Главная Бухгалтерские журналы Главная книга № 24/2024 → Должная осмотрительность: что это …
1  читатель оценил статью

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 2 декабря 2024 г.

Содержание журнала № 24 за 2024 г.
ОСН УСН АУСН ЕСХН ПСН
В.С. Абрамова,
старший эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению
В последнее время инспекции все чаще предъявляют компаниям и предпринимателям претензии в связи с тем, что они ненадлежащим образом выполняют требование о проявлении должной осмотрительности при выборе своих контрагентов. И в результате по итогам проверок доначисляют налоги к уплате в бюджет, штрафы и пени. Что представляет собой должная осмотрительность и как обезопасить себя от претензий налоговиков, мы постараемся разобраться в этой статье.

Должная осмотрительность: что это такое, зачем и как ее соблюдать

Что такое должная осмотрительность и для чего она нужна

Законодательные акты, включая Налоговый кодекс, не дают толкования самого понятия «должная осмотрительность». Можно прийти к такому выводу: имеется в виду комплекс действий налогоплательщика, который позволяет ему убедиться в том, что его контрагент ведет реальную деятельность и есть основания полагать, что он способен выполнить условия договора без рисков как для налогоплательщика, так и для бюджетаПисьма ФНС от 10.10.2022 № БВ-4-7/13450@, от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@, от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@; Обзор практики, утв. Президиумом ВС 13.12.2023; п. 20 Обзора судебной практики ВС № 1, утв. Президиумом ВС 01.06.2022; п. 39 Обзора судебной практики ВС № 3, утв. Президиумом ВС 10.11.2021.

В Налоговый кодекс была введена ст. 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов», в которой сформулированы основные признаки добросовестности сделки между участниками хозяйственной деятельности.

Признак 1 (самый главный) — основной целью сделки не может быть уменьшение налогов, уплачиваемых в бюджет. Самый распространенный пример претензии от налоговиков — требование пояснить, почему компания или ИП выбрали контрагента, применяющего упрощенкуПисьма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@, от 10.10.2022 № БВ-4-7/13450@.

И тут главное, чтобы контролеры не обвинили вас в умысле снизить размер налоговых платежей за счет привлечения лиц, применяющих льготные налоговые режимы, а также чтобы не обвинили вас в дроблении бизнесаПисьмо ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@. А вдруг этот упрощенец — подконтрольная вам организация, через которую вы «сливаете» деньги? Налоговики будут проверять, возможно, вы применили формальный документооборот с целью неправомерного учета расходов и получения налоговой выгоды по сделке.

О том, когда надо удержать директора от налоговой оптимизации, рассказано:

2023, № 16

 

От каких налоговых схем надо держаться подальше, мы писали:

2023, № 16

 

О новых правилах в обосновании налоговой выгоды и о возрождении налоговой реконструкции читайте:

2021, № 8

Признак 2 — экономически оправданная цель сделки. Основным критерием, применяемым налоговиками при рассмотрении этого признака, является проверка следующего мотива: заключил бы налогоплательщик сделку, если бы при этом у него не возникало налоговой выгоды?Письмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (п. 25) Пример, иллюстрирующий нарушение этого критерия, — предоставление невозвратных инвестиций под видом займа, проценты по которому учитываются организацией в расходах и, соответственно, снижают сумму налога на прибыль.

Признак 3 — договор должен быть исполнен тем контрагентом, который в нем указанподп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ. Например, если заключен договор на оказание информационно-консультационных услуг, а налоговая увидит нарушения (исполнитель зарегистрирован по адресу массовой регистрации, у исполнителя отсутствуют соответствующие сотрудники для оказания таких услуг, компания не сдает отчетность или сдает нулевки и т. д.), то инспекция будет утверждать, что фактически такие услуги оказаны не были. И расходы по такому договору налоговая потребует исключить из состава учитываемых при налогообложении в целях налога на прибыль и НДС.

Если сам факт исполнения не ставится под сомнение, но при этом установлено, что исполнитель был другой, то получается, что расходы документально не подтверждены. И заказчик не вправе уменьшать свою налоговую обязанностьПисьмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (п. 4).

