Смена режима налогообложения без уведомления ИФНС

Неуведомление ИФНС об использовании права не лишает самого права

Чтобы перейти на УСН, налогоплательщику нужно подать в налоговую уведомление (форма 26.2-1) не позднее 31 декабря года, предшествующего году начала применения УСНп. 1 ст. 346.13 НК РФ; приложение № 1 к Приказу ФНС от 02.11.2012 № ММВ-7-3/829@. Вновь зарегистрированные налогоплательщики вправе применять упрощенный режим с даты госрегистрации. Но для этого тоже обязаны уведомить ИФНС о переходе на спецрежим при подаче документов на госрегистрацию или не позже 30 календарных дней с даты постановки на учет в налоговом органеп. 2 ст. 346.13 НК РФ.

Если организация/ИП не подала уведомление о переходе на спецрежим своевременно, то применять упрощенку она не вправеподп. 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.

Но здесь есть нюансы. Еще в 2019 г. ВС указал: переход на применение УСН носит уведомительный, а не разрешительный характер. Уведомление подается не для получения согласия ИФНС, оно выражает волю налогоплательщика на применение спецрежима. И если ИФНС администрировала налогоплательщика как упрощенца (принимала «упрощенные» платежи и отчетность) и в разумный срок не сообщила ему об отсутствии права применять УСН, то перевести налогоплательщика на общий режим она не можетОпределение ВС от 02.07.2019 № 310-ЭС19-1705; п. 30 Обзора судебной практики ВС № 4 (2019), утв. Президиумом ВС 25.12.2019.

Недавно ФНС еще раз напомнила территориальным налоговым инспекциям, что они теряют право ссылаться на неполучение уведомления (получение уведомления с нарушением срока) в качестве основания для доначисления налогов по ОСН, если плательщик без претензий со стороны ИФНСПисьмо ФНС от 19.06.2023 № СД-4-3/7638:

•сдавал отчетность по УСН (и инспекция принимала ее без замечаний);

•платил авансы и налог по УСН.

Налоговики доработали ПО и ведут специальный «реестр налогоплательщиков, применяющих УСН, но не представивших уведомление». В случае выявления такого налогоплательщика его попросят все-таки сдать уведомление, указав в нем дату фактического начала применения упрощенкиПисьмо ФНС от 16.12.2022 № 3-3-10/0131@.

Соблюдать иные условия для применения УСН обязательно

Разумеется, остаться на УСН разрешат лишь в случае, когда прочие условия для ее применения не нарушенып. 3 ст. 346.12 НК РФ:

•соблюдены лимиты для применения УСН;

•вид деятельности разрешен для применения УСН;

•доля участия других компаний не превышает 25%;

•у компании нет филиалов.

В частности, нужно иметь в виду, что налогоплательщик, перешедший с УСН на иной режим, вправе вернуться на упрощенку не ранее чем через 1 год после того, как он утратил право на применение УСНп. 7 ст. 346.13 НК РФ. Например, при утрате права на УСН в 2022 г. снова начать применять этот спецрежим можно не ранее 2024 г.

Перейти с УСН на ОСН без уведомления тоже можно

Бывают и обратные ситуации: УСН-предприниматель или компания начинает применять с начала года ОСН — выставлять счета-фактуры с НДС, сдавать необходимую отчетность. А вот уведомление об отказе от применения УСН (форма № 26.2-3) в ИФНС в начале года почему-то не сдаетп. 6 ст. 346.13 НК РФ; приложение № 3 к Приказу ФНС от 02.11.2012 № ММВ-7-3/829@.

Когда такой налогоплательщик заявляет НДС-вычет, инспекция сразу вспоминает, что он применяет спецрежим, и в вычете отказывает.

Суды в таких случаях поддерживают налогоплательщиков, при условии что ИФНС принимала налоговые декларации и налоговые платежи по общему режимуПостановление АС УО от 20.09.2021 № А76-5003/2021.

Например, в августе гражданка зарегистрировала ИП на УСН, а уже к новому году поняла, что ей выгоднее работать на ОСН. И заключила в конце декабря договор с бухгалтером на ведение отчетности на ОСН. С января работа велась ИП с соблюдением всех требований к применяющим ОСН: должным образом составлялась первичка, платился НДС и НДФЛ, сдавались НДС-декларации раз в квартал. Однако, как только в налоговой декларации по НДС появился налоговый вычет, ИФНС отказалась признавать переход этого ИП на общую систему налогообложения без официального уведомления. Но суд указал: поскольку налоговая приняла декларации за I и II кварталы, налоги распределила по соответствующим бюджетам и даже один раз выставила требование об уплате недоимки по НДФЛ, то отказать в применении ОСН она не вправеПостановление АС ЗСО от 03.05.2023 № А70-15501/2022.

Однако в случае, если ИФНС вовремя пресечет попытки применения общего режима без подачи уведомления, например, отказав в применении налоговых вычетов в I квартале, тогда отстоять свое право в суде будет мало шансовПостановления АС УО от 03.06.2022 № А76-20702/2021, от 28.07.2020 № А50-20888/2019.

* * *

Несмотря на лояльность ФНС и судов, мы не рекомендуем специально игнорировать подачу форм 26.2-1/26.2-3. Во-первых, не исключено, что ИФНС воспользуется своим правом на пересчет налогов на ОСН или отказ в применении вычетов, тогда придется доказывать свою позицию в суде.

Во-вторых, ИФНС может своевременно среагировать на попытки уплаты налогов по новому режиму, тогда нужно будет весь год применять прежнюю систему налогообложения. В итоге можно просто оказаться с заблокированным счетом, к примеру, если ИФНС не дождется от компании, втихомолку начавшей применять упрощенку, квартальной декларации по НДСподп. 1 п. 3 ст. 76 НК РФ; Постановления АС МО от 20.10.2021 № А40-242921/2020; АС ЗСО от 19.07.2021 № А70-17294/2020.