Временно пребывающие в РФ иностранцы с патентом: как взять на работу | журнал «Главная книга. Конференц-зал» | № 5 от 2016 г. | разработка
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Форум
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Семинар ««Иностранный» труд в кадровом и налоговом учете», актуально на 24 мая 2016 г.

Содержание

Временно пребывающие в РФ иностранцы с патентом: как взять на работу

Срок действия патента

С 2016 г. российский работодатель вправе привлечь к труду временно пребывающего безвизового иностранца, только если у того есть патент. До этого можно было взять на работу безвизового мигранта и с разрешением на работу, если срок действия документа не закончился. Но начиная с 2015 г. новые разрешения таким иностранцам не выдают, а срок всех старых истек, поскольку составлял не более 1 года со дня въезда в РФп. 10 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ (ред., действ. до 01.01.2015).

Справка

Если иностранец — работник зарубежной компании приехал в командировку в Россию, например, для наладки оборудования, ему не нужны патент или разрешение на работу. Штрафовать его и принимающую организацию за отсутствие этих документов неправомерно. Ведь такой человек действует по заданию иностранного работодателя, с российской компанией трудовой или гражданско-правовой договор не заключает, ее трудовому распорядку не подчиняется и вознаграждение за работу от нее не получаетподп. 4 п. 4 ст. 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ; Постановление ВС от 21.12.2015 № 18-АД15-41.

Форма патента утверждена Приказом ФМС от 08.12.2014 № 638. Выдают его на срок от 1 до 12 месяцев, но затем документ можно продлить на любой срок, кратный 1 месяцу. При этом общий период «годности» патента с учетом всех продлений не может быть более 12 месяцев со дня его выдачип. 5 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Патент, оформленный сразу на 12 месяцев, продлить нельзя. Зато его можно «перевыпустить», но только один раз. Для этого мигрант должен обратиться в ФМС не позднее чем за 10 рабочих дней до истечения тех самых 12 месяцев. Переоформленный патент выдают на срок от 1 до 12 месяцев и продлевают по тем же правилам, что и «первичный»пп. 8, 13 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Таким образом, иностранец может проработать в нашей стране по патенту с учетом переоформления документа максимум 2 года.

Если срок действия патента истек, иностранец должен выехать из России. Нарушителя этого требования власти могут оштрафовать и выдворить из страныРешения Мосгорсуда от 20.01.2016 № 7-181/2016, от 24.09.2015 № 7-11001/2015.

На самой процедуре оформления «рабочего» патента я останавливаться не буду, поскольку эти заботы в основном ложатся на самого мигранта, так как без патента он легально никуда не устроится.

Стоимость патента

За выдачу и продление патента иностранец должен заплатить НДФЛ в виде фиксированного авансового платежа. Его базовый размер — 1200 руб. в месяц. Однако эту величину ежегодно индексируют на коэффициент-дефлятор и региональный коэффициентпп. 2, 3 ст. 227.1 НК РФ.

Коэффициент-дефлятор устанавливает Минэкономразвития, и на 2016 г. он равен 1,514. Значит, сейчас стоимость патента без учета регионального коэффициента равна 1816,8 руб.1200 руб. х 1,514 = 1816,8 руб. в месяцИнформация Минэкономразвития от 25.11.2015 «Об установлении коэффициентов-дефляторов на 2016 год».

Региональный коэффициент, как следует из его неофициального названия, устанавливают и ежегодно пересматривают субъекты РФ. Поэтому, чтобы получить окончательную стоимость патента в расчете на месяц, 1816,8 руб. нужно дополнительно умножить на коэффициент, предусмотренный на 2016 г. законом того субъекта РФ, в котором иностранец собирается трудиться.

Причем если иностранец оплатил и получил патент в одном году (например, в 2015-м), а срок действия этого патента истекает в следующем (в нашем примере — в 2016-м), то пересчитывать и доплачивать фиксированные авансовые платежи с учетом коэффициентов на 2016 г. не нужноПисьма ФНС от 27.01.2016 № БС-4-11/1052@, от 22.12.2015 № БС-4-11/22493@; Минфина от 02.02.2016 № 03-04-06/4981.

