Покупатель — банкрот: безопасное исполнение сделки

Изучаем информацию о покупателе

Начнем с того, что работать с потенциальным банкротом (далее для простоты — компания-банкрот) вы можете так же, как и с любым другим контрагентом, закон не требует от вас предпринимать какие-либо дополнительные меры. Вместе с тем взаимодействие с такими организациями несет в себе риски финансовых потерь. Если сумма сделки невелика, то об этих рисках можно и не задумываться. А вот если в договоре фигурируют крупные суммы, то имеет смысл подстраховаться и как минимум навести справки о покупателе.

Сначала нужно выяснить, какая процедура банкротства введена в отношении покупателя.

Для этого необходимо заглянуть в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСБ). В реестре можно найти немало полезной информации: о стадии банкротства, о действующем арбитражном управляющем и др. Кроме того, информация о банкротстве содержится в судебных актах, публикуемых в рамках дела о банкротстве в картотеке арбитражных дел. Ссылки на них есть на сайте ЕФРСБ.

Дальнейшие ваши действия будут зависеть как раз от того, что именно вы узнаете из реестра.

Запрашиваем у покупателя документы

Введение любой процедуры банкротства в отношении компании означает, что ее руководство уже не может свободно заключать любые сделки. Кроме того, появляется фигура арбитражного управляющего, который должен действовать в интересах кредиторов и играет существенную роль в деятельности организации. Поэтому если в отношении потенциального покупателя введена процедура наблюдения, то, прежде чем заключать с ним договор, вам нужно будет сделать следующее.

Во-первых, получить на покупателя выписку из ЕГРЮЛ и уточнить сведения о его руководителе. Дело в том, что в ходе наблюдения арбитражный управляющий может инициировать отстранение руководителя компании-банкрота от должности, если тот нарушает требования Закона о банкротствеп. 1 ст. 64, ст. 69 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ (далее — Закон № 127-ФЗ). В этом случае арбитражный суд может возложить обязанности директора на его заместителя или другого работника. То есть не лишним будет также изучить определение суда в части полномочий нового руководителя.

Помимо прочего, по ходатайству арбитражного управляющего суд может ввести дополнительные ограничения по сделкам для исполняющего обязанности руководителя организациип. 5 ст. 69 Закона № 127-ФЗ.

Во-вторых, нужно запросить у будущего контрагента баланс компании, актуальный на дату введения наблюдения, если сумма сделки немаленькая. Совершение некоторых сделок компанией-банкротом в ходе процедуры наблюдения возможно только с письменного согласия арбитражного управляющегоп. 2 ст. 64 Закона № 127-ФЗ. Речь идет, к примеру, о сделке по приобретению имущества, балансовая стоимость которого превышает 5% балансовой стоимости активов компании-банкрота на дату введения процедуры наблюдения. Следовательно, баланс вам понадобится, чтобы понять, вправе ли вы заключить договор с этим покупателем без участия арбитражного управляющего.

Если условия сделки таковы, что согласовывать ее с арбитражным управляющим не нужно, то ваши договорные отношения с покупателем могут быть оформлены в обычном порядке. То есть руководители или уполномоченные доверенностью представители обеих компаний должны просто заключить договор.

В противном случае, прежде чем подписать договор, нужно будет ознакомиться с определением суда о назначении арбитражного управляющего, а также с его письменным согласием на заключение договора. Либо такое «согласующее условие» можно прописать в самом договоре, и тогда арбитражный управляющий должен будет поставить на нем свою подпись.

При заключении такой сделки без учета мнения арбитражного управляющего договор будет признан недействительным и ваша компания впоследствии рискует получить иск от арбитражного управляющего о возврате полученных по договору денегст. 61.6 Закона № 127-ФЗ.

Процедура финансового оздоровления. На этом этапе ограничений по сделкам больше. Поэтому если в отношении вашего будущего покупателя введена процедура финансового оздоровления, то до заключения договора с ним нужно:

•получить на него выписку из ЕГРЮЛ и ознакомиться с определением суда о назначении арбитражного управляющего (как и в ходе процедуры наблюдения). Ведь в рамках финансового оздоровления суд также может отстранить руководителя от управления организацией по инициативе арбитражного управляющего и/или собрания кредиторовп. 2 ст. 82, ст. 69 Закона № 127-ФЗ;

•запросить согласие арбитражного управляющего, если ваша организация планирует, к примеру, поставить компании-банкроту производственное оборудование. Согласие требуется, если сделка связана с приобретением имущества компанией-банкротом или если приведет к увеличению ее кредиторской задолженности более чем на 5% от суммы требований кредиторов, установленной на дату введения финансового оздоровленияп. 4 ст. 82 Закона № 127-ФЗ;

•запросить согласие собрания (комитета) кредиторов при необходимости. Оно нужно для заключения договора по приобретению имущества балансовой стоимостью более 5% от балансовой стоимости активов компании-банкрота на последнюю отчетную дату, предшествующую сделкеп. 3 ст. 82 Закона № 127-ФЗ.

