Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 4 июля 2016 г.
Содержание журнала № 14 за 2016 г.«Проверочный» арсенал налоговиков: осмотр, допрос, выемка и не только
Безусловно, самое распространенное мероприятие налогового контроля — истребование документов. Однако это далеко не все, что могут предпринять инспекторы в ходе камеральной или выездной проверки. У них в запасе имеется целый комплекс других контрольных мероприятий, которые они вправе проводить, чтобы найти доказательства ваших нарушений.
Вот об этих мероприятиях мы и хотим рассказать, чтобы вы четко представляли себе, что могут налоговики, а какие их действия выходят за рамки закона.
Осмотр территорий, помещений, документов и предметов
Цель любого осмотра — определить, насколько задекларированные вами данные соответствуют реальному положению дел. Так, проводя осмотр территорий и помещени
Когда возможен осмотр
В период камералки налоговики могут провести осмотр только при проверке декларации по НДС, в которо
- <или>заявлена сумма НДС к возмещению;
- <или>выявлены противоречия между сведениями об операциях, заявленных в декларации;
- <или>сведения об операциях не соответствуют данным деклараций или журналов учета счетов-фактур ваших контрагентов.
Поводом для осмотра станут не любые противоречия и нестыковки в НДС-декларации, а только те, что свидетельствуют о занижении налога к уплате либо о завышении суммы к возмещению.
Провести осмотр жилых помещений проверяемого физлица (как зарегистрированного в качестве ИП, так и утратившего такой статус), а также другого его имущества, находящегося в этих помещениях, налоговики могут
- <или>с согласия проживающих там лиц;
- <или>по решению суда либо в оговоренных специальными законами случаях.
А вот в ходе выездной проверки никаких ограничений на проведение осмотра у инспекторов нет. Более того, они обязаны его провести, если у них есть информация, что вы каким-либо способом искажаете налоговую базу, наприме
- <или>располагаете товарно-материальными ценностями, не отраженными в бухучете;
- <или>имеете производственные мощности, цеха, структурные подразделения, в которых ведется деятельность, не упомянутая в ваших учредительных документах;
- <или>занижаете объемы строительства в акте выполненных работ.
Вне рамок проверок возможен осмотр только документов и предмето
- <или>которые были получены налоговиками ранее при проведении контрольных мероприятий;
- <или>владельцы которых дали свое согласие на такой осмотр.
Правила проведения осмотра
ПРАВИЛО 1. Осмотр должен проводиться на основании мотивированного постановлени
А вот для проведения осмотра территорий и помещений в рамках выездной проверки постановление об осмотре составляться не должно.
ПРАВИЛО 2. Проверяемый налогоплательщик (его представитель), а также его работники вправе присутствовать при осмотр
ПРАВИЛО 3. Любой осмотр должен происходить в присутствии как минимум двух понятых. Причем ими не могут быть сотрудники налоговых органов или лица, заинтересованные в исходе
ПРАВИЛО 4. Результаты осмотра оформляютс
Протокол осмотра, проведенного с нарушениями, в частности без понятых, является недопустимым доказательство
В заключение раздела об осмотрах стоит сказать, что существенное значение они могут иметь скорее при камеральных проверках НДС-деклараций с налогом к возмещению, чем при выездных проверках. Ведь проводить осмотр через несколько месяцев или даже лет после окончания проверяемого периода в большинстве случаев нелогично. Как осмотр, проведенный сегодня, может доказать наличие, к примеру, товаров, принятых налогоплательщиком к учету 2 года назад? Некоторые суды тоже считают, что осмотры, проведенные спустя долгое время после факта вменяемого нарушения, не могут это самое нарушение подтверждат
Инвентаризация имущества
Она включает в себя инвентаризацию ОС, НМА, финансовых вложений, производственных и прочих запасов, готовой продукции, товаров, денежных средств, кредиторской и дебиторской задолженности и иных финансовых активо
Сразу скажем, что инвентаризация в рамках камеральной проверки возможна только с согласия проверяемого лица. И если вы не хотите ее проводить, то ИФНС не может оштрафовать вас за воспрепятствование доступу инспекторов для ее проведени
А вот при выездной проверке налоговикам ваше согласие для инвентаризации не требуется, у них есть все основания ее провест
- фирму — на
5000— 10 000 руб.; - ее руководителя (предпринимателя) — на
2000— 4000 руб.
