Мигрант-нелегал у арендатора = большие проблемы у арендодателя

Проблема 1. Огромный штраф

Сначала расскажем, в чем заключается нарушение. Допустим, фирма или ИП, владеющие или управляющие каким-то торговым объектом (к примеру, ТЦ или просто магазином), по договору сдали в аренду другой фирме или ИП торговое место или другое помещение (складское, подсобное и т. д.). А арендатор нанял иностранца, у которого нет разрешения на работу или патента. Либо патент есть, но мигрант работает не по той специальности, которая указана в документеп. 16 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ. Например, там написано «подсобный рабочий», а человек трудится поваромРешение Санкт-Петербургского горсуда от 14.05.2019 № 12-685/2019.

Если в ходе миграционного рейда полиция выявит подобного работника, то оштрафует не только его непосредственного работодателя, но и собственника арендуемого помещения, то есть арендодателя. Причем на очень внушительную суммуч. 2, 3 ст. 18.16, примечание к ст. 18.1 КоАП РФ.

Регион, в котором произошло нарушение	Размер штрафа, руб.
	для организаций	для ИП	для руководителей фирм
Москва, Санкт-Петербург, Московская и Ленинградская области	450 000—1 000 000	450 000—1 000 000	45 000—70 000
Остальные регионы РФ	450 000—800 000	350 000—800 000	45 000—50 000

Примечательно, что штраф будет за каждого (!) нелегала, обнаруженного у арендаторапримечание к ст. 18.16 КоАП РФ.

Есть и альтернативное наказание — приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток, но о нем мы поговорим чуть ниже.

Срок давности по этому нарушению — 1 год, который отсчитывается со дня, следующего за днем обнаружения незаконного мигранта на принадлежащей арендодателю территориич. 1 ст. 4.5 КоАП РФ.

Проблема 2. Отбить или хотя бы уменьшить штраф в суде сложно. Но шанс есть

Два года подряд — в 2018 и в 2019 гг. — Верховный суд признавал законными штрафы на арендодателей за нелегалов, нанятых арендаторамиПостановления ВС от 17.12.2019 № 5-АД19-253, от 16.03.2018 № 5-АД18-20. После этого судебных решений в пользу бизнеса стало гораздо меньше.

Посмотрим, какие аргументы пытаются заявить в суде оштрафованные арендодатели — компании и ИП, чтобы снизить штраф.

Аргумент 1. Мы относимся к малому бизнесу, замените нам штраф на предупреждение. Напомним: чтобы такая замена стала возможной, нужна совокупность условийч. 2, 3 ст. 3.4, ч. 3.5 ст. 4.1, ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ:

•нарушитель — фирма или ИП — внесен в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства либо это НКО;

•нарушение совершено впервые;

•не был причинен вред (либо отсутствовала угроза его причинения) жизни и здоровью людей, животным и растениям, окружающей среде, историческим и культурным памятникам, безопасности государства;

•не возникло угрозы возникновения природных или техногенных катастроф;

•отсутствует имущественный ущерб;

•такого наказания, как предупреждение, нет в конкретной статье КоАП.

Справедливости ради стоит сказать, что есть суды, которые жалеют бизнесменов и заменяют им штраф на предупреждениесм., например, Постановления Нижнекамского горсуда Республики Татарстан от 13.12.2021 № 5-14118/2021; Кызылского горсуда Республики Тыва от 27.07.2021 № 5-1091/2021; Дубненского горсуда Московской области от 09.06.2021 № 5-260/2021; Курганского горсуда Курганской области от 22.01.2021 № 5-250/2021; Решение ВС Республики Крым от 27.07.2021 № 12-407/2021.

Но отдельные суды, не вдаваясь в подробности, просто говорят: мы не усматриваем всей совокупности условий, необходимых для замены штрафа предупреждениемсм., например, Постановление 6 КСОЮ от 26.02.2021 № 16-1334/2021; Решение Ростовского облсуда от 27.09.2021 № 7.1-1261/2021. А вот, к примеру, как креативно Мосгорсуд обосновал, почему он отказывается применить нормы о замене за схожее нарушение (ИП сдала в аренду помещение мигранту, у которого не было патента на работу)ч. 1, 3 ст. 18.16 КоАП РФ.

Чтобы получить патент, иностранец, помимо прочих документов, должен представитьп. 2 ст. 13.3 Закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ:

•действующий на территории РФ полис ДМС;

•справку об отсутствии у него заболевания наркоманией;

•сертификат об отсутствии ВИЧ-инфекции.

То есть, по мнению Мосгорсуда, допуск к работе иностранца без патента создает угрозу причинения вреда жизни и здоровью людей, а значит, угрозу безопасности государстваРешение Мосгорсуда от 14.01.2020 № 7-125/2020.

Аргумент 2. Штраф слишком большой, лучше временно закройте нас. В самом начале мы уже сказали, что штрафу есть альтернатива — приостановление деятельности на 14—90 суток. И по закону приостановление — более суровое административное наказание, чем штрафч. 1 ст. 3.2, ч. 1 ст. 3.12 КоАП РФ. Но, учитывая его гигантский размер, в рассматриваемом случае многие бизнесмены предпочитают, чтобы их закрыли на 2 недели, а не оштрафовали. Ведь такой штраф ударит по бизнесу гораздо больнее, чем временная приостановка работы, в большинстве случаев он просто приведет к прекращению деятельности.

Отдельные суды это понимают, поэтому закрывают глаза на «субординацию санкций» в КоАП и назначают приостановку вместо штрафасм., например, Постановление Юрьев-Польского райсуда Владимирской области от 05.05.2021 № 5-153/2021. Но есть среди судов и формалисты, которые говорят: так как приостановление деятельности является более суровым наказанием, чем штраф, мы не можем ухудшить положение лица, привлекаемого к административной ответственностиРешение Мосгорсуда от 02.04.2021 № 7-4579/2021.