Но здесь есть еще один важный нюанс: если после введения финансового оздоровления новые денежные обязательства должника превысили 20% от суммы требований кредиторов, то любые последующие сделки в рамках финансового оздоровления могут быть совершены только с согласия кредиторов.

В итоге, чтобы понять, нужно ли вам такое согласие, понадобится изучить баланс контрагента на последнюю отчетную дату перед сделкой, выяснить размер кредиторской задолженности, а также, возможно, запросить сведения о размере требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления. Кстати, надо иметь в виду, что после того, как вы попросите предоставить указанные документы и сведения, потенциальный покупатель может сам отказаться от идеи что-то у вас покупать.

Обратите внимание, если для заключения договора нужно будет согласие и арбитражного управляющего, и кредиторов, а в наличии будет только одно из них, сделку признают недействительной.

Процедура внешнего управления. До заключения договора с возможным покупателем, в отношении которого введено внешнее управление, нужно:

•получить от будущего контрагента информацию о мероприятиях и расходах, прописанных в плане внешнего управления и относящихся к сделке с вашей компанией. На этой стадии банкротства арбитражный управляющий должен разработать план внешнего управления, включающий в себя продажу нерентабельных активов, перепрофилирование производства и прочее с целью восстановления платежеспособности организациип. 2 ст. 99 Закона № 127-ФЗ. Соответственно, все расходы должника (например, закупка нового оборудования, сдача на хранение имущества, ремонт производственных помещений и т. п.) должны быть включены в план внешнего управления;

•запросить согласие кредиторов, если предполагается заключение сделки, не предусмотренной планом внешнего управления и приводящей к дополнительным расходам и/или увеличению размера обязательств должникастатьи 104, 105 Закона № 127-ФЗ;

•изучить определение суда о назначении арбитражного управляющего. Поскольку все полномочия по управлению компанией в ходе указанной процедуры банкротства переходят к нему. Полномочия руководителя должника прекращаются, так же как полномочия иных органов управления — совета директоров, общего собрания участников и т. п.п. 1 ст. 94 Закона № 127-ФЗ Как следствие, лицом, уполномоченным подписывать договоры, становится арбитражный управляющий.

Таким образом, на этой стадии банкротства крайне рискованно выходить за рамки плана внешнего управления. Допустим, ваша компания предоставляет склады в аренду. Планом внешнего управления компании-банкрота предусмотрены меры по сохранности имущества и расходы на аренду склада для оборудования. Тогда заключение договора по предоставлению контрагенту помещения под хранение оборудования будет правомерным.

Но если банкротящееся предприятие планирует арендовать у вас дополнительный офис и расходы на такие арендные платежи в плане внешнего управления не фигурируют и не одобрены кредиторами, то от этой сделки разумнее отказаться.

Процедура конкурсного производства. Открытие конкурсного производства в отношении организации означает, что по решению суда она была признана банкротомп. 1 ст. 53, п. 1 ст. 124 Закона № 127-ФЗ. Это финальная стадия банкротства, когда попытки реанимировать компанию прекращены, а арбитражный управляющий занят исключительно удовлетворением требований кредиторов. И всеми делами компании управляет именно онп. 2 ст. 126, п. 1 ст. 129 Закона № 127-ФЗ. Сделки возможны в очень ограниченном формате и могут быть связаны только с задачами арбитражного управляющего, касающимися имущества должника.

Поэтому с компанией, в отношении которой открыто конкурсное производство, сделки можно заключать, к примеру, на предмет обеспечения сохранности имущества, его оценки, организации торгов и т. д.п. 2 ст. 129 Закона № 127-ФЗ Иначе говоря, вы можете оказать компании-банкроту услуги по оценке имущества, организации торгов или предоставить помещения для хранения имущества (например, сдать гараж в аренду). При этом вам нужно будет опять же изучить определение суда о назначении арбитражного управляющего и, кроме того, запросить у банкрота информацию о том, как сделка связана с целями конкурсного производства.

Финансовая безопасность в сделке с банкротом

На какой бы стадии банкротства ни находился покупатель, вам нужно будет оценить его платежеспособность. Да, как минимум на оплату услуг арбитражного управляющего у компании деньги естьпп. 1, 2 ст. 20.6 Закона № 127-ФЗ. Но вам важно убедиться в том, что она может платить и по текущим платежам, возникшим после возбуждения дела о банкротстве.

