Можно ли избежать внимания комиссии по противодействию нелегальной занятости

Считаем уровень зарплаты в компании

Зарплатная информация может попасть в межведомственную комиссию, например, из госоргана, куда работник обратился с жалобой на низкую зарплату, или через горячую линию, организуемую самой комиссией. Кроме того, регулярно сведения из налоговой инспекции передаются в комиссию в следующих ситуацияхподп. «б» п. 12, подп. «е» п. 13 Положения, утв. Постановлением Правительства от 03.05.2024 № 571 (далее — Положение); пп. 1, 4 Перечня, утв. Приказом Минтруда от 02.02.2024 № 40н (далее — Перечень).

Ситуация 1. Работодатель начислил зарплату ниже МРОТ 10 людям и более, когда доля таких людей превышает 10% от общего числа его работников. При этом в расчет берутся только выплаты по трудовым договорам за каждый месяц отчетного квартала. Например, в комиссии окажутся сведения о компаниях или ИП, у которых численность работников свыше 100 человек и зарплату ниже МРОТ получают не менее 10 из них в течение всего II квартала 2024 г.

Напомним, что если для региона Соглашением установлен свой минимальный заработок, то сравнивать выплачиваемые зарплаты проверяющие будут с ним.

Ситуация 2. У работодателя — субъекта малого или среднего предпринимательства среднемесячный размер зарплаты более чем на 35% отклоняется в меньшую сторону от среднемесячного размера оплаты труда в регионе, на территории которого он зарегистрирован, в зависимости от вида его деятельности по Общероссийскому классификаторуп. 5 ч. 3 ст. 4.1 Закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ. Например, средняя зарплата в Ленинградской области в сфере общепита в марте 2024 г. — 39 330 руб. Зафиксированные проверяющими выплаты ниже 25 600 руб. — повод передать сведения о малой компании в комиссию.

При этом основание для рассмотрения ситуации работодателя на заседании комиссии с дальнейшим вынесением решения об устранении нарушения — это установление факта выплаты месячной зарплаты полностью отработавшим за этот период норму рабочего времени и выполнившим нормы труда сотрудникам в размере ниже МРОТп. 9, подп. «г» п. 13, п. 16 Положения, утв. Постановлением Правительства от 03.05.2024 № 571. То есть зарплата работника с неполным рабочим днем может быть ниже МРОТ, в такой ситуации работодателя не вызовут на заседание комиссии. Однако при наличии информации только из налоговой инспекции внимание комиссии привлекут как работодатели с зарплатами ниже МРОТ, не относящиеся к малому бизнесу, так и «малыши» с численностью до 100 человек, если у них зарплаты окажутся ниже МРОТ с учетом более чем 35%-го отклонения от средней зарплаты по отрасли в регионе. Если заработки с таким отклонением в малых компаниях не ниже МРОТ, то «малыши» комиссии пока не интересны. Хотя туда будет регулярно поступать информация о них из налоговых органов.

Чтобы сведения о вас не ушли в межведомственную комиссию, сделайте следующее.

Шаг 1. Проверьте свои зарплаты на соответствие МРОТ. Сравните с МРОТ сумму, которая включает:

•оклад работника;

•регулярные ежемесячные доплаты и надбавки, предусмотренные вашей системой оплаты труда (например, за разъездную работу, за стаж работы в отрасли или по профессии, за классность, за выдающееся профессиональное мастерство, за выполнение особо важной работы);

•надбавку за работу в ночное время, если человек принят именно на такую работуПостановление КС от 11.04.2019 № 17-П; Письмо Минтруда от 04.09.2018 № 14-1/ООГ-7353;

•ежемесячные стимулирующие выплаты за результаты труда.

Допустим, у работника оклад, ежемесячная и ежегодная премия за высокие трудовые достижения, а также районный коэффициент и процентная надбавка за работу в районе Крайнего Севера. С МРОТ сравнивайте сумму, включающую оклад и ежемесячную премию.

Шаг 2. Проверьте, правильно ли оформлены документы по работникам, у которых зарплата за месяц ниже МРОТ. Речь идет, например, о совместителях, работниках с неполным рабочим временем, а также об отсутствовавших на работе из-за болезни или отпуска (оплачиваемого или без сохранения зарплаты). В этих случаях зарплату сравнивают с МРОТ, рассчитанным пропорционально отработанному человеком времениПисьмо Минтруда от 05.06.2018 № 14-0/10/В-4085.

