Разовая продажа физлицу: можно ли обойтись без покупки ККТ

Кого это касается

Всех организаций и ИП, которые по роду своей деятельности не имеют ККТ и решили разово что-то продать физлицу. Причем необязательно стороннему — им может быть и работник, и директор, и учредитель.

Обычно возникает необходимость продать имущество, которое служило в качестве ОС либо малоценки: автомобиль, недвижимость, компьютер, принтер, иную технику, офисную мебель, инструмент. При продаже оно становится товаромп. 1 ст. 455 ГК РФ. При расчете за товар с физлицом следует применить ККТ и выдать ему чек, даже если эта продажа разовая, а по вашей основной деятельности ККТ не нужнаст. 1.1, п. 1 ст. 1.2 Закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ (далее — Закон № 54-ФЗ). И неважно, в какой форме покупатель платит (наличными, безналичными, картой) и каким способом (авансом, при передаче имущества, с отсрочкой/в рассрочку)Письмо ФНС от 18.11.2020 № АБ-4-20/18887@.

Что может последовать, если продать имущество (работы, услуги) физлицу без ККТ, хорошо показывает один судебный спор.

Как фирма продала ОС на 2 млн руб. и заплатила штраф 1,5 млн руб., а еще на полмиллиона оштрафовали директора

Пытаясь оспорить этот штраф, организация судилась целый год и дошла до Верховного суда. Но безуспешно — ни одна из инстанций ее не поддержалаОпределение ВС от 26.03.2021 № 305-ЭС21-2075. Из текста судебных решений по этому делу вырисовывается такая картинаПостановления АС МО от 15.12.2020 № Ф05-20032/2020; 9 ААС от 24.09.2020 № 09АП-31127/2020; Решение АС г. Москвы от 29.05.2020 № А40-60796/20-2-308.

Ситуация. ККТ у организации не было (очевидно, ее деятельность не предполагала расчетов, требующих применения ККТ). Зато был большой парк транспортных средств, используемых в качестве ОС. Однажды несколько из них организация продала физическим лицам — всего на 2 млн руб. Оплата от покупателей поступила на расчетный счет.

Вскоре пришла ИФНС с кассовой проверкой за последние полгода. Совпадение это или же инспекторы шли прицельно, из судебных решений неясно. Вполне возможно, проводя иные контрольные мероприятия или собирая информацию о других сделках, налоговая по выписке банка отследила поступление безналичных платежей от физлиц с говорящим назначением и увидела, что при этом на организацию не зарегистрирована ККТ.

Инспекторы назначили штрафы за неприменение ККТ, рассчитав их по нижней границе установленного размерач. 2 ст. 14.5 КоАП РФ:

•организации — 1,5 млн руб. (2 млн руб. х 3/4);

•директору — 500 тыс. руб. (2 млн руб. х 1/4).

Оспаривал ли директор свой штраф, неизвестно, потому что арбитражные суды рассматривали только спор о штрафе с организации.

Аргументы организации в судах. Фирма настаивала, что сумма штрафа несоразмерна нарушению и он должен быть заменен на предупреждение, поскольку она относится к субъектам МСП и это нарушениеч. 2 ст. 3.4, ст. 4.1.1 КоАП РФ:

•совершено впервые и не относится к тем, которые причиняют вред жизни и здоровью, окружающему миру, безопасности государства и т. д.;

•впоследствии было устранено — организация купила ККТ и пробила чеки.

Выводы судов. Суды отказали организации, обосновав это тем, что:

•неприменение ККТ посягает на установленный порядок общественных отношений в сфере торговли и финансовп. 1 Постановления Пленума ВАС от 31.07.2003 № 16, это нарушение имеет формальный состав и ответственность за него наступает независимо от каких-либо последствий;

•организация зарегистрировала ККТ после того, как было вынесено постановление о штрафе. А освобождение от штрафа за неприменение ККТ возможно, только если устранить нарушение до того, как его обнаружит инспекцияприм. к ст. 14.5 КоАП РФ;

•у организации была возможность не допустить нарушения либо устранить его до проверки, но исчерпывающих мер для этого она не предприняла, а значит, штраф правомеренч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ; пп. 16, 16.1 Постановления Пленума ВАС 02.06.2004 № 10;

•организация ранее привлекалась к административной ответственности за другие нарушения, не связанные с применением ККТ, поэтому заменить штраф на предупреждение нельзяч. 3 ст. 3.4, ст. 4.1.1 КоАП РФ.