Поэтому попросите потенциального покупателя предоставить вам доказательства платежеспособности по текущим платежам на период действия вашего договора. Действуйте так.

Шаг 1. Запросите документы. Пусть покупатель предоставит вам выписки о движении средств по счетам, бухгалтерскую отчетность, данные об объемах производства и реализации продукции, о запланированных мероприятиях арбитражного управляющего по восстановлению платежеспособности компании и т. п.

Шаг 2. Проверьте формулировки договора, чтобы максимально обезопасить свою компанию от риска неплатежей. Для этого:

•настаивайте на предоплате товаров (работ, услуг). Укажите соответствующее условие в договоре;

•если оплата возможна только постфактум, пропишите в договоре периодичность платежей и их минимальную отсрочку, причем лучше, чтобы это была оплата небольших поставок (а не один или два крупных платежа с длительной отсрочкой);

•предусмотрите в договоре условие о том, что он автоматически прекращает свое действие с момента начала конкурсного производства или даже внешнего управления в отношении контрагента, поскольку на этих стадиях банкротства его платежеспособность может быть сильно ограничена. Или предусмотрите возможность прекращения договора в одностороннем порядке для своей компании;

•включите в договор условие о регулярном предоставлении информации о финансовом состоянии контрагента, чтобы вовремя среагировать, если дела у потенциального банкрота будут совсем плохи.

Исполнение сделки

Все платежи по договорам, заключенным после возбуждения производства по делу о банкротстве, имеют статус текущих платежейп. 1 ст. 5 Закона № 127-ФЗ. Это значит, что платить по договорам, заключенным после начала процедуры, контрагент обязан точно так же, как и любая другая организация, — в соответствии с условиями заключенных договоров. Что и придает сделкам с компаниями-банкротами коммерческий смысл.

Заботиться о своевременной уплате текущих платежей должен арбитражный управляющийабз. 9 п. 3 Постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 36. Если же он пренебрегает своими обязанностями, компания имеет право обратиться в суд для взыскания долга с контрагента, в отношении которого введена процедура банкротства. Иски кредиторов по текущим платежам рассматриваются в обычном порядке, несмотря на процедуру банкротствап. 45 Постановления Пленума ВАС от 15.12.2004 № 29; п. 3 Постановления Пленума ВАС от 23.07.2009 № 60.

Кроме того, требования кредиторов по текущим платежам имеют преимущество перед требованиями, возникшими до возбуждения дела о банкротствеп. 1 ст. 134 Закона № 127-ФЗ.

Таким образом, по сути, текущие платежи имеют «привилегированный» статус и должны уплачиваться первыми. Да и на арбитражного управляющего кредиторы по таким платежам могут повлиять — через суд. Однако 100%-й гарантии, что ваша компания получит оплату вовремя, все же нет.

Взыскание текущих платежей

Если у компании-банкрота не хватает денег на погашение текущих платежей, то требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередностип. 2 ст. 134 Закона № 127-ФЗ:

•в первую очередь удовлетворяются судебные расходы на процедуру банкротства, требования об оплате услуг арбитражного управляющего и специалистов, привлечение которых является обязательным для арбитражного управляющего (например, оценщика, организатора торгов, аудитора);

•во вторую очередь — требования по заработной плате и выходным пособиям работников;

•в третью очередь — услуги лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения своих обязанностей (кроме тех специалистов, чьи услуги должны быть удовлетворены в первую очередь);

•в четвертую очередь — эксплуатационные расходы (коммунальные платежи, расходы на энергоснабжение и т. п.);

•в пятую очередь — все остальные платежи.

Выплаты, причитающиеся вашей компании, теоретически могут попасть в любую очередь (кроме второй) в зависимости от того, что является предметом сделки. Вместе с тем если вы не предоставляете услуги, необходимые для проведения процедуры банкротства (услуги оценщика, аудитора и т. д.), а также для поддержания деятельности организации (к примеру, коммунальные услуги), то по всей вероятности ваша компания попадет в число кредиторов пятой очереди. А значит, на погашение задолженности перед вами банкроту денег уже может не хватить.

* * *

Как видим, компания-банкрот — это сложный и нетипичный контрагент, особенно если деятельность вашей компании не связана с организацией торгов, аудитом или оценкой активов. Поэтому важно не только соблюсти все нюансы на стадии заключения сделки, но и контролировать ситуацию в ходе исполнения договора.