Посмотрите, чтобы в трудовых договорах было указано, что у сотрудника работа по совместительству или режим неполного рабочего времени. Соответствующие этим условиям часы работы должны отражаться в ваших табелях учета рабочего времени. Например, у совместителя работа должна быть не более 4 часов в день. Первичные документы (авансовые отчеты, журналы учета продукции, путевые листы, журналы учета ежедневных предрейсовых и послерейсовых техосмотров) не должны быть подписаны сотрудниками с неполным рабочим днем за пределами их рабочего времени. Если сотрудник в отпуске, это тоже должно быть видно из табеля, графика отпусков, вашего уведомления работнику о начале отпуска или из его заявления, если ему дали отпуск не по графику.

Ясно, что выплата зарплаты ниже МРОТ при полном рабочем времени — это нарушение, которым займется трудинспекция. Причем речь, разумеется, идет исключительно о белой зарплате. Если же комиссия выяснит (допустим, при обращении бывшего сотрудника на горячую линию), что в реальности люди работают полный день и получают еще деньги в конверте плюсом к официальной низкой зарплате, то после комиссии работодателем займется налоговая инспекция. А это уже вероятность доначисления страховых взносов, НДФЛ, пеней и штрафов за их неуплатуРешение АС Краснодарского края от 29.12.2023 № А32-64601/2022.

Шаг 3. При необходимости увеличьте зарплату. Если вы обнаружили, что у кого-то из сотрудников, отрабатывающих полное время, она выходит ниже МРОТ, можете, не меняя оклад:

•ввести премии или надбавки к окладу. Оформите дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором пропишите их размер и условия выплаты или поставьте ссылку на ЛНА, в котором есть такая информация;

•увеличить имеющиеся у работника ежемесячные премии или надбавки. Издайте приказ, в котором укажите, кому повышаются премии и надбавки и в каком размере они будут выплачиваться;

•установить ежемесячную компенсационную доплату до МРОТ. Оформить ее можно дополнительным соглашением к трудовому договору или приказом, в котором укажите, что компенсационная доплата производится ежемесячно начиная с такого-то месяца.

Сверяем количество работающих людей и оформленных трудовых договоров

Помимо зарплат, комиссии обращают внимание на отсутствие верно оформленных трудовых отношений.

По ТК РФ работодатель обязан при приеме на работу сотрудника оформить с ним трудовой договор в бумажном или электронном виде. Если человек приступил к работе без оформления договора, документ надо подписать не позднее 3 рабочих дней со дня допущения сотрудника к работест. 67 ТК РФ. Другими словами, абсолютно на каждого работника должен быть оформлен трудовой договор. И не имеет значения, трудится человек стажером или работает на испытательном сроке.

Отсутствие оформленного трудового договора — это нарушение, за которое установлены штрафыч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ. Выявляется такое нарушение при трудовой проверке легко. И такая проверка очень вероятна, если в межведомственной комиссии окажутся сведения из налоговойпп. 2, 5 Перечня; п. 8 Рекомендаций, направленных Письмом Роструда от 17.01.2022 № 46-ПР:

•о признаках нелегальной занятости. По итогам налоговой проверки инспекторы могут заподозрить, что у работодателя оформлены трудовые договоры не на всех работников. В частности, по несоответствию заявленной в ФНС численности работников объему оказываемых услуг, количеству транспорта, используемого для перевозки грузов и пассажиров (маршрутные автобусы, такси). Или по резкому снижению среднесписочной численности работников по сравнению с предыдущим годом при сравнительно стабильной экономической ситуации у работодателя;

•об организациях и ИП, применяющих контрольно-кассовую технику. Видимо, тоже с целью выявления работодателей, у которых количество ККТ больше, чем работающих на них сотрудников, и которые не делали отчисления в СФР по людям, работающим на онлайн-кассах, или массово прекратили трудовые договоры и оформили ГПД с самозанятыми.

Поэтому:

•проверьте, чтобы у вас совпадало количество работников и оформленных трудовых договоров;

•оформите недостающие договоры. Если вас вызовут на заседание комиссии и вы представите договоры по всем своим работникам, то, возможно, до проверки не дойдет. Комиссия может направить в трудинспекцию решение, в котором «заказать» для вас профилактическое мероприятие, а не контрольное. Ну а если проверка случится, то за оформление договоров с опозданием все же могут оштрафовать по решению трудинспекциич. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ; п. 10 Постановления Пленума ВС от 23.12.2021 № 45.

