Статусы иностранцев и особенности заключения трудовых договоров с ними | журнал «Главная книга. Конференц-зал» | № 5 от 2016 г. | разработка
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Форумы Консультации Формы Калькуляторы
Статьи Справочники Семинары Календари Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ

Семинар ««Иностранный» труд в кадровом и налоговом учете», актуально на 24 мая 2016 г.

Содержание

Статусы иностранцев и особенности заключения трудовых договоров с ними

ФМС больше нет. А что есть?

Давайте сразу условимся об одной оговорке. Как вы знаете, с 5 апреля этого года Федеральной миграционной службы не существует. А она занималась нормативно-правовым регулированием в сфере миграции, миграционным учетом, выдачей виз и другими вопросами, связанными с нахождением иностранцев в России и их трудоустройством здесь. Ее функции и полномочия переданы МВДп. 1, подп. «а» п. 2, п. 10 Указа Президента от 05.04.2016 № 156. Но поскольку «кончина» ФМС была внезапной, организационные вопросы, связанные с передачей дел от уже несуществующей ФМС к МВД, не решены по сей день. Пока только назначен начальник Главного управления МВД по вопросам миграции.

Поэтому сейчас как вариант могу рекомендовать вам все уведомления и прочие документы, которые вы обязаны представлять в ФМС, подавать в двух экземплярах: один — в ФМС, а другой — в МВД. И пока нет форм «миграционных» документов, разработанных и утвержденных МВД, используйте формы, утвержденные ФМС. Думаю, даже после того как МВД заработает на миграционном фронте в полную силу, оно все равно будет какое-то время пользоваться документами ФМС.

Ну а если есть возможность, то лучше воздержаться от приема на работу новых иностранцев до того, как появится хоть какая-то ясность.

Я же по ходу нашего семинара по старинке буду говорить «ФМС», подразумевая под этим сокращением Главное управление МВД по вопросам миграции и его территориальные органы.

Иностранные работники — кто это?

У многих российских компаний есть работники-иностранцы. Одни хотят иметь в своем штате высококлассного зарубежного специалиста и готовы платить за это немалые деньги. Другие, наоборот, стремятся сэкономить и нанимают неквалифицированных мигрантов как более дешевую (по сравнению с россиянами) рабочую силу. Но и те и другие должны быть очень внимательными, чтобы соблюсти все требования российского законодательства, касающиеся трудовых отношений с иностранцами. Ведь их нарушение может дорого обойтись работодателю. Размер штрафов варьируется от десятков тысяч до миллиона рублей.

При этом под иностранцами я буду понимать любых людей, у которых нет гражданства Российской Федерации, то есть как подданных других стран, так и лиц, у которых вообще нет гражданства какой бы то ни было страны (апатридов).

Нормативка по труду мигрантов

Труд иностранцев в России регулируется двумя основными документами. Один из них — Трудовой кодекс, а именно глава 50.1, которая в основном посвящена оформлению трудовых отношений с иностранцами.

Другой документ — это Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». Он определяет не только порядок пребывания либо проживания мигрантов в России, но и особенности их трудоустройства в нашей стране.

Но не стоит забывать и о приоритете норм международного права. Это значит, что если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные российским законом, то применяют правила международного договорач. 4 ст. 15 Конституции; ч. 2 ст. 10 ТК РФ; ст. 3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Рассмотреть все международные договоры, касающиеся правового положения иностранцев в России, мы, конечно, не сможем. Поэтому будем изучать только соглашение, регулирующее правовое положение самой многочисленной группы работников-мигрантов — граждан Армении, Белоруссии, Казахстана и Кыргызстана. Имеется в виду Договор о Евразийском экономическом союзе, заключенный 29 мая 2014 г. (далее — Договор о ЕАЭС).

Статусы иностранцев: пребывающие, проживающие, визовые и безвизовые

Чтобы без ошибок принять иностранца на работу, нужно определить его статус. Тут все зависит от режима пребывания либо проживания человека в России и порядка въезда на ее территорию.

Так, мигрант может иметь право на постоянное или временное проживание в России, а может временно находиться здесь в течение срока, установленного законом, то есть временно пребыватьп. 1 ст. 2, п. 1 ст. 5 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Отсюда и статусы иностранцевп. 1 ст. 6, п. 3 ст. 8 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ:

— постоянно проживающие — имеют вид на жительство;

— временно проживающие — получили разрешение на временное проживание;

— временно пребывающие — все остальные.