Подготовка к найму «патентного» мигранта

Прежде чем принять на работу безвизового иностранца, потенциальный работодатель долженп. 1, подп. 4 п. 2 ст. 13.3, пп. 5, 6 ст. 18.1 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ; ст. 327.2 ТК РФ:

— проверить, не установил ли субъект РФ полный запрет на трудоустройство «патентных» иностранцев в сфере экономической деятельности будущего работодателя;

— оценить, не будет ли превышена допустимая доля иностранных работников в общей численности персонала, если она установлена по виду деятельности потенциального работодателя;

— убедиться, что патент выдан в том же регионе, где находится работодатель, документ действующий, а профессия, должность или специальность мигранта, указанные в нем, соответствуют вакансии;

— попросить у соискателя полис ДМС или договор о медобслуживании, заключенный с медицинской организацией, находящейся в регионе выдачи патента. Полис или договор должны действовать в течение всего срока, на который планируется заключить с иностранцем трудовой договор;

— при наличии миграционных штрафов уплатить их.

Последнее требование появилось в 2015 г. И оно вполне логично. Пока работодатель не расплатился за одного нелегала, другого мигранта принять нельзя. А если и штраф не уплатить, и нового иностранца на работу взять, это будет нарушением ТК. Что чревато штрафом от трудинспекции на сумму от 30 000 до 50 000 руб.ст. 327.1 ТК РФ; ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

Теперь рассмотрим остальные перечисленные условия подробнее.

Региональный запрет на трудоустройство по патенту

Сначала о запрете на трудоустройство иностранцев по патенту в определенных отраслях экономики. Такое ограничение могут ежегодно устанавливать региональные власти, чтобы регулировать рынок труда в субъекте и обеспечить работой в первую очередь российских гражданп. 6 ст. 18.1 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Справка

Например, на 2016 г. запрет на привлечение к труду иностранцев, работающих на основании патента, установлен на территории:

— Тюменской области — для внутригородских и пригородных перевозок пассажиров (код 49.31 по ОКВЭД)Постановление Губернатора Тюменской области от 20.01.2016 № 13;

— Челябинской области — для регулярных автобусных внутригородских и пригородных пассажирских перевозок (код 49.31.21), для междугородних перевозок автомобильным транспортом по расписанию (код 49.39.110) и для перевозок на такси (код 49.32)Постановление Губернатора Челябинской области от 24.11.2015 № 307;

— ХМАО-Югры — для розничной торговли в специализированных магазинах алкоголем и пивом (код 47.25.1), а также табачными изделиями (код 47.26), для регулярных автобусных внутригородских и пригородных пассажирских перевозок (код 49.31.21) и для перевозок на такси (код 49.32)Постановление Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 02.02.2016 № 11.

Если ваш вид деятельности попал под региональный запрет — вы не имеете права нанимать мигрантов с патентом. А тех, кто уже работает, увы, должны уволить. В конце 2015 г. Правительство РФ установило, что срок, в течение которого это нужно сделать, обязаны предусмотреть власти субъекта в том же нормативном акте, которым ввели сам запрет. Этот срок исчисляют со дня вступления в силу «запретного» акта, и он не может быть больше года. А вот минимальное время, которое должны дать вам региональные власти на увольнение иностранцев, Правительство, к сожалению, не установилоПостановление Правительства от 07.12.2015 № 1327.

Предельные доли численности иностранцев: значения

Следующее ограничение на наем временно пребывающих мигрантов также связано с видом деятельности работодателя. Это ежегодно пересматриваемые допустимые доли численности иностранцев в общей численности работников для некоторых отраслей экономики. Значения на 2016 г. утверждены в декабре 2015 года Постановлением Правительства № 1358. Сравним их с теми, что действовали в 2015 г. Взгляните на таблицу.

