Розница и контрафакт: минимизируем риски | Журнал «Главная книга» | № 15 за 2013 г.
БУХГАЛТЕРСКИЕ Новости Статьи Консультации Семинары Конференции
Календари Калькуляторы Формы Справочники Тесты
БУХГАЛТЕРСКИЕ
БУХГАЛТЕРСКИЕ
ПОПУЛЯРНЫЕ НОВОСТИ
Компенсация за использование своего авто для работы иногда облагается НДФЛ и взносами

Если автомобиль не принадлежит работнику на праве собственности, суммы возмещения за использование этой машины в служебных целях облагаются страховыми взносами и НДФЛ. < ... >

Ввозить в страну заграничные гостинцы станет сложнее

С 01.01.2019 устанавливаются более жесткие правила беспошлинного ввоза в РФ из-за границы товаров для личного пользования. < ... >

Изменение НДС-ставки: когда корректировочный счет-фактура не потребуется

В случае, когда при отгрузке товаров в счете-фактуре была указана ставка НДС ниже той, которую нужно было применить (10% вместо 18%), корректировочный счет-фактура для исправления этой ошибки не используется. < ... >

Очередная метаморфоза 2-НДФЛ

Налоговая служба утвердила новую форму справки 2-НДФЛ. Применять эту форму налоговые агенты должны будут начиная с представления сведений за 2018 год. Чем же новая справка отличается от ныне действующей? < ... >

Пособие по уходу за ребенком выплачивать частями нельзя

Работодатель не вправе разбить ежемесячное пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет на две части и выплачивать часть пособия в аванс, а часть при окончательном расчете с сотрудниками за месяц. < ... >

Оборудование поставляется частями: как определить дату отгрузки

Если крупногабаритное оборудование из-за большого веса поставляется покупателю частями, дата его отгрузки в НДС-целях определяется по последней поставке. < ... >

ФНС отозвала инструкцию по выявлению «нарисованной» отчетности

Летом 2018 года Налоговая служба направила территориальным инспекциям письмо, в котором содержалась инструкция по аннулированию деклараций по НДС и налогу на прибыль. Теперь ФНС решила отменить этот документ. < ... >

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 19 июля 2013 г.

Содержание журнала № 15 за 2013 г.
А.В. Рымкевич, юрист
М.Н. Ахтанина, юрист

Розница и контрафакт: минимизируем риски

Почти в каждом магазине продается какой-нибудь товар, на котором изображены мультяшный персонаж, герой книги или фильма, узнаваемый товарный знак. У всех этих объектов есть правообладатель — автор или другое лицо, которому принадлежит исключительное право на произведение или товарный знак (далее — правообладатель). Но случается, что производитель таких товаров разрешения на использование произведения или товарного знака у правообладателя не получил. То есть товар является контрафактнымп. 4 ст. 1252 ГК РФ. Посмотрим, чем чревата такая ситуация для вашего магазина.

Цена вопроса

В это трудно поверить, но именно к владельцу магазина, а не к производителю может обратиться правообладатель с требованием возместить убытки или выплатить денежную компенсацию за нарушение своих правпп. 1, 3 ст. 1252, ст. 1301, п. 4 ст. 1515 ГК РФ.

Компенсация возможна:

  • <или>в размере от 10 тыс. до 5 млн руб. (на усмотрение суда, но не выше суммы, заявленной правообладателемп. 43.3 Постановления Пленума ВС № 5, Пленума ВАС № 29 от 26.03.2009);
  • <или>в двукратном размере либо стоимости товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или произведение, либо стоимости права использования этих объектов. Причем стоимость права использования определяется исходя из цены, которая взимается за правомерное использование произведения или товарного знака. То есть, продавая дешевый контрафактный товар, компенсацию вы заплатите исходя из цены за подлинный товар.

Кроме того, правообладатель может потребоватьподп. 2, 4 п. 1, п. 4 ст. 1252, п. 2 ст. 1515 ГК РФ:

  • убрать товар из продажи;
  • изъять и уничтожить контрафактный товар. Однако никакого возмещения стоимости изъятого товара магазину не положено. Более того, уничтожать контрафакт будут именно за счет магазина.

И что самое неприятное — если дело дойдет до суда, он вполне может удовлетворить требования правообладателя, тем более что прецеденты уже есть.

Сначала Президиум ВАС решил, что розничная продажа журнала с незаконно напечатанной фотографией — это нарушение прав владельца фотографии.

Да, суд согласился с тем, что магазин не должен проверять соблюдение редакцией журнала всех авторских прав — за это отвечает главный редактор, а не магазин. Но одновременно он признал, что отсутствие вины нарушителя не исключает мер, направленных на защиту прав правообладателя. То есть правообладатель может потребовать прекратить продажу магазином контрафактного товара или изъять его, а также взыскать с магазина компенсацию, хотя и в минимальном размереПостановление Президиума ВАС от 20.11.2012 № 8953/12.