Причем для того, чтобы въехать в Россию и временно здесь пребывать, некоторым иностранцам нужна виза, и тогда по ней определяют срок нахождения в нашей стране. Таких мигрантов мы будем называть визовыми. Но есть и те, кому для въезда в РФ виза не требуется. Это так называемые безвизовые иностранцы. По общему правилу максимальный срок их временного пребывания в РФ — 90 дней суммарно в течение каждых 180 днейп. 1 ст. 5 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Справка

Государства, гражданам которых разрешен безвизовый въезд в Россию, перечислены в приложении к Письму МИД от 27.04.2012 № 19261/кд. Такая же информация содержится на официальном сайте министерства и обновляется в случае вступления в силу международных соглашений, устанавливающих упрощенный порядок въезда/выезда.

Например, в Россию без визы могут въезжать граждане большинства стран ближнего зарубежья: Азербайджана, Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Молдавии, Таджикистана, Узбекистана, Украины.

Статусы иностранцев: «евразийцы» и ВКС

Среди безвизовых временно пребывающих иностранцев выделяют особенную категорию мигрантов. Это граждане стран — членов ЕАЭС: Армении, Белоруссии, Казахстана и Киргизии. Гражданин любой из этих стран и члены его семьи могут находиться в РФ до тех пор, пока действует трудовой или гражданско-правовой договор, заключенный с ним российским работодателем или заказчиком работ (услуг). Таким образом, если вы заключили бессрочный трудовой договор, например, с гражданином Армении, то он вправе находиться в РФ вплоть до расторжения договорап. 5 ст. 97 Договора о ЕАЭС (подписан в г. Астане 29.05.2014).

Кроме того, иностранец из любой страны, в том числе из государства — члена ЕАЭС, и с любым статусом (временно пребывающий, а также постоянно или временно проживающий) может быть высококвалифицированным специалистом (сокращенно — ВКС). Это работник с высоким уровнем профессиональных навыков и внушительной зарплатой, размер которой не может быть меньше установленного Закономп. 1 ст. 13.2 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Статусы иностранцев: беженцы и «убеженцы»

В дополнение к перечисленным категориям иностранных граждан есть еще две — это беженцы и лица, получившие временное убежище в РФ.

Беженец — это человек, который находится вне страны своего гражданства или прежнего обычного местожительства, поскольку обоснованно опасается стать жертвой преследования по признаку расы, вероисповедания, политических убеждений и т. д.п. 1 ст. 1 Закона от 19.02.93 № 4528-1 Иностранцев, получивших статус беженца в нашей стране, крайне мало — около тысячи, поэтому говорить о них не имеет смысла.

Мигрант, получивший временное убежище, — это тот, кто имел все основания для признания его беженцем, но попросил только о возможности временно пребывать в России. А также тот, кто не имеет оснований считаться беженцем, но из гуманных побуждений его нельзя выдворить за пределы РФп. 2 ст. 12 Закона от 19.02.93 № 4528-1.

Справка

Для беженца документом, удостоверяющим личность, является удостоверение беженцап. 7 ст. 7 Закона 19.02.93 № 4528-1.

А для иностранца, который получил временное убежище, таким документом будет свидетельство о предоставлении временного убежища на территории РФп. 9 Порядка, утв. Постановлением Правительства от 09.04.2001 № 274.

«Иностранный» трудовой договор: возраст мигранта, запрещенные виды деятельности, срок действия договора

Итак, особенности оформления трудовых отношений с иностранцами установлены специальной главой 50.1 ТК РФ. Рассмотрим их подробнее.

В общем случае иностранца можно принять на работу, если ему исполнилось 18 лет. Это правило не распространяется, в частности, на постоянно и временно проживающих иностранцев и лиц, получивших временное убежище в РФст. 327.1 ТК РФ; п. 4 ст. 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ. Они, как и россияне, могут работать с 16 лет, а при определенных условиях — с 15 или даже с 14 летст. 63 ТК РФ. Но, естественно, на них распространяются все ограничения, установленные ТК в части привлечения к труду несовершеннолетних.