Ни в одной статье НК нет указаний на обязанность налогоплательщика проверять своих контрагентов «на добросовестность». Однако, чтобы минимизировать риск получения претензий от ИФНС, придется формировать целый пакет документов, свидетельствующих о том, что контрагент соответствует всем признакам добросовестной компании.

Но надо учитывать и соотношение «цена вопроса — трудозатраты». Если вы покупаете скрепки или иную канцелярию на 1 000 руб., никто не заставит вас проводить полноценное налоговое расследование и составлять досье на 100 страниц. Достаточно убедиться, что продавец такой есть, торгует канцеляркой и свои скрепки вы получите.

Как подтвердить проявление должной осмотрительности

Как такового перечня необходимых действий налогоплательщика, которые налоговая служба признала бы исчерпывающими, нет. Например, недавно компания судилась с ФНС, так как налоговики посчитали, что она не проявила должной осмотрительности в выборе контрагента.

По мнению налоговой службы, компания ограничилась минимальными мерами, а нужно было провести более глубокую проверку. Однако суд встал на сторону организации, указав, что действий компании по сбору данных было достаточно, и отказал налоговой службе. В рассматриваемом случае у организации были одни только правоустанавливающие документы контрагента, которые она взяла из общих источниковПостановление АС УО от 06.09.2024 № Ф09-4769/24.

В другой ситуации суд указал, что регистрационные документы из информационного ресурса ФНС в подтверждение довода о проявлении компанией осмотрительности и осторожности при выборе контрагентов подтверждают лишь факт госрегистрации контрагента в качестве юрлица и носят справочный характер. Однако они не могут характеризовать контрагента как добросовестного, надежного и стабильного участника хозяйственных взаимоотношений. И следовательно, не могут однозначно свидетельствовать о проявленной обществом должной осмотрительности именно в целях подтверждения добросовестности организации, выбираемой в качестве контрагентаПостановление АС СЗО от 26.11.2020 № Ф07-12799/2020.

Как видим, мнения у судей могут быть разные. Но и сами ситуации тоже могут иметь принципиальные отличия, в которых не так-то просто разобраться, имея перед глазами лишь итоговые судебные решения.

Поэтому предлагаемый далее алгоритм действий по проверке контрагентов основывается как на отдельных рекомендациях ФНС, так и на сложившейся судебной практике. Главное — убедиться, что контрагент реально существует, не является фирмой-однодневкой и не находится в процессе ликвидации.

В первую очередь можно запросить у потенциального контрагента:

документы, подтверждающие его право на ведение определенных видов деятельности. Например, выписку из реестра членов СРО, лицензии и прочее. Конечно, если такие разрешения требуются в деятельности контрагента;

документы, которые подтверждают возможность исполнения контрагентом его обязательств по договору. В частности (в зависимости от ситуации), это могут быть сведения из ЕГРН о наличии объектов недвижимости, а также данные бухучета и отчетности о наличии оборудования, о средней численности работников, которые нужны для исполнения обязательств, о материалах на складе и т. д.;

документы, подтверждающие правомочность подписантов по договору. Например, копию приказа о назначении на должность директора, доверенности и т. д.

Соблюдаете ли вы должную осмотрительность при выборе контрагентов?

Можно попросить у контрагента сделать для вас выписку из сервиса оценки юридических лиц, а также доступ к разделу «Как меня видит налоговая» в его личном кабинете. В этом разделе содержатся данные о финансово-хозяйственной деятельности и информация о налоговой дисциплине. Для предоставления доступа контрагенту необходимо добавить вашу компанию в список «друзей».