А потом Президиум ВАС дал добро на взыскание компенсации с индивидуального предпринимателя, продававшего в своем магазинчике контрафактные закладки и магниты с изображениями героев мультфильма (зарегистрированных в качестве товарных знаков), которые были помещены на эти товары без разрешения правообладателя. Причем суд особо отметил, что компенсация может взыскиваться с продавца контрафакта за каждый случай незаконного использования изображения каждого мультгероя как самостоятельного товарного знакаПостановление Президиума ВАС от 27.11.2012 № 9414/12! То есть если на одной закладке изображено три персонажа мультика, каждый из которых — товарный знак, то допущено три нарушения.

Что же можно сделать, чтобы избежать таких неблагоприятных последствий?

Как себя обезопасить

Если вы не хотите отвечать за чужие незаконные действия, следуйте двум правилам.

ПРАВИЛО 1. Покупайте товар только у тех поставщиков, которые могут подтвердить, что приобрели его у производителя, имеющего право на производство продукции с использованием произведения или товарного знака, или напрямую у таких производителей. То есть у тех, кто может предоставить вам соответствующий документ. Например, свидетельство на товарный знак, в котором производитель или поставщик указан в качестве правообладателя, или лицензионный договор, по которому производителю предоставлено право использования произведения при производстве продукции.

ПРАВИЛО 2. Проверяйте наличие права на использование произведения или товарного знака у производителей или поставщиков. Если правообладатель известен, то можно направить ему письмо с просьбой подтвердить, что такая-то компания правомерно использует при производстве продукции его товарный знак или произведение.

Но к сожалению, эти правила трудновыполнимы, поэтому практически ни один магазин не может исключить вероятность попадания на свои прилавки контрафакта. А значит, нужны и другие варианты минимизации рисков, связанных с контрафактом. Для того чтобы их использовать, надо поработать с договором поставки (купли-продажи) на стадии его заключения.

Формулируем условие договора с поставщиком

Для начала напомните вашему поставщику, что он отвечает за соответствие своего товара требованиям законодательства об охране интеллектуальной собственности.

[выдержка из договора поставки]

Права третьих лиц

1. Поставщик гарантирует, что поставленный товар не обременен правами третьих лиц, правомерно введен в гражданский оборот на территории РФ и его продажа не нарушает прав и законных интересов третьих лиц, в частности прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) средства индивидуализации (далее — исключительные права).

Также надо урегулировать, за чей счет будет выплачиваться компенсация правообладателю (будут возмещаться ему убытки), если купленный вами товар окажется контрафактным. Цель — переложить на поставщика бремя ваших убытков, возникших по его вине.

Естественно, при заключении договора приходится искать вариант, устраивающий обе стороны. Поэтому мы предлагаем вам несколько вариантов формулировок, которые при необходимости вы можете скомпоновать, сократить или дополнить.

ВАРИАНТ 1. Предпочтительный. Формулировки договора позволяют не доводить спор с правообладателем до суда, так как поставщик обязуется возместить магазину суммы, выплаченные правообладателю, и во внесудебном порядке. Кроме того, помимо условия о возмещении убытков, предусмотрены санкции, взыскиваемые с поставщика в пользу магазина. Конечно, этот вариант возможен, если ваш магазин может диктовать условия договора поставщику.

[выдержка из договора поставки]

Гарантии и ответственность сторон

1. При предъявлении третьими лицами к Покупателю претензий и требований, основанием для которых является продажа Покупателем контрафактного товара, приобретенного у Поставщика, Поставщик обязуется возместить Покупателю все убытки, возникшие в связи с такими претензиями и требованиями.

2. В случае поставки контрафактного товара, в частности, если на товаре (на этикетках, упаковке (таре)) незаконно размещены товарный знак или наименование места происхождения товара, Поставщик, помимо возмещения Покупателю убытков, обязуется уплатить Покупателю штраф в размере 1 000 000 (один миллион) рублей. Штраф подлежит уплате в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня получения Поставщиком требования Покупателя и копий документов, подтверждающих факт нарушения исключительных прав (например, претензии правообладателя).

ВАРИАНТ 2. Компромиссный. Гуманный по отношению к поставщику, так как не предусматривает санкций. Вы договариваетесь с поставщиком действовать сообща, при этом он компенсирует ваши судебные расходы и суммы, взысканные в пользу правообладателя по решению суда.

[выдержка из договора поставки]

Гарантии и ответственность сторон

1. Если Покупателю будет предъявлен иск, основанием для которого является продажа Покупателем контрафактного товара, приобретенного у Поставщика, то Поставщик обязуется принять участие в рассмотрении такого иска в суде и оказать Покупателю необходимое содействие в защите его прав. В частности, Поставщик обязуется предоставить Покупателю по его первому требованию все необходимые документы, подтверждающие факт законности введения товара в оборот на территории РФ с соблюдением прав и законных интересов третьих лиц, в том числе исключительных прав.

