Добавить в «Нужное»
2 читателя оценили статью

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 20 сентября 2021 г.

Содержание журнала № 19 за 2021 г.
СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА ОСН УСН ЕСХН ПСН
М.Г. Суховская,
ведущий юрист
Еще недавно штраф за выплату иностранным работникам зарплаты из кассы можно было с успехом оспорить в суде. Практика стабильно складывалась в пользу работодателей. Но буквально пару лет назад все изменилось. Суды сильно посуровели по отношению к нарушителям — фирмам и ИП.

Выплата мигрантам зарплаты наличными деньгами: почему так делать не надо

Упомянутые в статье судебные решения можно найти:

раздел «Судебная практика» системы КонсультантПлюс

Это валютное нарушение

По Закону о валютном регулировании российские фирмы и ИП признаются резидентами, а иностранцы, у которых нет вида на жительство, то есть временно пребывающие или временно проживающие в РФ, — нерезидентамиподп. «а»—«в» п. 6, подп. «а» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ (далее — Закон № 173-ФЗ).

В свою очередь, выплата резидентом в пользу нерезидента каких-либо сумм в рублях, в том числе зарплаты, — это валютная операция, которая должна производиться только безналично — через банковский счетподп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 1, ч. 2, 3 ст. 14 Закона № 173-ФЗ.

Это касается и тех иностранцев, которым для работы в России не нужны никакие разрешительные документы, в частности граждан стран — членов ЕАЭСПисьмо ФНС от 29.08.2016 № ЗН-4-17/15799.

То есть выдача зарплаты иностранным работникам наличными деньгами — это незаконная валютная операция. За нее грозит административный штрафч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ:

для работодателей (компаний и ИП) — от 75% до 100% выплаченной суммы;

для руководителя фирмы — от 20 000 до 30 000 руб.

Штрафуют за это нарушение налоговики в рамках проверок соблюдения валютного законодательствач. 1 ст. 23.60 КоАП РФ; подп. 5.1.5 п. 5 Положения о ФНС, утв. Постановлением Правительства от 30.09.2004 № 506; п. 6 Административного регламента, утв. Приказом ФНС от 26.08.2019 № ММВ-7-17/418с. Привлечь к ответственности они могут в течение 2 лет с момента совершения наличной выплатыч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ.

Справка

Вот когда российские фирмы могут выдавать иностранцу-нерезиденту деньги из кассыч. 2 ст. 14 Закона № 173-ФЗ:

иностранец возвращает в магазин товар, купленный им ранее в розницу за наличные;

ему возвращают НДС при вывозе товаров, приобретенных в РФ (tax-free);

иностранец ранее оплатил транспортные, гостиничные или иные услуги, но они так и не были ему оказаны.

Также можно выдать работнику-нерезиденту наличные деньги под отчет или в качестве возмещения расходов по командировке.

Каждая наличная выплата мигранту — это отдельный штраф

Сколько случаев наличной выплаты работникам-нерезидентам налоговики выявят в ходе проверки, столько штрафов они и назначат. То есть проверяющие за один раз запросто могут выписать несколько десятков протоколов. И суды признают это законным, говоря, чтоПостановления 12 ААС от 07.05.2021 № 12АП-2054/2021; 11 ААС от 25.03.2021 № 11АП-1994/2021; 9 ААС от 12.07.2021 № 09АП-37043/2021; 14 ААС от 20.08.2021 № 14АП-5953/2021, от 20.07.2020 № 14АП-4212/2020; 17 ААС от 26.05.2021 № 17АП-4720/2021-АКу:

выплата иностранному работнику зарплаты наличными — это не длящееся нарушение. Оно считается совершенным в момент, когда мигранту выданы деньги из кассы. То есть обнаруженные в рамках одной проверки аналогичные нарушения нельзя расценивать как несколько эпизодов одного деяния. Каждый случай — это самостоятельная незаконная валютная операция;

составление нескольких протоколов и вынесение нескольких постановлений не нарушает прав и законных интересов лица, привлекаемого к ответственности, потому что это не приведет к назначению штрафа в большем размере. Ведь даже если все эпизоды объединить в один протокол, а затем — в одно постановление, штраф все равно будет исчисляться от всей суммы наличной зарплаты, выплаченной работникам-нерезидентам.