Инвентаризация проводитс
Фактическое наличие имущества (так же как и при обычной инвентаризации) проверят путем подсчета, взвешивания, обмера. При этом вы обязаны создать налоговикам условия для проверки наличия того или иного имущества. Например, обеспечить рабочей силой для взвешивания и перемещения грузов, исправными весами, таро
Инвентаризация не требует участия понятых, и по ее итогам составляются описи, акты и ведомост
Процесс инвентаризации — достаточно длительный и трудоемкий. Наверное, именно поэтому ФНС рекомендует своим подчиненным проводить ее только тогда, когда анализ имеющихся у них данных дает серьезные основания предполагать, что у налогоплательщика имеются ТМЦ и ОС, не отраженные в учет
Допрос свидетелей
В ходе любой проверки налоговики вправе вызывать свидетелей для дачи показаний. Свидетель — это любой человек, которому может быть известна какая-либо информация, имеющая значение для налогового контрол
- малолетние лица и лица, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут правильно воспринимать указанные обстоятельства;
- адвокаты, нотариусы, аудиторы и другие лица, получившие необходимую налоговикам информацию в связи с исполнением своих профессиональных обязанностей, и эти сведения относятся к профессиональной тайне.
Присутствие проверяемого налогоплательщика (его представителя) при допросе свидетелей Налоговым кодексом не предусмотрен
Чаще всего инспекторы допрашивают работников проверяемого лица либо его контрагентов. Что же касается руководителей и главных бухгалтеров проверяемых компаний, то ФНС считает их заведомо заинтересованными в исходе дела. Поэтому рекомендует вызывать их для дачи пояснени
Место проведения допроса
Допросить свидетеля могут:
- <или>в инспекции. ФНС ориентирует своих подчиненных именно на такой вариант и велит в этом случае вызывать свидетеля повестко
йПисьмо ФНС от 17.07.2013 № АС-4-2/12837 (п. 5.1). В ней должны содержаться следующие сведения:
- мотивы (причины, основания) направления повестки;
- дата, время и место проведения допроса;
- <или>по месту пребывания свидетел
яп. 4 ст. 90 НК РФ. Обычно это происходит в случае его болезни, немощного состояния или иной уважительной причины. Правда, порой налоговики проводят допрос прямо на улице, и, что характерно, Верховный суд не считает показания, полученные таким образом, недопустимымиОпределение ВС от 03.02.2015 № 309-КГ14-2191.
ФНС рекомендует, чтобы в допросе свидетеля по месту его жительства участвовали не менее двух инспекторо
Если нужный свидетель находится, к примеру, в другой местности и специально командировать туда инспектора для взятия показаний нецелесообразно, проверяющая ИФНС может перепоручить провести допрос инспекции, которой подведомственна территория проживания (пребывания) свидетел
Процедура допроса
Перед получением показаний инспектор долже
- разъяснить ему его права, включая право не свидетельствовать против себя самого и своих близких родственнико
вч. 1 ст. 51 Конституции РФ. Это супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внукип. 4 ст. 5 УПК РФ; - уведомить об ответственности (штраф
3000 руб.ст. 128 НК РФ) за отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний.
Таким образом, допрос не может быть проведен по телефону или путем переписки по электронной почте.
С протоколом, оформленным по итогам допроса, свидетелю обязательно должны дать возможность ознакомиться, а если у него есть замечания, они должны быть внесен
Выдать свидетелю копию протокола налоговики могут, но не обязаны.
Возмещение расходов свидетеля
По окончании допроса свидетелю непосредственно в ИФНС на основании подтверждающих документов должны быть возмещены расходы, которые он понес в связи с вызовом на допро
- расходы на проезд к месту явки и обратно, в том числе общественным транспортом (кроме такси), железнодорожным, водным и воздушным транспортом, в пределах установленных сумм. Если свидетель не представит документы в подтверждение проездных затрат, то их ему могут компенсировать только с разрешения начальника (заместителя начальника) ИФНС и по минимальному тарифу проезда соответствующим видом транспорт
ап. 2 Положения, утв. Постановлением Правительства от 16.03.99 № 298 (далее — Постановление № 298); - расходы на наем жилого помещения.