Также можно использовать информацию из других источников:

сайт ФНС — здесь можно проверить данные о контрагенте и его руководителе. Например, о государственной регистрации контрагента, об отсутствии адреса контрагента в списке массовой регистрации, об отсутствии дисквалификации у руководителя контрагента, а также сведения из реестра МСП. Сделать это можно через сервис «Прозрачный бизнес» на сайте ФНС;

«Картотека арбитражных дел»сервис «Электронное правосудие» можно проанализировать данные об участии контрагента в судебных спорах на предмет заявлений о банкротстве, рисков, обусловленных значительной задолженностью контрагента по принятым судебным актам, и т. д.;

сайт Федеральной службы судебных приставов — проверить данные на сайте ФССП можно в разделе «Банк данных исполнительных производств»сайт ФССП. Проанализировать данные об исполнительных производствах с участием контрагента нужно на предмет наличия исполнительных производств, которые могут повлиять на финансовое состояние контрагента и на его готовность к выполнению принимаемых по договору обязательств;

сайт Центробанка — проанализировать данные о контрагенте можно на платформе ЦБ «Знай своего контрагента» (ЗСК). Сервис ЦБ начал работу с 01.10.2024Указание ЦБ от 28.06.2023 № 6473-У. Здесь можно узнать, относится ли контрагент по оценке платформы ЗСК к группе высокого риска;

интернет-сайт самого контрагента, а также иные общедоступные данные о контрагенте из Интернета. Нужно проанализировать отзывы клиентов, размещаемые контрагентом объявления и т. д.

Все документы, анализируемые в целях определения добросовестности контрагента, целесообразно распечатывать и брошюровать в виде приложений к отчету. В нем опишите анализируемые данные и отразите свое заключение относительно наличия или отсутствия рисков по работе с контрагентом. Это досье потом при проверке можно будет показать налоговикам.

Что еще можно сделать

Кроме указанных выше рекомендаций, хотелось бы обратить внимание на несколько ключевых нюансов, о которых многие забывают, но которые, возможно, помогут отстоять свою позицию в споре с налоговым ведомством.

Основной критерий, который необходимо принимать во внимание, — реальность самой сделки. То есть все действия и документы должны убедить представителей ФНС в том, что сделка реально имела место, что и ваша компания, и контрагент на самом деле выполняли принятые на себя обязательства. В таком случае суды зачастую встают на сторону налогоплательщика, даже если у него отсутствует ряд иных документов, подтверждающих проведение проверки контрагента в полном объемеПостановление АС ПО от 27.09.2024 № Ф06-8121/2024.

Также на данный момент практикуется включение в текст договоров так называемой налоговой оговорки в виде заверения об обстоятельствахстатьи 406.1, 431.2 ГК РФ; Письмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (п. 18). Налоговая оговорка предусматривает фактические гарантии добросовестности в исполнении требований налогового законодательства со стороны контрагента, а также предполагает возмещение им ущерба, который может быть причинен в случае нарушения данных им заверений. Такой раздел в договоре налоговая расценивает как дополнительное подтверждение реальности сделки и как принятие компанией мер по подтверждению добросовестности контрагента.

* * *

Настоящая тема с каждым годом становится все более актуальной. Необходимо отдавать себе отчет: несмотря на то что, казалось бы, экономический смысл совершенной еще 2 года назад сделки более чем очевиден, все равно придется доказывать, что ваш контрагент на момент совершения с ним сделки — не фирма-однодневка.

Поэтому, чтобы избежать налоговых рисков в будущем, целесообразно организовать действенную систему проявления должной осмотрительности.


Добавить в «Нужное»

Комментарии (0)
Другие статьи журнала по теме:
Налоговый контроль / Налоговые проверки
Налоговый контроль / Налоговые проверки

2025 г.

2024 г.