Один раз продать без ККТ можно?

Последняя причина, по которой в рассмотренном выше споре суд отказался заменить штраф предупреждением, была наиболее веской. Такая замена предусмотрена для тех субъектов МСП, которые совершили какое-либо административное правонарушение впервыеч. 3 ст. 3.4, ст. 4.1.1 КоАП РФ. Суды подчеркнули, что при этом следует учитывать все предыдущие административные нарушения, а не только те, которые связаны с ККТ (это было в арбитражной практике и раньше)Постановление АС ВСО от 13.03.2020 № Ф02-7385/2019. Директор признал, что организация раньше уже не один раз привлекалась к административной ответственности за нарушение ПДД. Это было подтверждено выпиской по расчетным счетам организации, в которой фигурировали перечисления соответствующих штрафов.

Таким образом, надеяться на то, что все обойдется предупреждением, можно, только если за вами не числится вообще никаких административных нарушений.

Причем для замены штрафа на предупреждение вам, скорее всего, придется обращаться в суд.

Как пытаются обойтись без ККТ при разовых продажах

Итак, штраф за неприменение ККТ грозит, даже если:

•продажа разовая;

•не было попытки скрыть выручку — операция отражена в бухгалтерском и налоговом учете, все налоги с нее вовремя начислены.

Но и приобретать ККТ, регистрировать ее, заключать договор с ОФД и все настраивать ради чека на одну операцию многим совершенно справедливо кажется нерациональным.

В надежде избежать как покупки ККТ, так и штрафа за ее неприменение придумывают самые разные способы. Часть их бесполезна, другая — незаконна и опасна. И лишь некоторые легальны, правда, потребуют затрат.

Какие способы бесполезны и почему

Ошибкой будет просто заменить наличную либо безналичную оплату на ее неденежную форму. Под ККТ подпадают расчеты не только деньгами, но и иным встречным предоставлением, к которому налоговики, среди прочего, относятст. 1.1 Закона от № 54-ФЗ; ст. 423 ГК РФ; Письмо ФНС от 13.04.2020 № АБ-4-20/6201@; приложение № 2 к Приказу ФНС от 14.09.2020 № ЕД-7-20/662@ (табл. 4):

•передачу в качестве оплаты товара иного имущества, работ, услуг, прав пользования (то есть мену, бартер)п. 1 ст. 567, п. 2 ст. 421, ст. 779 ГК РФ;

•взаимозачетст. 410 ГК РФ и передачу имущества в качестве отступногост. 409 ГК РФ — если есть встречный долг организации перед физлицом-покупателем (иногда его даже создают искусственно);

•новацию долга по оплате товара в долг по займу и последующее его погашениестатьи 414, 818 ГК РФ.

Например, когда-то фирма получила заем от учредителя и до сих пор его не вернула, а теперь стоит задача продать ему числящийся в составе ОС автомобиль. Продажа автомобиля с последующим зачетом его оплаты в счет погашения долга по займу не поможет избежать ККТ. При таких формах расчета продавец обязан пробить чек с указанием суммы по чеку «встречным предоставлением». Заметим, что в отношении взаимозачета налоговикам уже удалось отстоять свою позицию в судеПостановление ФАС МО от 18.02.2021 № А40-72058/20-17-529.

Некоторая неопределенность существует только в случае с отступным. При передаче имущества в качестве отступного, например по тому же договору займа с учредителем, ваша фирма выступает не продавцом, а заемщиком. А обязанность применять ККТ лежит именно на продавцеп. 1 ст. 4.3, п. 2 ст. 1.2 Закона № 54-ФЗ; Письмо ФНС от 14.08.2018 № АС-4-20/15707. Вместе с тем передача отступного в налоговых целях — реализация, а к требующим ККТ расчетам отнесено не только получение, но и предоставление «иного встречного предоставления»ст. 1.1 Закона № 54-ФЗ. И есть вероятность, что проверяющие сочтут, что при передаче отступного вы должны были выбить чек. Официальных разъяснений ФНС нет, поэтому лучше не рисковать.

