Медиация: проигравших нет!

Цисана Автандиловна, что такое медиация? В каких категориях споров ее можно использовать?

Ц.А. Шамликашвили: Медиация — это альтернативный способ разрешения споров. В судебном разбирательстве стороны полностью делегируют полномочия разрешения своего спора третьему лицу — судье, который будет выносить решение, опираясь на право. И это решение обязательно будет односторонним, черно-белым. В нем всегда будет правый и виноватый, выигравшая и проигравшая сторона.

А в медиации выиграть могут обе стороны, каждая из сторон реализует свои интересы. Причем сама процедура медиации построена так, что решение стороны вырабатывают и принимают сами, медиатор только помогает им сделать это. Он, в отличие от судьи, не выносит и даже не предлагает готовых решений, но помогает сторонам услышать и понять друг друга, а затем найти вариант, устраивающий всех. То есть медиация — это путь к консенсусу, к согласию между сторонами.

Медиация возможна практически во всех видах споров, кроме тех, где действуют императивные, то есть не допускающие выбора, нормы права.

Можно ли урегулировать с помощью медиации спор с налоговой инспекцией?

Ц.А. Шамликашвили: Во многих странах налоговая медиация существует. Например, наши голландские коллеги уже более 5 лет успешно применяют медиацию в налоговой сфере.

Но у нас к налоговым спорам Закон о медиации не применяется. Законодатель решил сначала ограничиться применением медиации в гражданских, коммерческих, трудовых и семейных спорах. А споры с налоговой инспекцией относятся к сфере административного права, публичным отношениям.

Я думаю, это целесообразно, ведь мы только в начале пути. А со временем, надеюсь, медиация будет применяться более широко.

Как можно инициировать процедуру медиации? Надо ли заранее предусматривать в договоре, что возможные споры будут решаться с помощью медиации?

Ц.А. Шамликашвили: Закон предусматривает, что при заключении договора стороны могут применить так называемую медиативную оговорку. Если такой оговорки в договоре нет, это отнюдь не лишает стороны возможности обратиться непосредственно к медиатору либо в организацию-провайдер, которая обеспечивает проведение процедуры медиации уже после возникновения спора. То есть в наш центр или в иную подобную организацию. Для проведения процедуры медиации лучше, чтобы медиатора стороны выбирали самостоятельно.

Посоветовать медиатора может и адвокат или консультант. Причем обратиться к медиатору могут как все стороны по взаимному согласию, так и одна из них. Тогда, в последнем случае, по просьбе этой стороны медиатор обращается к другой стороне или другим сторонам за согласием на проведение процедуры медиации.

Можно ли обратиться к медиатору, если судебный процесс уже идет?

Ц.А. Шамликашвили: Да, это можно сделать на любом этапе судебного разбирательства до тех пор, пока решение не вынесено. Стороны могут обратиться в суд с ходатайством о приостановлении судебного процесса на основании заключенного соглашения о проведении процедуры медиации.

А если в ходе медиации они достигнут соглашения, то имеют право отозвать свои иски или утвердить медиативное соглашение в качестве мирового.

Есть ли типовой алгоритм процедуры медиации?

Ц.А. Шамликашвили: Безусловно, медиация — это структурированный метод. Но конкретные фазы медиации разные специалисты определяют по-разному. Мы, например, выделяем пять фаз, однако на практике они не всегда четко следуют друг за другом.

Обычно сначала необходимо создать для сторон безопасную обстановку, дать им возможность услышать и понять друг друга. Может быть, сначала даже не общаясь друг с другом непосредственно.

Потом происходит работа с самим конфликтом. Стороны при содействии медиатора стараются выявить причину конфликта и по возможности ее устранить, что позволяет выстроить отношения между сторонами на новом уровне. Причем медиатор, даже если спор, на первый взгляд, лежит чисто в правовой области, всегда работает и с эмоциональной составляющей конфликта, выявляя истинные интересы и потребности сторон.

Результат медиации — это не компромисс, ведь при компромиссе каждый должен уступить, от чего-то отказаться. А здесь, наоборот, каждый получает то, что ему необходимо (во всяком случае медиация стремится к достижению консенсусных решений).

Медиатор ни в коем случае не должен превышать свои полномочия, любой ценой заставляя стороны прийти к договоренности. Основная его задача — обеспечить понимание сторонами своих интересов и причин конфликта, сделать так, чтобы они поняли друг друга и выработали взаимоприемлемое решение.

Каким документом оформляется результат медиации? Каков его статус?

Ц.А. Шамликашвили: Если в результате медиации стороны приходят к согласию, они заключают медиативное соглашение. Оно имеет такой же статус, как и любой гражданско-правовой договор.

Но если дело уже начало рассматриваться в суде, мы рекомендуем сторонам дополнительно утвердить медиативное соглашение в качестве мирового соглашения, особенно если это арбитражное дело.