Аргумент 3. Снизьте нам штраф ниже минимального порога. КоАП позволяет при назначении наказания в виде штрафа устанавливать его размер ниже минимума, предусмотренного конкретной статьей Кодекса. Однако такое возможно, только если соблюдаются эти два условияч. 2.2, 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ.

Условие 1. Изначальный минимальный штраф за вменяемое нарушение составляет:

•для организаций — 100 000 руб. и более;

•для руководителей и ИП — 50 000 руб. и более.

Условие 2. Должны иметь место исключительные обстоятельства, связанные:

•либо с характером совершенного нарушения и его последствиями;

•либо с личностью нарушителя или с его имущественным и финансовым положением.

Точного перечня этих исключительных обстоятельств нигде нет. То есть вопрос, является ли то или иное обстоятельство исключительным, остается на усмотрение суда или другого органа, который будет рассматривать дело и определять размер штрафа.

Итоговый размер штрафа после снижения не может быть меньше половины от его минимального размера, установленного в КоАП или в региональном законеч. 2.2, 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ.

Так вот, учитывая огромный штраф за рассматриваемое нарушение, суды часто идут на то, чтобы в два раза снизить его низший предел, до 225 000 руб., для фирм, рассматривая в качестве исключительных обстоятельств следующие факторы:

•нарушение было устранено сразу после его выявления, период работы мигранта-нелегала был незначительным, существенных негативных последствий нарушение не повлекло, имущественное положение арендодателя значительно ухудшилось из-за коронавирусаПостановление Головинского райсуда г. Москвы от 15.09.2021 № 5-2061/2021;

•уплата штрафа в полном размере в условиях коронавирусных ограничительных мер сильно ограничит права арендодателяПостановление Центрального райсуда г. Волгограда от 25.10.2021 № 5-2115/2021;

•арендодатель является микропредприятиемПостановление Октябрьского райсуда г. Ижевска от 21.05.2020 № 5-77/2020;

•арендодатель полностью признал вину, отягчающих обстоятельств нетПостановления Пушкинского горсуда Московской области от 22.01.2020 № 5-7/2020; Железнодорожного райсуда г. Симферополя от 31.08.2020 № 5-484/2020.

Совершенное нарушение малозначительное — этот аргумент точно не пройдет

Напомним, что, если судья соглашается с малозначительностью нарушения, вместо наказания он выносит нарушителю устное замечаниест. 2.9 КоАП РФ. Но только не в рассматриваемом случае.

Ведь что такое малозначительность? Это когда нарушение формально есть, но оно не представляет большой угрозы охраняемым общественным отношениямп. 21 Постановления Пленума ВС от 24.03.2005 № 5. Однако когда арендодатель допускает, что на его территории трудятся нелегальные мигранты, это, по мнению судов, посягает чуть ли не на национальную безопасность страны, а именно:

•на режим пребывания иностранцев в РФ, а также на порядок их привлечения к трудовой деятельностиРешение Мосгорсуда от 23.07.2021 № 7-10815/2021; Постановления Вахитовского райсуда г. Казани от 19.05.2020 № 5-137/2020; Видновского горсуда Московской области от 30.09.2020 № 5-882/2020;

•на интересы государства в реализации единой политики привлечения и использования иностранной рабочей силыПостановления Прикубанского райсуда г. Краснодара от 11.02.2021 № 5-181/2021; Куйбышевского райсуда г. Самары от 03.06.2020 № 5-411/2020;

•на устойчивость и стабильность внутреннего рынка трудаПостановление Северного райсуда г. Орла от 28.09.2020 № 5-288/2020.

Что можно сделать для подстраховки

Арендодатель может постараться предотвратить возможные нарушения со стороны арендаторов следующими способами:

•закрепить в договоре аренды такие обязанности арендатора:

—нести ответственность за привлечение иностранцев к работе в арендуемом помещении;

—регулярно предоставлять арендодателю списки привлекаемых к работе иностранцев с указанием их ф. и. о., данных паспорта, гражданства, реквизитов разрешений на работу;

•регулярно проводить обходы арендаторов, чтобы проверить, как они соблюдают названные условия договора аренды, и заносить данные проверок в специальный журнал.

Нам удалось найти пример того, как эта совокупность мер помогла компании избежать штрафа. Суд сказал, что арендодатель сделал все от него зависящее и его вины в правонарушении нет. А без вины нет ответственностиПостановление 4 КСОЮ от 15.04.2021 № П16-1863/2021.

Но если арендодатель ограничится лишь тем, что закрепит в договоре «миграционные» обязанности арендатора, то от штрафа это его не спасет. Суды в таких случаях говорят, что арендодатель не проявил должной внимательности и осмотрительностиПостановления 6 КСОЮ от 14.01.2021 № 16-731/2021; 7 КСОЮ от 09.07.2021 № 16-3347/2021; 8 КСОЮ от 24.08.2021 № 16-5400/2021. Правда, не уточняют, а в чем же именно эти два качества должны проявляться.

* * *

Если арендодателю по вине арендатора пришлось заплатить штраф, можно попытаться взыскать с арендатора сумму санкции. Шансы на успех выше, если в договоре аренды есть оговорка, что арендатор обязуется возместить все уплаченные арендодателем штрафы, наложенные на него в связи с тем, что арендатор незаконно нанял иностранного гражданина.

Но даже если суд встанет на сторону арендодателя, совсем не факт, что он получит с арендатора возмещение убытков. У арендатора может просто не оказаться денег, учитывая, что его наверняка тоже оштрафовали на такую же сумму по ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ за нарушение правил привлечения иностранцев к труду на торговых объектах.