А если в связи с допросом свидетелю придется задержаться в другой местности на несколько дней, то ему также должны выплатить суточные как при командировке по Росси
Выемка документов/предметов
Это мероприятие может проводиться только в рамках выездной проверки на основании мотивированного постановления проверяющего инспектора, которое должен утвердить начальник или заместитель ИФНС, вынесшей решение о проверк
Причины для выемки
Вот что может побудить ревизоров к выемке:
- <или>проверяемый налогоплательщик не представил документы по требованию в срок либо отказался их представит
ьп. 4 ст. 93 НК РФ. На этом основании налоговики могут изъять лишь те документы, которые были истребованы. Кроме того, в этом случае провести выемку можно не ранее окончания срока, отведенного налогоплательщику для подачи документов в инспекцию. Это правило действует и тогда, когда налогоплательщик заявил инспекторам, что отказывается от представления документов. Ведь никто не мешает ему передумать и представить документы в отведенный срок.
Если вы нарушили установленный срок представления документов, налоговики имеют право изъять их подлинники даже после составления справки о выездной проверк
- <или>у «выездников» есть достаточные основания полагать, что необходимые для проверки документы могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменен
ып. 14 ст. 89 НК РФ. И ФНС считает, что в этом случае в постановлении о выемке налоговики могут просто сослаться на наличие угрозы уничтожения или подмены документовПисьмо ФНС от 15.03.2012 № АС-4-2/4378. То есть они не должны пояснять, в чем эта угроза заключается. Однако суды часто признают выемку незаконной, если налоговики не приводят доказательств наличия такой угрозысм., например, Постановления 20 ААС от 29.10.2015 № 20АП-4906/2015; ФАС ПО от 25.06.2014 № А12-23096/2013; 12 ААС от 15.08.2014 № А12-957/2014. А усмотреть угрозу уничтожения, сокрытия либо замены подлинников проверяющие могут, в частности, тогда, когда налогоплательщик отказывается впустить их на свою территорию либо мешает им знакомиться с подлинниками документов в ходе проверкиПисьма ФНС от 25.07.2013 № АС-4-2/13622 (п. 2.4), от 17.07.2013 № АС-4-2/12837 (подп. 1 п. 9.1); - <или>для проведения отдельных контрольных мероприятий (например, для почерковедческой экспертизы) одних копий документов недостаточно, требуются подлинник
ип. 8 ст. 94 НК РФ; Постановление Президиума ВАС от 26.04.2011 № 18120/10. В этом случае у налоговиков также должны быть достаточные основания полагать, что документы могут быть уничтожены (заменены). Кстати, некоторые суды принимают как надлежащие доказательства, в частности, и документы, изъятые в ходе дополнительных мероприятий, и результаты экспертиз, проведенных на их основаниисм., например, Постановления ФАС СКО от 27.01.2012 № А53-27001/2010; 4 ААС от 26.12.2012 № А19-13877/2012.
Других оснований для выемки нет. Например, не является поводом для изъятия документов неявка директора организации в ИФНС для дачи пояснени
Процедура выемки
Прежде чем приступить к выемке, инспекторы должн
- предъявить налогоплательщику постановление о выемке и разъяснить его права и обязанности, о чем делается пометка в протоколе выемки, заверенная подписью проверяемого. Если он откажется расписываться, это также будет отражено в протокол
еПисьмо ФНС от 17.07.2013 № АС-4-2/12837 (п. 9.7); - предложить выдать документы добровольно. В случае отказа выемку проведут принудительно.
В ходе выемки инспекторы вправе вскрывать помещения или сейфы, в которых могут находиться интересующие их документы или предметы. При этом они должны избегать повреждения запоров, дверей и других предметов, если в этом нет необходимости. Если такие повреждения были, то инспекторы должны сделать запись об этом в протоколе, описав повреждения и указав их причин
Если вы будете препятствовать доступу проверяющих на вашу территорию для производства выемки либо откажетесь вскрыть помещения или сейфы, где могут находиться необходимые документы, то налоговики могут через суд оштрафоват
- организацию — на
5000— 10 000 руб.; - ее руководителя (предпринимателя) — на
2000— 4000 руб.
Все изымаемые документы
- предъявлены понятым и другим участвующим лицам и при необходимости упакованы на месте выемки;
- перечислены и описаны в протоколе либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков, а по возможности — и стоимости (в отношении предметов).
Из предметов налоговики чаще всего изымают системные блоки компьютеров, с жестких дисков которых они надеются получить интересующую их информацию. Впрочем, инспекторы могут и не изымать сам компьютер, а скопировать информацию на съемный носитель (например, на флеш-карту), который затем должны поместить в конверт и опечатат
Что касается изъятых документов, то они также должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика. В случае его отказа поставить печать или подпись инспекторы делают в протоколе специальную отметку.