Сдвигаются ли сроки для обращения в суд, если сначала стороны пытались разрешить конфликт с помощью медиации?

Ц.А. Шамликашвили: Согласно нормам Гражданского кодекса с момента заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации и до момента ее прекращения приостанавливается течение срока исковой давности. Это происходит в том случае, если медиация началась или продолжается в последние 6 месяцев срока давности. Более подробно этот вопрос раскрывается в самом Гражданском кодексе. Поэтому в случае возникновения вопросов в связи с истечением срока исковой давности стороны должны иметь соответствующие документы, подтверждающие проведение процедуры медиации.

Хотелось бы отметить, что у сторон всегда сохраняется возможность обращения в суд за защитой своих прав, независимо от проведения процедуры медиации.

Если стороны обратились к медиатору уже после начала судебного процесса, этот процесс приостанавливается до окончания процедуры медиации.

Может ли сторона, заключившая медиативное соглашение, передумать и все-таки обратиться в суд?

Ц.А. Шамликашвили: Как я уже сказала, медиативное соглашение имеет статус гражданско-правового договора. И если сторона «передумала» — значит, она не выполняет своих обязательств. Так что основания для обращения в суд будут, скорее, у другой стороны.

Закон выделяет две категории медиаторов: профессиональные и непрофессиональные. Есть ли разница в весомости соглашений, принятых с помощью профессионального и непрофессионального медиатора?

Каковы требования к профессиональным медиаторам?

Ц.А. Шамликашвили: Если стороны сами инициировали процедуру медиации, не обращаясь в суд, они могут прибегнуть к помощи как профессионального, так и непрофессионального медиатора. И на статус медиативного соглашения это не влияет.

Но если стороны направил на медиацию судья или они решили обратиться к медиатору уже после начала судебного разбирательства, их спор может вести только медиатор, работающий на профессиональной основе.

Профессиональным медиатором может стать человек не моложе 25 лет, имеющий любое высшее образование и прошедший специальную подготовку по медиации.

Сейчас высшее образование переводится на двухступенчатую систему. Достаточно ли профессиональному медиатору быть бакалавром или надо получить степень магистра?

Ц.А. Шамликашвили: Я думаю, что в медиаторы можно будет прийти уже после бакалавриата. Но самое главное — пройти специальное обучение, прикоснуться к основам профессии. Ведь медиация — это не просто знания, но и особое мировоззрение.

Обучая медиаторов, мы порой сталкиваемся с профессиональным сопротивлением людей, имеющих юридическое образование. Юристы настроены на состязательность, на «войну». Они не только отстаивают интересы своего доверителя, но и демонстрируют ему, какие они сильные, успешные и состоятельные. А в медиации надо предложить сторонам совсем иной, мирный способ разрешения спора, и «сила» здесь не нужна.

Но наиболее интеллектуальные, «продвинутые» юристы и адвокаты понимают, что такой мирный способ обычно намного выгоднее. Современные клиенты предпочитают обращаться к услугам тех специалистов, которые позволяют не тратить огромные деньги, силы и время на юридическую помощь и судебные издержки.

Кроме того, не секрет, что принятые судебные решения далеко не всегда исполняются, часто такое решение — лишь пусковой механизм для возникновения целой череды новых исков.

А медиативное соглашение, выгодное обеим сторонам, выполняется практически всегда.

Должен ли профессиональный медиатор быть членом саморегулируемого объединения?

Ц.А. Шамликашвили: Медиаторы могут объединяться в СРО, но не обязаны это делать. Я думаю, что членам профессионального сообщества все равно надо будет объединяться, общаться, вырабатывать общие правила и стандарты деятельности.

Как определяется гонорар медиатора? Какая из сторон его оплачивает?

Ц.А. Шамликашвили: Обычно расходы делятся между сторонами поровну. В нашем Центре мы выработали довольно широкую шкалу гонораров. Размер зависит от категории спора. Естественно, при коммерческих спорах гонорары могут быть довольно солидными. При семейных, социальных конфликтах они намного ниже. Но от конкретных сумм претензий гонорар медиатора не зависит. Как правило, он рассчитывается по дням или часам работы.

Если сторона обращается в организацию-провайдер, обеспечивающую проведение процедуры, сумма гонорара может рассчитываться заранее и частично оплачиваться сразу, остальное — после окончания процедуры.

Сколько медиаторов, на ваш взгляд, было бы достаточно в масштабах страны?

Ц.А. Шамликашвили: Я думаю, что сегодня достаточно нескольких тысяч профессиональных медиаторов. Наш центр пока подготовил около ста.

Но вот уже пятый учебный год в ведущих юридических вузах Москвы силами Центра ведется обучение по ознакомительному курсу медиации. Ведь медиативным подходом и первичными знаниями о медиации должен обладать гораздо более широкий круг людей, в идеале — каждый человек.