Есть виды деятельности, где труд иностранцев в принципе запрещен. Это, например, муниципальная служба, работа на объектах и в организациях, связанных с обеспечением безопасности РФч. 1 ст. 14 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Срок трудового договора с иностранцем не зависит от срока действия его документов (патентов, разрешений на работу), дающих право работать в РФ. Поэтому в общем случае трудовой договор заключают на неопределенный срок. Срочный договор с иностранцем можно заключить только в ситуациях, установленных ст. 59 ТК РФч. 5 ст. 327.1 ТК РФ.

Справка

Срочный трудовой договор можно заключить для выполнения, в частностич. 1 ст. 59 ТК РФ:

— обязанностей временно отсутствующего работника;

— временных (до 2 месяцев) работ;

— сезонных работ;

— работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя.

«Иностранный» трудовой договор: документы для приема на работу

С этого момента давайте условимся: дальше мы с вами будем говорить только:

— о временно пребывающих иностранцах из безвизовых стран, в том числе отдельно о мигрантах из ЕАЭС и «убеженцах»;

— о высококвалифицированных специалистах.

На остальных категориях мигрантов останавливаться не будем. Постоянно и временно проживающих иностранцев принимают на работу почти в том же порядке, что и российских граждан. А доля визовых мигрантов и беженцев в РФ невелика.

Теперь посмотрим, какие документы надо потребовать у иностранного гражданина при приеме на работу. Для наглядности информацию я представлю в таблице.

Документы, предъявляемые временно пребывающим в РФ иностранцем при приеме на работу
ДокументОбычный иностранецИностранец из государства, входящего в ЕАЭСИностранец, получивший временное убежище в РФВКС
Документ, удостоверяющий личностьПаспорт иностранного гражданинаСвидетельство о предоставлении временного убежищаПаспорт иностранного гражданина
Трудовая книжка российского или советского образцаПредъявляется при ее наличии. Впервые поступающим на работу трудовую книжку обязан завести работодатель
Свидетельство обязательного пенсионного страхованияПредъявляется при его наличии. Впервые поступающим на работу пенсионное свидетельство обязан оформить работодательПредъявляется при наличии. Если свидетельства нет, работодатель его не оформляет
Документ об образовании и (или) квалификацииПредъявляется, если для выполнения работы необходимы специальные знания (подготовка)
Документы воинского учетаПредъявлять не нужно
Документ, подтверждающий право трудиться в РФПатентПредъявлять не нужноРазрешение на работу, оформляется после заключения трудового договора
Полис ДМС или договор с медицинской организацией об оказании медпомощиПредъявляет иностранец или оформляет работодательПредъявляет иностранец или оформляет работодатель для всех, кроме граждан Республики БеларусьПредъяв­ля­ет иностранец или оформляет работодательПредъявляет иностранец на себя и членов своей семьи или оформляет работодатель

Итак, в отличие от россиян, мигранты при заключении трудового договора не предъявляют документы воинского учета. Зато должны быть в наличии документы, подтверждающие право иностранцев на трудоустройство и медпомощь в РФ. Сведения об этих документах обязательно указывают в трудовом договорест. 327.2 ТК РФ.

На остальных бумагах, приведенных в таблице, мы еще остановимся, когда будем говорить об особенностях трудоустройства каждой категории иностранцев отдельно.

Миграционный учет

Любого иностранца, находящегося в РФ, принимающая сторона должна поставить на миграционный учет по месту пребывания. А принимающей стороной, помимо прочего, считается организация, в которой мигрант живет или трудится. Соответственно, компания-работодатель обязана сообщить в ФМС о прибытии мигрантап. 7 ч. 1 ст. 2, пп. 1, 2 ч. 2 ст. 20 Закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ; Постановление АС СКО от 27.01.2016 № Ф08-10144/2015.

Однако есть несколько случаев, когда мигрант может сделать это самостоятельно. Например, когда заявляет в качестве места своего пребывания собственное жилое помещение в Россиич. 3.1 ст. 22 Закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ. Либо если иностранец постоянно проживает в России и у него есть письменное согласие работодателя на «самопостановку» на миграционный учет в УФМСч. 4 ст. 22 Закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ. В обоих случаях он предъявит работодателю отрывную часть уведомления и совесть у последнего перед УФМС будет чиста.

Но, скорее всего, у мигранта из самой многочисленной категории, то есть у временно пребывающего в РФ, корешка уведомления о миграционном учете не будет. Это значит, что работодатель должен поставить его на учет в течение 7 рабочих дней с момента заключения с ним трудового договора. Для этого нужно заполнить уведомление по утвержденной форме и представить его в УФМС лично или по почтепп. 1, 2 ч. 3 ст. 20 Закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ; п. 20 Правил, утв. Постановлением Правительства от 15.01.2007 № 9.