По-хорошему, в ходе выемки с изымаемых документов делаются копии, которые заверяются инспектором и передаются налогоплательщику. Но если документов много, то это не всегда возможно. Тогда копии должны изготовить в инспекции и передать проверяемому лицу в течение 5 рабочих дней со дня изъяти
Кстати, никто не запрещает налогоплательщикам снимать процесс выемки на видео. В дальнейшем эта запись может помочь доказать многочисленные нарушения, допущенные инспекторами, и признать выемку незаконно
Копию протокола о выемке налоговики должны вручить под расписку лицу, у которого происходило изъятие. При невозможности личного вручения протокол вышлют по почт
Что касается возврата изъятых подлинников, то в НК нет ни порядка, ни сроков, ни самой такой обязанности для налоговиков, при условии что они передали налогоплательщику заверенные копии документо
Но по идее, если проверка завершена, то налоговикам оригиналы больше не нужны, за исключением случаев, когда документы передаются в следственные органы или в суд. Поэтому вы можете обратиться к ним с просьбой вернуть изъятое. Если они вам откажут, тогда можно требовать возврата подлинников документов через суд. Однако будьте готовы доказать, что их отсутствие привело к каким-то негативным для вас последствия
Привлечение экспертов, специалистов, переводчиков
Что же вам нужно об этом знать?
Экспертиза
Экспертиза может быть проведена как при камеральной, так и при выездной проверк
ФНС назвала наиболее приоритетные виды эксперти
- по установлению принадлежности товара к однородной группе или контролируемому перечню товаров;
- по определению действительной стоимости товара;
- по оценке рыночной стоимости недвижимости, основных средств, НМА, сметной стоимости строительства;
- по определению объема выполненных работ (услуг), количества произведенной продукции (добычи полезных ископаемых);
- экспертиза информации на машинных носителях;
- почерковедческая, автороведческая, технико-криминалистическая. Последняя помогает восстановить первоначальное содержание залитых, вытравленных, замазанных записей, а также установить давность выполнения рукописных текстов.
Кстати, заключение почерковедческой экспертизы, проведенной не по оригиналам, а по копиям документов, является допустимым доказательством по делу, если эксперт не заявлял о недостаточности материалов, представленных ему на экспертиз
Постановление о назначении экспертиз
- заявить отвод эксперту;
- просить о назначении эксперта из числа указанных вами лиц;
- представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта. К примеру, при почерковедческой экспертизе подписей можно обозначить вопрос о вероятности совпадений — низкая или высока
яПостановление 11 ААС от 26.03.2015 № 11АП-1639/2015; - присутствовать с разрешения инспектора при экспертизе и давать объяснения эксперту;
- знакомиться с письменным заключением эксперта (оно приобщается к материалам проверки), а также давать свои объяснения и заявлять возражения, просить о постановке дополнительных вопросов эксперту уже после проведения экспертизы и о назначении дополнительной либо повторной экспертизы. Кстати, они назначаются по усмотрению проверяющего инспектора в том же порядке, что и первичная экспертиз
ап. 10 ст. 95 НК РФ; Письмо Минфина от 25.10.2010 № 03-02-07/1-495.
Реализовать все перечисленные права вы можете, к примеру, заявив соответствующие ходатайств
- <или>непосредственно в протоколе экспертизы;
- <или>в письменном обращении на имя инспектора, вынесшего постановление о назначении экспертизы.
Если инспекторы не ознакомили проверяемое лицо с постановлением о назначении экспертизы и не разъяснили под роспись в протоколе его права, суды могут не принять результаты такой экспертизы в качестве доказательства нарушени
Эксперт, давший заключение, может быть привлечен к участию в рассмотрении материалов налоговой проверк
Участие специалиста и переводчика
Специалист — это человек, обладающий специальными знаниями и навыками и не заинтересованный в исходе дела. Он может быть привлечен на договорной основе в ходе любой проверки (например, для осмотра или выемки документов и предмето
Нередко инспекторы обращаются к помощи специалистов, когда надо провести какие-то замеры, например измерить площадь магазинов, по которым уплачивается
От эксперта специалист отличается тем, что он не дает заключений, а лишь проясняет факты, интересующие налоговиков, и высказывает суждения. То есть вы не можете заявить отвод специалисту, а также поставить перед ним какие-либо вопросы.
Что касается переводчика, то он также может быть привлечен в ходе любой проверки, в частности, для допроса свидетелей, осмотра, выемк
***
Помните, чем больше нарушений, допущенных при проведении «проверочных» мероприятий, вы заметите, тем у вас выше шансы оспорить доказательства, положенные в основу решения по проверке.