Допустимые доли численности иностранцев в общей численности работников по отраслям на 2015 и 2016 гг.
Данные по ОКВЭДутв. Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-стДопустимая доля на 2015 г., %Допустимая доля на 2016 г., %
Вид деятельностиКод
Выращивание овощей01.13.15050*
Деятельность прочего сухопутного пассажирского транспорта49.340
Деятельность автомобильного грузового транспорта49.4135
Деятельность в области спорта прочая93.192525
Торговля розничная алкогольными напитками, включая пиво в специализированных магазинах47.25.11515
Торговля розничная табачными изделиями в специализированных магазинах47.26
Торговля розничная лекарственными средствами в специализированных магазинах (аптеках)47.7300
Торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках47.8
Торговля розничная прочая вне магазинов, палаток, рынков47.99

* Ограничение не действует на территории Республики Крым, Кабардино-Балкарской Республики, Краснодарского и Ставропольского краев, Астраханской, Волгоградской, Воронежской, Липецкой, Московской, Ростовской и Саратовской областейп. 2 Постановления Правительства от 12.12.2015 № 1358.

Как видите, по сравнению с 2015 г. изменений немного. Уменьшилась доля иностранцев, которые могут быть заняты в следующих видах деятельности:

— деятельность сухопутного пассажирского транспорта — с 50 до 40%.

— деятельность автомобильного грузового транспорта — с 50 до 35%.

В остальном все по-прежнему, если не считать, что в 2016 г. впервые установлено: на территории некоторых субъектов ограничения на занятость мигрантов в сфере овощеводства не действуют.

Те работодатели, у которых численность временно пребывающих иностранцев накануне 2016 г. превышала допустимую, должны были до 1 января уволить «лишних» мигрантов. Организации или предприниматели, которые этого не сделали, сейчас ходят под штрафом в сумме от 800 000 до 1 000 000 руб. за каждого иностранца, а сами мигранты — от 2000 до 5000 руб. с возможным выдворением из странып. 9 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ; ч. 1, 2 ст. 18.17 КоАП РФ; Решение Свердловского облсуда от 16.07.2015 № 72-732/2015.

Предельные доли численности иностранцев: разъяснения

Ежегодно Минтруд выпускает разъяснения по применению постановлений Правительства о допустимой доле иностранцев. По 2016 г. на день нашей встречи разъяснений пока нет. Но исходя из документов предыдущих лет можно сказать, что ограничения по численности мигрантовПриказы Минтруда от 24.02.2015 № 108н, от 23.01.2014 № 29н:

— распространяются только на временно пребывающих иностранцев с патентом или разрешением на работу, а также на беженцев и «убеженцев». Мигранты с видом на жительство, разрешением на временное проживание, а также ВКС не «нормируются»;

— должны соблюдаться всеми работодателями, которые при госрегистрации заявили один из видов деятельности, подпавших под ограничение.

Если с первым утверждением особо не поспоришь, то со вторым не все так однозначно. Можно ли штрафовать за наем иностранцев работодателей, которые «запретную» деятельность не ведут, хотя и подписались на нее при госрегистрации?

Некоторые суды считают, что нет. Главное для них — реальность, а не формальность. Например, работодателям удавалось оспорить штраф, если при госрегистрации они заявили «запретный» вид деятельности, но затем:

— он был изменен на «незапретный», и именно в этой сфере использовался труд мигрантаПостановление 10 ААС от 15.08.2013 № А41-55640/12;

— проверяющие из ФМС не смогли доказать, что такая деятельность в принципе велась, в то время как иностранец был занят в сфере, на которую ограничения не распространяютсяРешения суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 27.08.2015 № 5-461/2015, от 27.08.2015 № 5-441/2015; Постановление Цивильского райсуда Чувашской Республики от 31.07.2015 № 5-57/2015.

А один предприниматель даже обратился в Верховный суд с тем, чтобы признать Разъяснения Минтруда недействующими в той части, в которой они ограничивают в найме мигрантов работодателей, заявивших при госрегистрации несколько видов деятельности, среди которых лишь один-два «запретных». Но, к сожалению, суд его не поддержалп. 7 Разъяснения, утв. Приказом Минтруда от 24.02.2015 № 108н; Решение ВС от 14.01.2016 № АКПИ15-1315.

Поэтому, если в сведениях о вас, которые содержатся в ЕГРЮЛ или ЕГРИП, прописан код «запретной» деятельности, но вы ею не занимаетесь и хотите без проблем привлекать иностранцев для другой работы, лучше исключите этот код, внеся изменения в реестр.

Изучаем патент: проверка действительности документа

Допустим, регион не запрещал нанимать иностранцев с патентом в нужной вам сфере деятельности и у вас с долей численности мигрантов в общей численности вашего персонала полный порядок. Теперь нужно изучить патент, который предъявил иностранец, чтобы убедиться: человека можно нанимать и неприятных сюрпризов не будет.