Кстати, проверьте еще и реквизиты в чеках ККТ на предмет актуальности данных о кассирах. Не допускайте, чтобы в фискальных документах был указан один сотрудник, а за кассой стоял другой. Или в чеках ККТ были обезличенные подписи типа «Кассир 3», «Кассир 5». Это не трудовое нарушение, а нарушение порядка оформления чеков, но за него есть свои административные штрафыч. 4 ст. 14.5 КоАП РФ; п. 1 ст. 4.7 Закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ; Решение АС Волгоградской области от 08.04.2021 № А12-2786/2021.

Подготовьте пояснения в связи с расхождением по количеству ККТ и фамилий работников. Например, кассиров меньше, чем касс, потому что ККТ работает в вендинговом аппарате.

Проверяем, как организованы отношения с контрагентами по ГПД

Чтобы взаимодействие с самозанятыми и ИП не попало под подозрение о прикрытии трудовых отношений гражданско-правовыми и не было переквалифицировано, необходимо соблюдение нескольких условийПисьма ФНС от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674, от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@.

Условие 1. Правильно оформленный ГПД. Проверьте, чтобы:

•из названия договора, наименования сторон, указания предмета договора и ссылки на нормы ГК РФ было четко видно, что это гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг. То есть стороны должны именоваться «заказчик» — «подрядчик» или «заказчик» — «исполнитель»;

•в договоре указывался статус контрагента (самозанятый или ИП) и содержалась обязанность подтверждать такой статус и сообщать о его прекращении;

•из договора было видно, что работа имеет разовый характер, у нее есть конечный результат и сроки исполнения;

•сроки оплаты были привязаны к окончанию выполнения работ или оказания услуг. Не устанавливайте оплату по итогу месяца или два раза в месяц в даты выплаты зарплаты сотрудникам. Вместо ежемесячных выплат установите выплаты по итогам этапа работы, каждому из которых должен предшествовать акт о выполнении работ, в том числе это может быть акт работ за оплачиваемый месяцПостановление АС ВВО от 26.03.2024 № Ф01-463/2024.

Проследите, чтобы на подрядчика/исполнителя не распространялись трудовые гарантии (не было условия о предоставлении отпуска и оплате дней болезни), правила ЛНА, в том числе ПВТР. Подрядчик вправе выполнять работу по договору, когда ему удобно, не обязан следовать режиму работы заказчика, если об этом нет специальной оговорки в тексте договора, например в связи с особенностями доступа на территорию заказчикаПостановление 15 ААС от 19.03.2024 № 15АП-1543/2024.

Условие 2. Отсутствие имени подрядчика или исполнителя по ГПД в кадровых документах заказчика. Самозанятый или ИП не является вашим работником, поэтому не должен фигурировать у вас в табеле учета рабочего времени, учитываться в графике отпусков, в ведомости начисления зарплаты, в документах о проведении инструктажей, обучения или аттестации персонала. Ему не надо выдавать расчетный листок, на него не заводят личную карточку.

Условие 3. Исключение ситуаций, которые могут указывать на маскировку работников под самозанятых. Напомним, что из налоговой инспекции в межведомственную комиссию обязательно направляется информация, если обнаруживается, что за 12 месяцев компания или ИП более 3 месяцев взаимодействует с более чем 10 одними и теми же самозанятыми, среднемесячный доход каждого из которых превышает 20 000 руб.п. 3 Перечня Поэтому рекомендуемПостановления 11 ААС от 04.03.2024 № 11АП-1662/2024; 15 ААС от 19.03.2024 № 15АП-1543/2024:

•не работайте продолжительное время с одним и тем же самозанятым или будьте готовы представить объяснения, почему вы долго пользуетесь услугами одного исполнителя. Например, его услуги или работа уникальны, он обладает высоким уровнем профессионализма. Но при этом такие работы/услуги не нужны вам на постоянной основе, поэтому вы не нанимаете постоянного работника по трудовому договору;

•не организуйте массовую постановку на учет самозанятых с использованием одного адреса электронной почты для всех исполнителей и одного технического средства для формирования чеков;

•не устраивайте групповой переход работников от работодателя во взаимозависимую компанию в качестве самозанятых;

•не сотрудничайте с самозанятыми, трудовые отношения с которыми вы прекратили менее 2 лет назад;

•не подменяйте самозанятыми сотрудников по трудовым договорам. Минимальное количество штатных работников при значительном количестве привлеченных самозанятых — это тоже основание для пристального внимания проверяющих.

* * *

Если вы сотрудничаете с самозанятыми или у вас есть работники с неполной занятостью, риск оказаться под наблюдением межведомственной комиссии довольно высок. Будьте готовы обосновать:

•реальность своих ГПД;

•правомерность пониженных зарплат у тех сотрудников, кто работает неполное время.