Таким образом, штраф может достигать семизначных чиселсм., например, Решение АС Республики Саха (Якутия) от 27.05.2021 № А58-1928/2021; Постановление АС ДВО от 08.12.2020 № Ф03-5019/2020.

Стало труднее оспорить штраф в суде

Еще не так давно суды прислушивались к следующим аргументам работодателейсм., например, Постановления 9 ААС от 06.09.2017 № 09АП-35595/2017; 8 ААС от 29.05.2015 № 08АП-4019/2015:

1) открытие нерезидентом банковского счета на территории РФ — это его право, а не обязанностьч. 1 ст. 13 Закона № 173-ФЗ;

2) по Трудовому кодексу зарплата работнику выплачивается в рублях в месте выполнения им работы либо перечисляется на счет, который он указал в заявлениист. 136 ТК РФ. То есть работодатель не может самостоятельно открывать счета в банке для перечисления зарплаты нерезидентам, если те не подавали соответствующие заявления.

Сейчас эти доводы не сработают. Суды приводят на них свои контраргументы. Вот к чему они сводятсясм., например, Постановления 1 ААС от 12.05.2020 № 01АП-2181/2020; 7 ААС от 25.08.2021 № 07АП-6858/2021; 8 ААС от 18.06.2021 № 08АП-4707/2021; 19 ААС от 17.06.2021 № 19АП-3051/2021; 5 ААС от 18.08.2021 № 05АП-4634/2021; Решение АС Омской области от 24.08.2021 № А46-11488/2021.

Во-первых, закон прямо обязывает российских юрлиц все расчеты с нерезидентами проводить через банкч. 2 ст. 14 Закона № 173-ФЗ. Во-вторых, при регулировании трудовых отношений с участием иностранцев нормы иных федеральных законов, а значит, и Закона о валютном регулировании имеют приоритет над нормами трудового законодательстваст. 11 ТК РФ.

Таким образом, работодатель еще на стадии заключения трудовых договоров с иностранцами должен осознавать наличие обязанности, предусмотренной «валютным» Законом. Отсутствие у мигранта счета в банке не является непреодолимым препятствием для соблюдения этой обязанности. У работодателя есть как минимум два способа избежать нарушения:

включить в трудовой договор реквизиты счета, на который будет перечисляться зарплата мигранта, либо условие, что зарплата выплачивается только после предоставления таких сведений;

еще до подписания трудового договора потребовать у будущего работника данные о счете.

И тот и другой способ вполне согласуются с нормами Трудового кодекса РФстатьи 64, 65 ТК РФ.

Количество уведомлений о заключении трудовых договоров

В одном деле компания-работодатель, пытаясь доказать, что она предприняла все возможное, чтобы соблюсти валютное законодательство, представила в суд заявление работника — гражданина Украины. В нем было написано, что он не хочет открывать какой-либо счет в российском банке, потому что часто ездит на родину и опасается предвзятого к себе отношения со стороны украинских пограничников. Мол, они из своих баз данных могут узнать о наличии у него счета в РФ. А поскольку этот «опасливый» работник был ценным кадром для работодателя, последний вынужденно согласился выплачивать зарплату наличными. Но судью эта душещипательная история не тронула, и он оставил в силе постановление о штрафеРешение АС г. Севастополя от 11.11.2020 № А84-4472/2020.

Рассчитывать на то, что суд признает нарушение малозначительным и вместо штрафа вынесет устное замечаниест. 2.9 КоАП РФ, тоже особо не стоит. Сейчас подобных вердиктов гораздо меньше, чем раньше.

Как правило, судья отмечает, что малозначительность — категория оценочная и нарушение может быть квалифицировано как малозначительное только в исключительных случаяхп. 18.1 Постановления Пленума ВАС от 02.06.2004 № 10. А в конкретном деле не усматривается каких-либо исключительных обстоятельствсм., например, Постановления 1 ААС от 08.04.2021 № 01АП-1704/2021; 2 ААС от 15.07.2021 № 02АП-5110/2021; 5 ААС от 18.08.2021 № 05АП-4634/2021. При этом отсутствие вредных последствий от нарушения отнюдь не показатель его малозначительностиРешения АС Магаданской области от 02.08.2021 № А37-357/2021; АС г. Москвы от 25.08.2021 № А40-130444/21-120-853; АС Краснодарского края от 09.07.2021 № А32-25630/2021.