Для начала следует определить срок действия патента. Но в самой форме документа такой реквизит не предусмотрен. Там есть только дата выдачи. Поэтому попросите у мигранта квитанцию об уплате фиксированного авансового платежа по НДФЛ и проведите нехитрый расчет. Общую сумму, указанную в квитанции, разделите на стоимость патента за месяц, действующую в вашем регионе. Результат — количество месяцев «годности» патента.

Если же человек квитанцию об уплате «патентного» НДФЛ не предъявит, безопаснее считать, что документ выдан на 1 месяц считая с даты, указанной в бумаге.

Пример. Определение срока действия патента гражданки Украины, приобретенного для работы в Москве

/ условие / При трудоустройстве гражданка Украины предъявила работодателю патент для работы в Москве, выданный 01.02.2016, и квитанцию об уплате фиксированных авансовых платежей по НДФЛ на сумму 25 200,48 руб. Коэффициент-дефлятор, установленный на 2016 г., равен 1,514. Региональный коэффициент в Москве в 2016 г. — 2,3118ст. 1 Закона г. Москвы от 26.11.2014 № 55.

/ решение / Определим срок действия патента.

1. В 2016 г. за каждый месяц действия патента в Москве иностранный работник должен уплатить авансовый платеж по НДФЛ в размере 4200,08 руб.1 200 руб. х 1,514 х 2,3118 = 4 200,08 руб.

2. Поскольку в квитанции указана сумма 25 200,48 руб., патент действует 6 месяцев со дня его выдачи25 200,48 руб. / 4 200,08 руб. = 6 мес. — по 31.07.2016 включительно.

Изучаем патент: региональные ограничения

Далее, если субъект РФ, в котором вы принимаете на работу иностранца, принял решение указывать в патенте конкретные профессию, должность, специальность или вид трудовой деятельности, обратите внимание на соответствующую строку документа. Ведь в ином качестве безвизовый мигрант трудиться у вас не может (кроме разрешенных случаев временного перевода)п. 4.2 ст. 13, п. 16 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ; ст. 327.4 ТК РФ; Постановления АС ДВО от 01.10.2015 № Ф03-4264/2015; АС СКО от 24.08.2015 № Ф08-3896/2015; Владимирского облсуда от 03.03.2015 № 4а-47/2015.

Справка

Решение указывать в патенте профессию (специальность, должность, вид трудовой деятельности) иностранного гражданина принято, например:

— в Московской областиПостановление Губернатора МО от 11.03.2015 № 63-ПГ;

— в Санкт-ПетербургеПостановление Губернатора Санкт-Петербурга от 22.01.2015 № 2-пг.

Но «профессиональное» ограничение действует, только если профессия указана в патенте. Если ее в патенте нет, то работодатель вправе принять иностранного гражданина на любую работуРешение Мосгорсуда от 06.07.2015 № 7-7051/2015.

Следующее — привлекать «патентного» иностранца к труду можно только в том регионе, где он получил патент. Для этого в документе предусмотрена специальная строка, которая так и называется: «Территория действия патента». И никаких исключений для командировок или разъездного характера работы, как это было, когда безвизовые мигранты трудились по разрешению на работу, сейчас не предусмотреноп. 16 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ; п. 1 приложения к Приказу Минздравсоцразвития от 28.07.2010 № 564н; Решения ВС Республики Карелия от 21.09.2015 № 12-124/2015; Мосгорсуда от 20.10.2015 № 7-10919/2015.

Какого иностранца можно принять на разъездную работу? Обстоятельно об этом рассказано в статье М.Г. Суховской «Может ли мигрант с патентом выполнять разъездную работу» (журнал «Главная книга», 2015, № 12).

Такое ограничение не означает, что мигрант должен работать только в одном субъекте РФ и вообще не может работать в другом. Просто для этого ему нужно будет приобрести еще один патент.

