Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 10 апреля 2017 г.
Содержание журнала № 8 за 2017 г.НДС-декларация: когда нельзя требовать документы по разделу 7
Чем льгота отличается от остальных не облагаемых НДС операций
В разделе 7 декларации по НДС отражаются все не облагаемые этим налогом операциираздел XII Порядка (приложение № 2 к Приказу ФНС от 29.10.2014 № ММВ-7-3/558@).
При этом требовать подтверждающие документы налоговики вправе только в отношении тех операций, которые отвечают понятию льготып. 1 ст. 56, п. 6 ст. 88 НК РФ. Это неоднократно разъясняли и суды, и контролирующие ведомствап. 14 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33 (далее — Постановление № 33); Письма ФНС от 22.12.2016 № ЕД-4-15/24737; Минфина от 03.12.2014 № 03-07-15/61906. Но инспекторы на местах иногда продолжают запрашивать документы у компаний по любым операциям, отраженным в разделе 7.
Происходит это во многом потому, что в НК прямо не указано, какое освобождение от НДС считается использованием льготы, а какое — нет. Но на основе закона и разъяснений ВАС выводы сделать можно.
Так, если отдельным категориям налогоплательщиков предоставляются преимущества по сравнению с другими, то это льгота. Она может выражаться в полном освобождении от НДС или в том, что льготник платит налог в меньшем размереп. 1 ст. 56 НК РФ. Льготы перечислены в ст. 149 НК РФ (однако далеко не все названные в ней операции являются льготными).
Например, льготы предоставленыподп. 4, 5 п. 2, подп. 14 п. 3 ст. 149 НК РФ:
•организациям дошкольного образования в части услуг по присмотру и уходу за детьми, а также по проведению занятий в кружках и студиях;
•коллегиям адвокатов, адвокатских бюро, адвокатских палат в части оказания услуг своим членам в связи с их профессиональной деятельностью;
•столовым образовательных и медицинских организаций в части произведенных и реализуемых ими продуктов питания.
Внимание
Применение пониженной ставки НДС не считается использованием налоговой льготы. Поэтому требовать документы, подтверждающие пониженную ставку, у вас не могутПисьмо Минфина от 03.09.2015 № 03-05-05-01/50668.
Если же освобождение от налога не имеет целью предоставление преимуществ одним лицам по сравнению с другими, совершающими такие же операции, то это называется специальным правилом налогообложенияп. 14 Постановления № 33. Так, специальные правила применяютсяподп. 10, 12 п. 2, подп. 15.3 п. 3 ст. 149 НК РФ:
•при реализации доли в уставном капитале организации;
•при предоставлении в пользование жилых помещений;
•при выдаче поручительств (гарантий) организацией, не являющейся банком.
Такие операции не будут облагаться НДС независимо от того, какой налогоплательщик их совершает. Это не льготы, и требовать подтверждающие документы по ним инспекция не вправеп. 14 Постановления № 33.
Кроме того, некоторые операции в принципе не являются объектом обложения НДС, в частности реализация землиподп. 6 п. 2 ст. 146 НК РФ. В число «необъектных» также входятп. 3 ст. 39, п. 2 ст. 146, статьи 147, 148 НК РФ:
•операции, не признаваемые реализацией товаров (работ, услуг);
•реализация товаров (работ, услуг) не на территории РФ.
Когда еще ИФНС вправе требовать документы во время НДС-камералки
Налоговики могут также потребоватьпп. 7—8.1 ст. 88, п. 10 ст. 165 НК РФ:
•если заявлен налог к возмещению — документы, подтверждающие правомерность вычетов;
•если не приложены обязательные сопутствующие документы — такие документы (к примеру, подтверждающие нулевую ставку НДС);
•если выявлены противоречия между сведениями в вашей декларации либо между вашей декларацией и декларацией другой компании, свидетельствующие о занижении суммы НДС либо о завышении возмещаемого НДС, — документы, касающиеся спорных операций.
Внимание
Квитанцию о приеме требования нужно передать налоговикам по ТКС в течение 6 рабочих дней со дня его отправки в любом случае. Иначе вам могут заблокировать счетп. 5.1 ст. 23, подп. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ. При этом непредставление такой квитанции само по себе основанием для штрафа по п. 1 ст. 126 НК РФ не являетсяРешение ФНС от 17.03.2016 № СА-3-9/4445@.
Есть еще несколько особых случаев, но обычных российских ООО, сдавших первичную декларацию, они не касаются. Поэтому мы и не будем их сейчас перечислять.
Какие-либо дополнительные документы налоговики запрашивать не вправеп. 7 ст. 88 НК РФ. Следовательно, если требование налоговиков не подпадает ни под один из названных случаев, оно незаконно.
Как бороться с незаконными требованиями
Неправомерные требования ИФНС вы вправе не выполнятьподп. 11 п. 1 ст. 21 НК РФ. Но поскольку налоговики, скорее всего, считают себя правыми, то в случае непредставления подтверждающих документов в течение 10 рабочих дней со дня получения требования возможнып. 3 ст. 93 НК РФ:
•налоговый штраф в размере 200 руб. за каждый документп. 1 ст. 126 НК РФ. Если таковых много, то сумма будет солидной;
•административный штраф директору в сумме от 300 до 500 руб.ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ;
•доначисление НДС и пени, штраф за неуплату налога в размере 20% от неуплаченной суммып. 1 ст. 122 НК РФ.
Все это вполне можно оспорить в судеПостановления АС ЗСО от 05.10.2015 № А27-22451/2014; АС ПО от 20.02.2015 № Ф06-20097/2013; Кемеровского облсуда от 28.04.2015 № 4А-279-15; Президиума ВАС от 18.09.2012 № 4517/12.
Чтобы не доводить до суда, постарайтесь убедить налоговиков по-хорошему. После получения требованияприложение № 15 к Приказу ФНС от 08.05.2015 № ММВ-7-2/189@ направьте в ИФНС письмо в произвольной форме. Укажите, что в отношении операции, по которой запрошены документы, в НК установлена не льгота по НДС, а специальные правила налогообложения (либо она не входит в объект обложения этим налогом). Ссылайтесь на позицию Пленума ВАС, Письма ФНС и Минфинап. 14 Постановления № 33; Письма ФНС от 22.12.2016 № ЕД-4-15/24737; Минфина от 03.12.2014 № 03-07-15/61906.
Если это не поможет, изложите все то же самое в возражениях на акт проверки.
* * *
Если же вы действительно применяли льготы, представлять документы в ИФНС вместе с декларацией не нужно — только по требованию налогового органа. И помните, что оно может быть направлено только в пределах срока камеральной проверки (3 месяца со дня представления декларациипп. 2, 6 ст. 88, п. 3 ст. 93 НК РФ).