№ 24
Сервисы на сайте ФНС, которые помогут в работеУчредитель со статусом самозанятого: риски, а не экономия
№ 23
Налоговые пени и поправки в ЕНП-2025
№ 22
Осмотр помещений от налоговой — когда правомерен, а когда нет?Чистка ЕГРИП от недействующих ИП идет постоянно
№ 21
Камеральные проверки: взгляд изнутриНовые УСН-лимиты с 2025 года: памятка для бухгалтера
№ 20
Как оказаться в реестре МСП?Какой формат МЧД использовать для представления интересов юрлица/ИП в налоговых органахСервис на сайте ФНС, который поможет победить в споре с налоговой инспекцией
№ 19
Дробление бизнеса: как это видят налоговикиЕРРРП: как попасть в реестр производителю радиоэлектроники и какие это дает преимуществаМашиночитаемая доверенность с 1 сентября обязательнаЧто нужно сделать, чтобы вернуться в реестр МСП
№ 18
Налоговые доначисления по итогам проверки: как учесть
№ 17
Амнистия при дроблении бизнеса: кому она выгоднаИзменены правила сдачи единой (упрощенной) декларации
№ 16
Без удовлетворения: новый Обзор решений по жалобам от ФНСДля организаций налоговые пени пересчитают исходя из 1/300 ставки ЦБКакой код ОКТМО указывать в налоговой платежкеМиру — мир, или Вся правда о мировом соглашении с налоговиками
№ 15
Компании и ИП на грани банкротства могут попросить помощи у ФНСЧто в сотрудничестве с самозанятыми налоговики считают подозрительным
№ 14
Есть ли шанс отменить взыскание налогов, если ИФНС затянула выездную проверкуКак избежать проблем при сотрудничестве с самозанятымиРабота с самозанятыми: оформляем документы и учитываем расходы
№ 13
ВС РФ: размер облагаемого дохода можно определять по свидетельским показаниямКому теперь направлять заявление об отсрочке/рассрочке по налогам?Налоговый контроль за ценами в обычных сделках
№ 11
Из-за каких ошибок чаще всего отказывают в регистрации юрлицЗапись о «недостоверном» директоре — почему появляется в ЕГРЮЛ и как убрать
№ 10
7 идей директора: что исполнять, а от чего отговоритьIT-компаниям пора подтверждать аккредитациюКак отражать преобразование АО в ООО в учете и отчетности: вопросы и ответыСудьба доли, принадлежащей ООО, определена: что с налогами
№ 9
Новые контрольные соотношения по налоговым декларациям и расчетамОбособленное подразделение: налоговые тонкости по НДС, УСН и имущественным налогам
№ 8
Новые поводы исключить компанию или ИП из ЕГРЮЛ/ЕГРИП
№ 7
Налоговые риски у заказчика, если подрядчик не состоит в СРООбзор судебных споров ВС о необоснованной налоговой выгоде
№ 6
Точечные поправки: что уточнят в Налоговом кодексе в апреле
№ 5
Об изменении назначения загрансчета лучше уведомить налоговиковУточненную декларацию по НДС подали мошенники — что скажет суд?
№ 4
Налоговые уточненки: взгляд ФНС на пени и штрафыТребование «2 в 1»: как быть, когда ИФНС просит и пояснения, и первичку
№ 3
Взаимозависимость: понятие шире, штрафы вышеНалоговая реконструкция: как менять доначисления по налогамЧас расплаты: за какие свои ошибки ИФНС ответит рублем
№ 2
Как собрать досье на контрагентаНовый штраф для клиник, спортклубов, образовательных и страховых компаний
№ 1
Две новые справки по ЕНС: какую информацию содержат и как их получитьОтчет о движении денег на зарубежных счетах: что изменилось

2023 г.