2. При привлечении Покупателя к ответственности за нарушение прав третьих лиц в связи с продажей контрафактного товара, приобретенного у Поставщика, Поставщик обязуется возместить Покупателю все судебные расходы, а также взысканные с Покупателя в пользу третьих лиц по решению суда суммы.

Но допустим, что условия договора диктуете не вы, а поставщик, который отказывается прописать в договоре условие о возмещении убытков, которые могут возникнуть в результате нарушения прав третьих лиц. Это неприятно, но не критично. Ведь и без этого условия вы можете обратиться в суд и потребовать от поставщика возмещения убытков, возникших вследствие нарушения им своего обязательства передать вам товар, законно введенный в гражданский оборот на территории РФ.

Еще один вопрос, с которым надо разобраться, если вам придется выплатить компенсацию правообладателю, — как учесть ее сумму для целей налогообложения.

Учет при налогообложении

Если правообладатель обратился к вашему магазину с обоснованной претензией, то можно, и не доводя дело до суда, заключить с правообладателем соглашение о компенсации. Ее сумму можно учесть для целей налогообложения прибыли как расходы на возмещение ущербаст. 252, подп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ. Ведь целью компенсации, выплачиваемой правообладателю, является возмещение его ущерба, возникшего в результате нарушения его исключительного правап. 3 ст. 1252 ГК РФ.

Чтобы у налоговиков не оставалось сомнений в экономической обоснованности такого вида расхода, в соглашении о выплате компенсации надо расписать:

  • в чем заключалось нарушение прав правообладателя;
  • порядок расчета суммы компенсации.

Если налоговики будут говорить, что компенсация — необоснованный расход, так как вы выплатили ее добровольно, объясните им, что вы предпочитаете не ввязываться в судебные споры с целью сохранить деловую репутацию магазина и избежать судебных расходов.

В ситуации, когда договориться с правообладателем во внесудебном порядке не получилось, бухгалтеру остается ждать решения суда. Компенсацию, взысканную судом в пользу правообладателя, как и судебные расходы, можно учесть во внереализационных расходахподп. 10, 13 п. 1 ст. 265 НК РФ.

А сумму возмещения убытков и штраф за поставку контрафактного товара, взысканные магазином с поставщика, надо включить в состав внереализационных доходов.

При применении УСНО компенсацию, выплаченную правообладателю, в расходах учесть не получится. Поскольку такого расхода в перечне расходов упрощенцев нет. А вот сумму полученного от поставщика штрафа и возмещения убытков в доходы включить придетсяп. 3 ст. 250, п. 1 ст. 346.15 НК РФ.

Если по рознице вы платите ЕНВД, то выплата компенсации правообладателю, понятное дело, не имеет налоговых последствий. Полученные же с поставщика штраф и возмещение убытков связаны с доходами от предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли, а значит, подпадают под ЕНВД. То есть платить налог на прибыль с этих сумм не надо. К такому выводу приходил Минфин в схожей ситуации, когда плательщик ЕНВД — розничный торговец получил страховое возмещение в покрытие убытка от хищения ювелирных изделийПисьмо Минфина от 24.12.2010 № 03-04-05/3-744.

***

Во многих магазинах продаются тетрадки со Смешариками, сумки Dolce&Gabbana, духи Dior или футболки Boss, произведенные без ведома правообладателя. И если правообладатели этих брендов решат наказать магазины за контрафакт, суды встанут на их сторону. Пока судебная защита интеллектуальных прав только набирает обороты, но недалеки те времена, когда она встанет на поток. Не дожидайтесь претензий, заключайте договоры правильно уже сейчас!

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Торговля - учет»:

2018 г.

2017 г.

2016 г.

ИНДЕКСЫ
Москва Индекс
потребительских цен

Используется
для индексации зарплаты

0.23%
октябрь 2018 г.
45000000
МРОТ
по регионам

Используется для
регулирования зарплаты

18 781

Примечание

История


Ставка
рефинансирования

Используется для
расчёта отдельных показателей

7.5%

История

ЕЖЕДНЕВНАЯ
НОВОСТНАЯ
РАССЫЛКА
ОПРОС
Как вы предпочитаете направлять в ИФНС заявление о зачете налоговой переплаты?
По телекоммуникационным каналам связи
Через личный кабинет налогоплательщика
Лично приносим в налоговую
По почте

РАБОЧИЙ СТОЛ БУХГАЛТЕРА

«ГЛАВНАЯ КНИГА»
РЕКОМЕНДУЕТ
Такском- ноябрьЗимний конгресс ТАКСКОМ