Впрочем, для некоторых иностранцев срок подачи уведомления другой.

Так, граждане государств — членов ЕАЭС подлежат миграционному учету в течение 30 суток с даты въезда в РФп. 6 ст. 97 Договора о ЕАЭС; п. 20 Правил, утв. Постановлением Правительства от 15.01.2007 № 9.

Для граждан Украины срок еще больше — 90 сутокст. 1 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Украины о безвизовых поездках граждан РФ и Украины от 16.01.97.

90 дней могут «гулять» также ВКС и члены их семей. Когда это время истечет, у них будет еще 7 рабочих дней для постановки на учетч. 4.1 ст. 20 Закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ.

Неисполнение обязанности по миграционному учету грозит большим штрафом за каждого иностранцач. 4 ст. 18.9, примечание к ст. 18.1 КоАП РФ:
— для организации или предпринимателя — от 400 000 до 500 000 руб.;
— для руководителя фирмы — от 40 000 до 50 000 руб.

Справка

Арендодателю помещений, в которых теоретически можно жить, даже если они для этого не предназначены, нужно следить, чтобы арендатор без его ведома не «вселил» туда своих иностранных работников. С точки зрения Верховного суда, арендодатель в этом случае становится принимающей стороной и обязан поставить людей на миграционный учет. Если он это не сделает, что вскроется в ходе проверки помещения инспекторами из УФМС, арендодателя оштрафуют. То, что фактически иностранца «вселил» арендатор и арендодатель об этом ничего не знал, роли не сыграетПостановление ВС от 24.11.2015 № 308-АД15-9312.

Уведомление УФМС о трудовых отношениях с иностранцем

Теперь об уведомлении о найме или увольнении мигранта. Сообщить об этих случаях нужно независимо от статуса иностранного работника. Будь то иностранец с видом на жительство, патентом, гражданин страны — члена ЕАЭС, ВКС, беженец или человек, получивший временное убежищеп. 8 ст. 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ; Письма ФМС от 23.01.2015 № КР-1/2/2-691 (п. 6); УФМС по г. Москве от 08.06.2015 № МС-9/21-4586н.

Подтверждает это и судебная практикаПостановления АС ДВО от 16.09.2015 № Ф03-3711/2015; 5 ААС от 06.11.2015 № 05АП-9342/2015, от 07.04.2016 № 05АП-1371/2016; 15 ААС от 24.07.2015 № 15АП-10894/2015; Алтайского крайсуда от 04.03.2016 № 4а-107/2016; Волгоградского облсуда от 08.10.2015 № 7а-950/2015; Саратовского облсуда от 19.01.2016 № 4А-31/2016.

На отправку сообщения даны 3 рабочих дня со дня приема иностранца на работу или увольненияп. 8 ст. 13 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ. Формы уведомлений вы найдете в приложениях 19 и 20 к Приказу ФМС от 28.06.2010 № 147.

За неуведомление — штраф по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ от 400 000 до 800 000 руб. А в Москве, Санкт-Петербурге, а также в Московской и Ленинградской областях максимальный штраф за это нарушение может составить и 1 000 000 руб. Причем оштрафовать могут, даже когда уведомление подано в срок, но не по утвержденной формеч. 4 ст. 18.15 КоАП РФ.

Правда, стоит оговориться, что с информированием УФМС о трудовых отношениях с белорусами все-таки есть неопределенность. Дело в том, что Россия и Белоруссия юридически составляют Союзное государство и его Высший Совет еще в июне 1996 г. принял Решение № 4. Там говорится, что действующий в двух странах национальный порядок регулирования, привлечения и использования иностранной рабочей силы к гражданам Союзного государства не применяют.

Но, учитывая суммы штрафов, а также то, что направить в УФМС уведомление совсем несложно, лучше сообщить и о работниках-белорусах тоже. Тем более что есть прецедент, когда компанию оштрафовали за молчание о трудовом договоре, заключенном с белорусом. И ссылка на Решение № 4 не помогла, так как, с точки зрения судов двух инстанций, уведомление миграционной службы не часть процесса по привлечению и использованию иностранной рабочей силы, а элемент контроля государства за количеством мигрантов в странеПостановление АС СКО от 05.04.2016 № Ф08-10357/2015; Решение АС Ростовской области от 23.09.2015 № А53-22119/15.

