагал их представить....
Очень часто налоговики допускают неточности, а порой, пытаясь придать своим выводам
Что не надо указывать в возражениях
При подготовке возражений учтите и такой момент. Указав в возражениях на отсутствие или недостаточность у инспекции доказательств, подтверждающих ее позицию, вы даете инспекторам шанс устранить недочеты в своей работе, дополнить доказательную базу путем проведения дополнительных контрольных мероприятий.
Например, инспекторы в акте написали, что ваш поставщик — фирма-однодневка, ваша сделка с ним совершена только на бумаге, а оправдательные документы фиктивны. Однако руководителя контрагента не допрашивали, экспертизу его подписи не назначали.
Если вы будете настаивать, что считаете выводы инспекции в отсутствие протокола допроса и заключения эксперта необоснованными, налоговики примут решение о проведении дополнительных контрольных мероприятий, в ходе которых они могут добыть нужные доказательства. Если же в возражениях вы напишете, что не согласны с мнением инспекторов, поскольку товар от поставщика получен и реализован, выручка отражена в декларациях, что не опровергнуто инспекцией, то на недостаток доказательств внимание могут и не обратить. В дальнейшем, уже при обжаловании решения в вышестоящий налоговый орган, вы укажете на упущения в работе инспекторов, исправить которые после вынесения решения невозможно. И даже если налоговики проведут какие-либо мероприятия после вынесения решения, суд не примет полученные по их результатам доказательства как добытые с нарушением закон
Доводы жалобы относительно протокола осмотра (обследования)... не могут быть приняты судом, поскольку указанный протокол составлен после окончания... проверки и вынесения оспариваемого решения.
Ссылка инспекции на то, что представление дополнительных доказательств в ходе судебного разбирательства в подтверждение ранее сделанных выводов, допускается судебной практикой, является обоснованной. Однако, налоговым органом не учтено, что в силу [п. 3 ст. 64]... АПК РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением... закона..
Сами возражения на акт оформляются в свободной форме, и их описательная часть может быть изложена по принципу акына «что вижу, то пою». Главное, чтобы их подписал руководитель организации или лицо, уполномоченное доверенностью. В последнем случае доверенность надо приложить к возражениям. Но я рекомендую подходить к написанию возражений с тем прицелом, чтобы потом на их основе вы могли быстро и без проблем подготовить апелляционную жалобу, а если понадобится, то и жалобу в суд.
Читать далее