Удержание по заявлению работника из его зарплаты стоимости разово проданного ему товара тоже требует применения ККТПисьма Минфина от 21.02.2018 № 03-01-15/10907; ФНС от 16.07.2020 № АБ-4-20/11542, от 21.08.2019 № АС-4-20/16571@ (п. 2), от 14.08.2018 № АС-4-20/15707; Роструда от 26.09.2012 № ПГ/7156-6-1; ч. 5 ст. 136 ТК РФ. В некоторых письмах ФНС оговаривает, что если реализация работникам принадлежащих работодателю товаров и удержание их стоимости из зарплаты предусмотрены трудовыми или коллективным договорами, то ККТ применять необязательноПисьма ФНС от 16.07.2020 № АБ-4-20/11542, от 21.08.2019 № АС-4-20/16571@ (п. 2), от 30.08.2019 № АС-4-20/17478@. Однако, на наш взгляд, здесь имеются в виду случаи, когда организация или ИП именно как работодатель берет на себя по трудовому/коллективному договору определенные обязанности, например:

•обеспечивать в рабочее время питание в собственной столовой за плату, которая взимается путем удержания из зарплаты работников;

•приобретать у третьих лиц для последующей передачи работникам школьные наборы к 1 сентября или детские сладкие подарки к Новому году — частично за свой счет, частично за счет работников с удержанием доплаты из их зарплаты.

А дополнение трудового договора с одним отдельным работником положением об удержании из его зарплаты денег за разово проданный ему по договору купли-продажи автомобиль из состава ОС может и не спасти от штрафа за неприменение ККТ. Дело в том, что такая продажа и способ расчета за нее — вообще не предмет регулирования трудового договора. Ведь в этом случае фирма не берет на себя никаких обязанностей именно как работодатель.

За покупателя деньги перечислит фирма/предприниматель со своего расчетного счета. Тогда при зачислении денег на ваш расчетный счет, действительно, чек выбивать не требуетсяп. 9 ст. 2 Закона № 54-ФЗ. Но это не спасает вас от обязанности пробить чек при передаче имущества физическому лицуПисьмо Минфина от 18.12.2020 № 03-01-15/111204. К подпадающим под ККТ расчетам относятся, в частности, предоставление займа и зачет предоплаты, под которыми понимают передачу имущества, соответственно, до и после получения оплатыст. 1.1 Закона № 54-ФЗ.

О переходе права собственности на недвижимость и транспорт налоговики узнают от регистрирующих органов. Поэтому о смене владельца таких объектов им станет известно, даже если по расчетному счету оплату не видно.

В иных случаях понять, что вы продали имущество без ККТ, налоговики смогут по документам, которыми была оформлена сделка, и по отсутствию зарегистрированной за вами ККТ. И разумеется, есть вероятность, что в течение срока давности (год с момента нарушения)ч. 1, 2 ст. 4.5 КоАП РФ эти документы в инспекцию не попадут.

Но полагаться на это не стоит, ведь обнаружить сделку с физлицом ИФНС может не только при кассовой, но и в рамках налоговой проверки. Правда, в последнем случае ответственность за продажу без ККТ наступит не сразу, а только после назначения и проведения кассовой проверки.

Способы незаконные и опасные: не прибегайте к ним

Сразу предостерегаем от использования этих способов, поскольку они предполагают составление фиктивных документов и основаны на том, чтобы получить деньги за имущество не как оплату товара, а в ином качестве, например:

•оформляется порча имущества работником, а работник пишет согласие на удержание суммы причиненного работодателю ущерба из зарплаты либо возмещает ущерб деньгами на счет или в кассуч. 1 ст. 238, ст. 248 ТК РФ. Якобы испорченное имущество оценивается как негодное и списывается, а на самом деле работник забирает его себе;

•имущество списывается как пришедшее в негодность и без документов передается работнику. Работник пишет заявление об отпуске за свой счет, но на самом деле работает, а экономия работодателя на его зарплате и есть плата за имущество. Или же стоимость списанного имущества принимается от работника наличными, по кассе не проводится и идет на оплату тех расходов, на которые подотчетники не могут предоставить оправдательные документы. Как видим, здесь целый букет нарушений из разных отраслей законодательства — от трудового и «кассового» до налогового и «антиотмывочного».

Придется так или иначе объяснить работнику причины необычного оформления. Если отношения с ним потом испортятся, он может пожаловаться в трудовую и/или налоговую инспекцию.

Легальные способы без применения ККТ

Некоторые из этих способов по сравнению с обычной продажей имущества приводят к увеличению налогов с организации и с физлица, которое его получает. И возможно, приобретение и обслуживание ККТ окажется дешевле — зависит от стоимости передаваемого имущества.