А уж если было выявлено несколько фактов наличной выплаты зарплаты мигрантам, то о какой вообще малозначительности можно говорить?! Наоборот, налицо систематическое пренебрежительное отношение работодателя к своим публично-правовым обязанностямсм., например, Постановления 3 ААС от 18.05.2021 № А33-35315/2020; 4 ААС от 28.07.2021 № 04АП-3529/2021; 5 ААС от 01.06.2021 № 05АП-2612/2021; 15 ААС от 19.08.2021 № 15АП-13651/2021.

Кроме того, допущенное нарушение «создает угрозу причинения вреда экономической безопасности государства, поскольку ведет к неконтролируемому оттоку капитала»Постановление 2 ААС от 27.07.2021 № 02АП-5245/2021. Вот так-то.

Но все же изредка суды признают наличную выплату зарплаты мигрантам малозначительным нарушением, учитывая, в частности, следующее:

работодатель добросовестно заблуждался по поводу отсутствия у него обязанности по выплате зарплаты нерезидентам исключительно через банковский счетсм., например, Постановления АС ВСО от 25.11.2020 № Ф02-6073/2020; 4 ААС от 07.10.2020 № 04АП-4075/2020;

организация снимала деньги на зарплату со своего счета на основании платежных поручений и ведомостей, что свидетельствует о легальности таких операций и о том, что банк имел возможность получать всю информацию об этих операцияхПостановление 4 ААС от 02.07.2021 № 04АП-2767/2021;

спорные выплаты производились в рублях; иностранцы — получатели выплат проживали на территории России; все выплаты фиксировались работодателем в платежных ведомостях, уплачивались необходимые налоги; размер произведенных выплат незначительныйПостановление 13 ААС от 17.08.2021 № 13АП-21032/2021.

У малого и среднего бизнеса есть шанс заменить штраф на предупреждение

Но шанс этот небольшой. Ведь чтобы такая замена стала возможной, по общему правилу должна соблюдаться совокупность следующих условийч. 2, 3 ст. 3.4, ч. 3.5 ст. 4.1, ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ:

нарушитель — фирма или ИП, внесенные в реестр субъектов малого и среднего предпринимательства, либо НКО;

нарушение совершено впервые;

не был причинен вред (либо отсутствовала угроза его причинения) жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, историческим и культурным памятникам, безопасности государства;

не возникло угрозы возникновения природных или техногенных катастроф;

отсутствует имущественный ущерб;

наказание в виде предупреждения не фигурирует в конкретной статье КоАП либо регионального административного закона.

К слову, суд должен рассмотреть вопрос о замене штрафа на предупреждение, даже если нарушитель не ходатайствовал об этомПостановления 4 КСОЮ от 19.02.2021 № 16-881/2021; 8 КСОЮ от 19.02.2021 № 16-963/2021; АС СКО от 28.07.2020 № Ф08-5018/2020.

Рассматривая дела о наличной выплате зарплаты иностранцам, суды чаще всего говорят примерно так: «...суд не усматривает совокупность оснований, необходимую для замены административного штрафа на предупреждение»см., например, Постановления 2 ААС от 05.08.2021 № 02АП-5453/2021; 11 ААС от 23.08.2021 № 11АП-11349/2021; 14 ААС от 14.08.2020 № 14АП-4573/2020; 9 КСОЮ от 04.02.2021 № 16-545/2021.

Иногда первая судебная инстанции встает на сторону работодателя-нарушителя и заменяет штраф. Однако налоговые инспекции, как правило, идут оспаривать такие решения, и вышестоящие суды часто встают на сторону проверяющихсм., например, Постановления 13 ААС от 17.08.2021 № 13АП-21032/2021; 14 ААС от 21.09.2020 № 14АП-5705/2020; 1 ААС от 14.05.2020 № 01АП-2179/2020.

Но все же иногда дело о замене штрафа разрешается в пользу нарушителейПостановления 5 ААС от 25.08.2021 № 05АП-4309/2021; АС ЗСО от 10.08.2021 № Ф04-3964/2021; 7 ААС от 02.07.2021 № 07АП-3704/2021, от 09.12.2020 № 07АП-10644/2020. Особенно если штраф чрезмерно суровПостановление 5 ААС от 25.02.2021 № 05АП-97/2021.