И последнее. Сообщить в УФМС, выдавшее патент иностранцу, о своем трудоустройстве должен и он сам, передав лично или почтой копию трудового или гражданско-правового договора. На это мигранту дано 2 месяца считая со дня оформления патентап. 7 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Если этого не сделать, патент аннулируют, и де-факто окажется, что у работодателя трудится нелегал. Поэтому желательно проконтролировать, отправил мигрант копию договора или нетподп. 4 п. 22 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ.

Налоговый учет расходов на медобслуживание иностранца

Да, часто задаваемый вопрос: как работодателю учесть для целей налогообложения прибыли стоимость оплаченного им медицинского обслуживания иностранного работника, а если речь идет о ВКС, то и для членов его семьи?

С одной стороны, работодатель оплачивает эти расходы не по своей прихоти, а по требованию закона. Без полиса ДМС либо договора с медорганизацией трудовой договор с иностранцем заключить нельзя. Поэтому такие расходы нельзя приравнять к добровольным затратам на медобслуживание персонала. Последние, как вы помните, нормируют исходя из 6% от фонда оплаты труда. Соответственно, расходы на обязательное медобслуживание мигрантов можно учесть полностью как прочие обоснованные затратып. 16 ст. 255, подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ.

С другой стороны, не могу вам обещать, что такой подход одобрит налоговая инспекция. Вполне вероятно, она будет настаивать, что такие расходы надо считать «трудовыми» и потому их можно признать только в сумме:

— приходящейся на страхование или медобслуживание самого работника;

— приходящейся на срок действия трудового договора с мигрантом;

— посчитанной с соблюдением всех требований ст. 255 НК. То есть «медицинский» договор должен быть заключен на срок не менее года и затраты не могут превышать 6% от общей суммы расходов на оплату труда.

Перевод мигранта

Если речь не идет о работниках из стран ЕАЭС и тех, которым предоставлено временное убежище в РФ, работодатель вправе временно перевести иностранца на работу не по профессии или специальности, указанной в патенте или разрешении на работу, только в двух случаяхч. 2, 3 ст. 72.2, ст. 327.4 ТК РФ:

— при чрезвычайных обстоятельствах. Это, например, катастрофа природного или техногенного характера, производственная авария, несчастный случай на производстве, пожар, наводнение;

— при простое, необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если они вызваны теми же чрезвычайными обстоятельствами.

Также, в отличие от россиян, мигрантов из государств, входящих в ЕАЭС, а также «убеженцев», для обычных работников-иностранцев такой перевод ограничен не только по времени (не более месяца), но и по частоте — это разрешено лишь один раз за календарный год. Если по окончании перевода иностранцу уже нельзя предоставить прежнюю работу, его надо уволить. О чем письменно уведомить мигранта не позднее чем за 3 календарных дня до печального событияст. 327.4, ч. 4 ст. 327.6 ТК РФ.

Когда иностранца нужно отстранить от работы

Мигранта следует отстранить от работы, если истек срок действияст. 327.5 ТК РФ:

— документов, позволяющих мигранту трудиться в РФ (патента, разрешения на работу, разрешения на временное проживание, вида на жительство);

— полиса ДМС или договора на медобслуживание;

— разрешения работодателя на привлечение визовых иностранных работников.

Если по истечении месяца не будут оформлены новые документы, иностранца придется уволитьч. 1, 2 ст. 327.6 ТК РФ.

Кроме того, трудовой договор с мигрантом нужно расторгнуть, если доля иностранных сотрудников в общей численности персонала у работодателя превысит значения, ежегодно устанавливаемые правительством для определенных сфер деятельности. Но об этом мы поговорим чуть позжеп. 5 ст. 18.1 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ; п. 9 ч. 1, ч. 3 ст. 327.6 ТК РФ.

Читать далее
НЕ ПРОПУСТИТЕ
НУЖНОЕ
ОПРОС
Соблюдаете ли вы требования СанПинов к организации компьютерного пространства в офисе (расстояние между мониторами, подставки для ног, правильное освещение и прочее)?
Да, в нашей компании с этим все в порядке
Не знаю, никто не проверял
Вряд ли, у нас очень тесно, какие там подставки
ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских
цен

Используется
для индексации зарплаты

0.34%
май 2019 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 781

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.5%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Конференция АКДИ Форум