Зарплата, в том числе премия, в натуральной форме. Передаваемое имущество является вознаграждением за труд, а не товаром, поэтому и не нужно применять ККТст. 131 ТК РФ; п. 1 ст. 454 ГК РФ; Письма ФНС от 16.07.2020 № АБ-4-20/11542, от 10.08.2018 № АС-4-20/15566@ (п. 3), от 14.08.2018 № АС-4-20/15707. Такая форма оплаты труда должна быть предусмотрена трудовым/коллективным договором и письменным заявлением работника.

Если это премия, то должны быть основания для ее начисления — выполнение закрепленных в ЛНА трудовых показателей. Иначе не получится учесть ее в налоговых расходах. Кроме того, действует ограничение: в натуральной форме может быть выплачено не больше 20% месячной зарплаты, к которой относятся и премии за трудстатьи 129, 131 ТК РФ.

На стоимость передаваемого имущества в любом случае придется начислить страховые взносы.

Выдать имуществом иное поощрение за труд. Ценный подарок как мера поощрения работников прямо предусмотрен ТК (наряду с почетными грамотами и званиями)ст. 191 ТК РФ. Его выдача тоже облагается взносами. Но подарок не относится к натуральной оплате труда, поэтому ограничение в 20% тут не действует. Чтобы не требовалось применять ККТ и можно было учесть стоимость имущества в налоговых расходах, необходимо предусмотреть возможность такого поощрения в трудовом/коллективном договоре и ЛНА. Кроме того, оно должно быть связано с результатами труда работникаПисьма Минфина от 02.06.2014 № 03-03-06/2/26291; ФНС от 21.08.2019 № АС-4-20/16571@ (п. 2).

Подарить имущество или выдать его работнику как матпомощь. В первом случае ККТ применять не требуется, поскольку подарок — не товарПисьмо ФНС от 16.07.2020 № АБ-4-20/11542, во втором — поскольку фирма выступает как работодательПисьмо ФНС от 21.08.2019 № АС-4-20/16571@ (п. 2).

Этот способ может быть выходом, когда нет задачи выручить за имущество деньги, а требуется лишь передать его без ККТ директору либо учредителю фирмы в собственность.

Существенный минус — налоги. В налоговых расходах нельзя учесть остаточную стоимость имущества, которое было передано безвозмезднопп. 16, 23 ст. 270 НК РФ. У физлица возникает облагаемый НДФЛ доход, равный рыночной стоимости имущества. Необлагаемый лимит подарков, как и матпомощи, составляет всего 4000 руб. за год, и только если это матпомощь к рождению ребенка — 50 000 руб. в год. На превышающую лимит сумму матпомощи нужно начислить страховые взносып. 1 ст. 420 НК РФ; Письмо Минфина от 14.12.2020 № 03-15-06/109203. А вот подарки работникам взносами не облагаются при наличии письменного договора дарения.

Передать имущество директору либо учредителю не по договору дарения, а по договору купли-продажи и устно договориться, что тот просто не будет за него платить, — не выход. Хотя бы потому, что в этом случае имущество выступает как товар, а значит, даже на его передачу без оплаты нужен чек ККТ с признаком способа расчета «передача в кредит»Письма Минфина от 30.01.2020 № 03-01-15/5601; ФНС от 04.08.2020 № ВД-4-20/12469@, от 21.01.2021 № АБ-4-20/605@; Постановление 13 ААС от 17.09.2020 № 13АП-15150/2020.

Выплатить дивиденды имуществом. ККТ не требуется, поскольку имущество при этом — не товар и расчет за него как за товар не происходит. Взносами не облагается. НДФЛ исчисляется как с обычных денежных дивидендов. Этот способ подходит, только если имущество нужно передать участнику. Кроме того, для выплаты дивидендов должна быть нераспределенная прибыль.

Легальные способы с применением ККТ без ее приобретения

Найти посредника — юрлицо или ИП, которые пробьют продажу на своей ККТ. Это необязательно должна быть специализированная посредническая организация. Годятся любые фирма или ИП, которые имеют зарегистрированную на свое имя ККТ. С таким посредником нужно заключить агентский либо комиссионный договор на продажу вашего имущества. Он примет деньги у физлица. Важно, чтобы посредник действовал от своего имени — лишь тогда обязанность пробить чек лежит именно на нем, а не на васПисьма Минфина от 14.10.2019 № 03-01-15/78699, от 04.07.2018 № 03-01-15/46377. Деньги, полученные от физлица, посредник перечислит на ваш расчетный счет, а это применения ККТ от вас не требуетп. 9 ст. 2 Закона № 54-ФЗ.