Еще можно попытаться снизить штраф меньше минимальной планки

КоАП позволяет судьям, госорганам и должностным лицам, рассматривающим административные дела, при назначении наказания в виде штрафа устанавливать его размер ниже минимума, предусмотренного конкретной статьей Кодекса или регионального административного закона. Однако такое возможно, только если соблюдаются эти два условияч. 2.2, 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ.

Условие 1. Изначальный минимальный штраф за вменяемое нарушение составляет:

для организаций — 100 000 руб. и более;

для руководителей и ИП — 50 000 руб. и более (если штраф региональный, то 40 000 руб. и более);

для граждан — 10 000 руб. и более (если штраф региональный, то 4000 руб. и более).

Условие 2. Должны иметь место исключительные обстоятельства, связанные:

либо с характером совершенного нарушения и его последствиями;

либо с личностью нарушителя или с его имущественным и финансовым положением.

Точного перечня этих исключительных обстоятельств в КоАП нет. То есть вопрос, является ли то или иное обстоятельство исключительным, остается на усмотрение суда или другого органа, который будет рассматривать дело и определять размер штрафа.

Итоговый размер штрафа после снижения не может быть меньше половины от его минимального размера, установленного в КоАП или в региональном законеч. 2.3, 3.3 ст. 4.1 КоАП РФ. То есть снизить штраф, грубо говоря, до 1 руб. все равно не получится.

Справедливости ради надо сказать, что по рассматриваемому нами нарушению налоговики и суды нередко снижают штрафы, особенно если они очень большиеПостановления 7 ААС от 28.07.2021 № 07АП-5976/2021; 4 ААС от 18.08.2021 № 04АП-3734/2021; 13 ААС от 23.09.2020 № 13АП-16721/2020. Например, штраф 1 276 548 руб. был уменьшен до 638 274 руб.Постановление 1 ААС от 21.07.2021 № 01АП-4674/2021, а штраф 3 406 204,51 руб. — до 1 703 102,25 руб.Постановление 6 ААС от 05.08.2020 № 06АП-3094/2020

Но если штраф не сильно превышает 100 000 руб., суды обычно высказываются в том духе, что не видят в деле никаких исключительных обстоятельств, позволяющих им снизить санкциюПостановления 4 ААС от 28.01.2021 № 04АП-5730/2020; 5 ААС от 18.01.2021 № 05АП-8009/2020; 7 ААС от 25.08.2021 № 07АП-6858/2021. Однако если фирма или ИП смогут подтвердить, к примеру, свое тяжелое финансовое положение, то шансов на снижение штрафа гораздо большеПостановления 6 ААС от 11.08.2021 № 06АП-3834/2021; 19 ААС от 30.07.2021 № 19АП-3748/2021.

* * *

Надеемся, мы смогли вас убедить, что лучше не допускать даже саму вероятность претензий по поводу наличных выплат работникам-нерезидентам. Рассчитывайтесь с ними только через банковские карты.

Понравилась ли вам статья?
  • Почему оценка снижена?
  • Есть ошибки
    Укажите ошибки Не более 300 знаков. Осталось 300/300
  • Слишком теоретическая статья, в работе бесполезна
  • Нет ответа по поставленные вопросы
  • Аргументы неубедительны
  • Ничего нового не нашел
  • Нужно больше примеров
  • Тема не актуальна
  • Статья появилась слишком поздно
  • Слишком много слов
  • Другое
    Напишите подробнее Не более 300 знаков. Осталось 300/300
Поставить оценку
Комментарии (0)

Оценивать статьи могут только подписчики журнала «Главная книга» или по демодоступу.

Другие статьи журнала по теме:
Иностранные работники
ИМПОРТ ТОВАРОВ ИЗ ЕАЭС — 2024: уплата НДС, отчетность, вычет
КОМИССИИ ПО НЕЛЕГАЛЬНОЙ ЗАНЯТОСТИ: обязательно ли их посещать
7 ИДЕЙ ДИРЕКТОРА: что исполнять, а от чего отговорить
ЗАРПЛАТНЫЕ СУБСИДИИ ИЗ СФР: на кого и как получить в 2024 году
29 мая 10:30-12:00 (МСК)
Варианты участия
Иконка
Прямой эфир, живое общение с лектором
Иконка
Доступ к видеозаписи и материалам
Елена Шаронова
Ведет вебинар
ведущий эксперт издательства «Главная книга»
Регистрация на вебинар

Нужное
Содержание