Если работодатель допустит оплошность и примет на работу иностранца без патента или «не на ту должность» либо «не в том регионе», ему грозит довольно внушительный штраф — от 250 000 до 800 000 руб., а в Москве, Московской области, а также в Санкт-Петербурге и Ленинградской области — от 400 000 до 1 000 000 руб.ч. 1, 4 ст. 18.15 КоАП РФ

Кстати, самого иностранца за такие нарушения тоже оштрафуют на сумму от 2000 до 5000 руб. (в Москве, Санкт-Петербурге и их областях — на сумму от 5000 до 7000 руб.), а возможно, даже выдворят из страныч. 1, 2 ст. 18.10 КоАП РФ. Поэтому, принимая на работу мигранта, будьте внимательны и проверяйте не только срок действия патента, но и указанные в нем профессию и территорию.

Обязательное медобслуживание иностранца

Последнее условие найма на работу мигранта с патентом — наличие полиса ДМС или договора об оказании медуслуг.

По общему правилу такие люди не подлежат обязательному медицинскому страхованию в Россиип. 1 ст. 10 Закона от 29.11.2010 № 326-ФЗ. Но они, конечно, могут заболеть, и как-то лечить их нужно. Чтобы не возлагать расходы на бюджет, но и не оставлять приезжих без медицинской помощи, одним из необходимых условий для получения патента стало наличие такого полиса или договора.

Учтите, власти субъекта могут ограничить форму медобслуживания «патентных» иностранцев, например установить, что обязателен полис ДМС, а прямой договор с клиникой не подойдет, либо, наоборот, предпочесть договор полису. Кроме того, регион вправе определить перечень организаций, уполномоченных заключать договоры об оказании платных медуслуг «патентным» мигрантамподп. 4 п. 2 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Справка

Например, для работы по патенту в Москве, Санкт-Петербурге, Ленинградской и Мурманской областях иностранцу необходим именно полис ДМСПостановления Правительства Москвы от 24.12.2014 № 820-ПП; Санкт-Петербурга от 16.06.2015 № 526; Ленинградской области от 26.01.2015 № 3; Мурманской области от 16.03.2016 № 104-ПП.

А для работы в Воронежской области и Республике Тыва иностранный гражданин должен заключить договор о предоставлении платных медуслуг с медицинской организацией. Причем Республика Тыва утвердила и перечень таких организацийПостановления Правительства Воронежской области от 19.06.2015 № 497; Республики Тыва от 01.04.2015 № 152.

Как правило, мигранты сами покупают себе полисы ДМС. Но иногда за это берутся работодатели. Например, в следующих случаях.

Первый вариант. Работодатель договаривается с мигрантом о трудоустройстве еще до того, как он получил патент. И тогда компания, раз она заинтересована в этом работнике, может сама обеспечить его медстраховкой или вписать в уже действующий договор на предоставление платной медпомощи. Главное, чтобы срок медобслуживания совпадал не только с периодом действия патента, но и со сроком действия трудового договора с мигрантом. Это нужно как для выполнения требований ТК, так и для учета стоимости «медицины» в налоговых расходах.

Второй вариант. Иностранец уже трудится в штате, и работодатель хочет, чтобы это продолжалось и дальше, но сроки действия патента, первого полиса ДМС, который он купил сам, и трудового договора подходят к концу. Для продления или переоформления патента, а также для пролонгации трудового договора опять-таки потребуется обеспечить мед­об­слу­жи­ва­ние человека, и работодатель вполне может взять это на себя.

И обратите внимание, независимо от того, кто обеспечил мед­об­слу­жи­ва­ние мигранта (он сам или работодатель), в его трудовом договоре должны быть указаны реквизиты документа, предусматривающего оказание ему медпомощи в РФ. Иначе трудовой договор можно счесть ненадлежаще оформленным. А это возможный штраф трудинспекции в сумме от 50 000 до 100 000 руб. на фирму и от 10 000 до 20 000 на ее директораст. 327.2 ТК РФ; ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ.

Читать далее
НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.69%
декабрь 2018 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 781

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.75%

История

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

ОПРОС
Использует ли ваша компания векселя третьих лиц в расчетах?
Да, поскольку это удобно
Нет, мы работаем на УСН и знаем, что будут проблемы с налогами
Стараемся не связываться с векселями, но иногда приходится приобретать их для расчетов по конкретным сделкам
«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Подписка на ГКВесенний конгресс ТАСКОМ