№ 23
Жалоба удовлетворена: по каким спорам ФНС поддержит налогоплательщиковОтражение на ЕНС начислений по декларациямПереход в цифру — наше будущее?
№ 22
3 формата электронного договора для ИФНСПроверка контрагента: вам в помощь наш сервис и реестр ФНССтарая налоговая задолженность списана за счет средств на ЕНС: закономерность или исключениеЧто заинтересует банк в бюджетной платежке помимо основных реквизитов
№ 21
Дебиторская задолженность: может ли ИФНС взыскать долги по налогам за счет нееДокументы по электронному требованию инспекции: когда подать, чтобы не было штрафаПри досрочном исполнении решения по проверке пени все равно начислят
№ 20
Иногда за одно валютное нарушение могут наказать и должностное лицо, и организациюСпоры с участием регистрирующих органов: Обзор от ФНС
№ 19
Смена режима налогообложения без уведомления ИФНС
№ 18
Как отменить (снизить) доначисления в акте налоговой проверки
№ 17
ФНС дала инспекциям рекомендации по истребованию документов
№ 16
4 ситуации, когда надо удержать директора от налоговой оптимизацииДержимся подальше от налоговых схем и доказываем свою добросовестностьНовые решения высших судов, взятые на вооружение налоговиками
№ 15
Директор сменил фамилию — что делать бухгалтеруКак налоговики понимают, что работников маскируют под самозанятых
№ 14
Инспекции закончили рассылку сообщений об имущественных налогахНалоговое агентирование по прибыли: ответы на вопросыОшибка в заявлении о зачете налога: отменяем полностью или частичноСмена юридического адреса ООО — порядок действийТонкости уплаты налогов и взносов за третье лицо
№ 13
Появились свежие контрольные соотношения к декларации по косвенным налогам
№ 12
Исправляем ошибки по налогам, входящим в состав ЕНП: 6 главных вопросов
№ 11
Опубликованы свежие среднеотраслевые показатели рентабельности и налоговой нагрузкиСверка с ИФНС: версия 2023 годаЧто предпринять, если вы не согласны с действиями (бездействием) ИФНС
№ 10
Опубликована очередная порция открытых данных об организацияхПравила проверки претендентов на отсрочку/рассрочку по налогам изменили
№ 9
Налоговые пени в период моратория на банкротствоТонкости подачи ЕНС-уведомлений и не толькоУголовку за налоговые преступления смягчилиШтраф за неуплату агентского НДФЛ после перехода на ЕНП: что изменилось
№ 8
Особенности уточнения налогов со сроком уплаты в 2022 году и раньшеФНС разобрала основные ошибки в уведомлениях об исчисленных налогахЧто в имени тебе моем, или Как сменить название ООО
№ 7
Кассовые проверки в 2023 году: особенности в период моратория
№ 6
Как исправить ошибку в уведомлении об исчисленных налогахНовый порядок получения отсрочки (рассрочки) по налогамНужно ли сдавать персонифицированные сведения на руководителя НКО без зарплатыНюансы сдачи персонифицированных сведений по физлицамПримет ли ИФНС электронное заказное письмо Почты России?
№ 5
Как с 2023 года рассчитываются и уплачиваются пени по налогам и взносамМетка доверенного времени: зачем она нужна и кем создаетсяЧто запросить у ИФНС для анализа сальдо на ЕНС и движения ЕНП
№ 4
Апгрейд налоговых правил для резидентов ДНР, ЛНР, ЗО и ХОКакие КБК использовать при уплате НДФЛ с доходов, выплаченных нерезидентамКБК в налоговой отчетностиСвежие правила заполнения платежек по налогам и взносам
№ 3
Первый аудит. К чему готовиться?
№ 2
Как налоговая будет взыскивать долги после перехода на ЕНСНовый отчет по физлицам в ИФНС: как заполнить и оштрафуют ли за непредставлениеУведомление об исчисленных суммах: на какие платежи и в какие сроки подавать в ИФНС
№ 1
Как определяется соответствие IT-компании «зарплатному» условиюФНС представила Обзор правовых позиций КС и ВС РФ, принятых во II квартале 2022 года
Опрос
Сталкивались ли вы с утратой первичных документов?

Упрощенка-2025: привыкаем к НДС

6 февраля 10:30–13:30 (МСК)
Варианты участия
Вебинар, прямой эфир
Прямой эфир, живое общение с лектором
Вебинар, запись
Доступ к видеозаписи и материалам
Лектор
Ведет вебинар
Людмила Елина
ведущий эксперт журнала «Главная книга»
Регистрация на вебинар
VK Одноклассники Youtube Zen Telegram

Сетевое издание для бухгалтера «Главная книга онлайн» © 2012–2025 г. Зарегистрировано в Роскомнадзоре 07.03.2017 Эл № ФС77-69014. Ver. 5.0.0. Все права защищены.
Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения издательства «Главная книга». Технические вопросы: support@glavkniga.ru

Нужное Нужное