Цена применения такого способа — это комиссия, которую с вас возьмет посредник.

Заключить договор со службой доставки, которая сама примет деньги и перечислит на ваш расчетный счет. Это разновидность предыдущего способа, поскольку такие службы работают по агентским договорам от своего имени.

Применить ККТ и выдать чек обязана курьерская организация, являющаяся посредником при приеме денегПисьмо Минфина от 20.12.2016 № 03-01-15/76178. Чек будет оформлен так же, как при продаже через посредника. При передаче имущества службе доставки вы применять ККТ не должны, поскольку агент не получает его в собственность — до передачи покупателю оно принадлежит вамп. 1 ст. 996, ст. 1011 ГК РФ.

Один из вариантов этого способа — отправить почтой наложенным платежомПисьмо Минфина от 15.09.2017 № 03-01-15/59689.

За доставку и прием от покупателя денег, понятно, придется заплатить комиссию.

Можно ли обойтись без доставки, если найти платежного агента, действующего на основании Закона № 103-ФЗ? Это организации, которые принимают у физлиц платежи за товары (работы, услуги) и переводят деньги продавцу, но не принимают на себя обязательств по договору купли-продажи. Тогда вы, конечно, не должны пробить чек при получении денег, это обязанность платежного агентаст. 1.1, п. 2 ст. 4 Закона № 54-ФЗ; п. 12 ст. 4, п. 1 ст. 6 Закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ; Письма Минфина от 22.10.2020 № 03-01-15/92161, от 03.10.2017 № 03-01-15/64345. Однако от чека на передачу имущества, который оформляется в случаях постоплаты, или чека на зачет аванса, который нужен, если была предоплата, это вас не освободит. А такой чек необходим, ведь очевидно, что моменты передачи имущества покупателю и его оплаты совпадать не будут.

Арендовать ККТПисьма Минфина от 16.05.2019 № 03-01-15/35310; ФНС от 15.05.2017 № АС-4-20/9012. Некоторые сервисы предлагают аренду даже не на определенный период, а на одну операцию. Это дешевле покупки ККТ, но хлопот может оказаться не меньше. Дело в том, что при аренде ККТ вам все равно придется:

•приобрести фискальный накопитель (ФН) и зарегистрировать арендованную ККТ с ним на себяп. 1 ст. 4.1, ст. 1.1, п. 2 ст. 4.2 Закона № 54-ФЗ;

•заключить договор с ОФД;

•по истечении срока аренды снять ККТ с этим ФН с учета и хранить его 5 лет с даты окончания примененияп. 2 ст. 5 Закона № 54-ФЗ.

Впрочем, есть и такие сервисы, которые готовы взять все эти заботы на себя и даже самостоятельно, вместо вас, провести операцию по ККТ. Но понятно, что это стоит дополнительных денег.

Поэтому нужно сравнить затраты при аренде и затраты при покупке ККТ.

Учтите также, что приобретенная ККТ, в отличие от арендованной, останется у вас и пригодится, если вдруг еще раз придется что-то продать физлицу. Правда, можно найти и такие варианты, когда по истечении срока аренды, например через 18 месяцев, ККТ переходит в собственность арендатора.

* * *

Срок давности по ККТ-нарушениям — 1 год с момента их совершенияч. 1, 2 ст. 4.5 КоАП РФ. Если в последние 12 месяцев вы продали какое-то имущество физлицам без ККТ и налоговая это пока не обнаружила, еще не поздно все исправить. Нужно приобрести либо арендовать ККТ, пробить и передать через ОФД чеки коррекцииприм. к ст. 14.5 КоАП РФ; п. 4 ст. 4.3 Закона № 54-ФЗ.

Если по документам видно, что моменты передачи имущества и расчета за него не совпадают, то на каждую из этих операций должен быть отдельный чек. Например, вы продали старый автомобиль работнику, а деньги постепенно удерживаете из зарплаты по его заявлению. Нужно сделать коррекционные чеки на дату передачи автомобиля (признак способа расчета «передача в кредит») и на каждую дату выплаты зарплаты, из которой происходит удержание (признак способа расчета «оплата кредита»)Письма ФНС от 19.03.2021 № АБ-3-20/2062@, от 06.08.2018 № ЕД-4-20/15240, от 07.12.2017 № ЕД-4-20/24899.

Есть нюанс с чеком коррекции при неденежной форме расчета. Например, фирма передала директору автомобиль в счет погашения задолженности по займу. Сумма по чеку должна быть указана «встречным предоставлением».