Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 5 февраля 2018 г.
Содержание журнала № 4 за 2018 г.
Гарантии в договоре: от налоговых убытков и не только
Когда могут возникать имущественные потери
В договоре с контрагентом можно прописать обстоятельства, при наступлении которых он должен будет возместить вам имущественные потери, не связанные с нарушением договора, так называемые гарантии от убытков (или заранее установленные убытки)п. 1 ст. 406.1 ГК РФ. В том, что компенсация этих потерь не связана с нарушением договора, состоит ее основное отличие от неустойки, являющейся мерой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательстваст. 330 ГК РФ.
Такие потери просто связаны с заключенным с контрагентом договором и могут возникнуть в результате действий как контрагента, так и третьих лиц (причем если потери возникли из-за неправомерных действий третьих лиц, то контрагент сможет взыскать с них возмещенные вам суммып. 4 ст. 406.1 ГК РФ; Постановление АС СЗО от 01.02.2017 № Ф07-11755/2016). Приведем несколько примеров, когда стороны предусматривали возмещение потерь и это срабатывало.
| Договор | Условия возмещения потерь |
| Договор аренды (субаренды) помещения | В случае досрочного расторжения договора по инициативе субарендатора возможные имущественные потери арендатора компенсируются тем, что он удерживает внесенный субарендатором обеспечительный платежРешение АС г. Москвы от 09.09.2016 № А40-23742/2016-9-196 (Внимание! PDF-формат) |
| В случае непередачи помещения субарендатору по независящим от арендатора причинам он обязан возместить субарендатору имущественные потери в размере однократной стоимости аренды за месяцПостановление АС УО от 28.09.2017 № Ф09-5430/17 | |
| В случае приостановления госрегистрации договора субаренды по причинам, за которые отвечает арендатор, арендная плата уменьшается на 20%. Это компенсирует потери субарендатора, который из-за отсутствия зарегистрированного договора не может получить лицензию и торговать алкоголемПостановление АС ЗСО от 28.06.2017 № Ф04-1833/2017 | |
| Договор оказания услуг по телеметрическому и технологическому сопровождению бурения скважин | В случае утраты находящегося в скважине оборудования исполнителя по вине третьих лиц заказчик возмещает исполнителю стоимость этого оборудования, согласованную в договореРешение АС г. Москвы от 06.10.2017 № А40-9251/17-31-91 (Внимание! PDF-формат) |
| Договор оказания услуг охраны помещения | В случае расторжения договора заказчиком до истечения 18 месяцев со дня заключения заказчик выплачивает исполнителю сумму 10 000 руб. в качестве возмещения затрат на техническое обследование объекта охраны, оборудование его техническими средствами охраны и подключение к пульту централизованного наблюденияРешение АС Свердловской области от 29.06.2016 № А60-60119/2015 (Внимание! PDF-формат) |
| Исполнитель возмещает заказчику имущественные потери, возникающие в результате краж товарно-материальных ценностей из охраняемого объекта при условии его сдачи под охрану с помощью пульта централизованного наблюденияПостановление 1 ААС от 24.08.2017 № А11-6237/2016 | |
| Договор оказания услуг по размещению и питанию гостей | При отказе заказчика от договора менее чем за 2 недели исполнитель удерживает из возвращаемой предоплаты 50% согласованной стоимости услуг питания и 50% суточной стоимости каждого забронированного номераПостановление АС СЗО от 22.05.2017 № Ф07-4208/2017 |
Как прописать в договоре
Условие о возмещении имущественных потерь контрагентом устанавливается соглашением сторон в рамках их предпринимательской деятельности. Поэтому, например, с обычным физлицом — не предпринимателем о таком возмещении договориться не получится.
В соглашении нужно явно и недвусмысленно предусмотретьп. 1 ст. 406.1 ГК РФ; п. 17 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7 (далее — Постановление № 7):
•обстоятельства, при которых возникает обязанность возместить потери. В частности, в связи с предъявлением к стороне договора (иному указанному в нем лицу) требований третьими лицами или органами государственной власти;
•конкретный размер возмещения или порядок его определения. При этом стороны вправе установить, что потери возмещаются полностью либо в частип. 15 Постановления № 7.
В отношении налоговых потерь условие об их возмещении можно сформулировать, к примеру, так.
3.4. Поставщик в соответствии со ст. 406.1 ГК РФ возмещает Покупателю все имущественные потери последнего, возникшие:
— в связи с предъявлением налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), доначисленных с сумм поставок по настоящему договору из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с Поставщиком;
— в связи с предъявлением третьими лицами, купившими у Покупателя являющийся предметом настоящего договора товар, требований о возмещении потерь и убытков в виде уплаченных ими налогов (пеней, штрафов), доначисленных налоговыми органами из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения по причинам, связанным с Поставщиком.
3.5. Указанные в п. 3.4. настоящего договора имущественные потери возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или в суде не влияет на обязанность Поставщика возместить потери.
Заверения об обстоятельствах
Альтернативный вариант для взыскания налоговых потерь с контрагента — прописать в договоре его заверения об обстоятельствахп. 1 ст. 431.2 ГК РФ. Например, поставщик заверяет покупателя в следующемПостановление АС СКО от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017:
•для заключения и исполнения договора получены все согласия, одобрения и разрешения, обязательные в соответствии с законодательством, учредительными и локальными документами;
•исполнительный орган поставщика находится и действует по месту регистрации юрлица;
•все налоги и сборы уплачиваются поставщиком в соответствии с законодательством;
•товар, поставляемый по договору, принадлежит поставщику на праве собственности;
•все операции по покупке товара и его продаже покупателю оформлены первичной документацией и отражены в бухгалтерском и налоговом учете;
•в налоговой отчетности будет отражен НДС, уплаченный покупателем в составе цены товара;
•покупателю будут предоставлены полностью соответствующие законодательству первичные документы, которыми оформляется продажа товара, включая товарные накладные, счета-фактуры или УПД, товарно-транспортные накладные, спецификации.
А в случае недостоверности таких заверений поставщик должен будет возместить возникшие в связи с этим убыткип. 1 ст. 431.2 ГК РФ. В частности, это можно предусмотреть в договоре так.
3.4. Поставщик в соответствии со ст. 431.2 ГК РФ возмещает Покупателю все убытки, возникшие из-за недостоверности указанных в п. 2.5 настоящего договора гарантий и заверений Поставщика и предъявления в связи с этим к Покупателю:
— налоговыми органами требований об уплате налогов (пеней, штрафов), доначисленных с сумм поставок по настоящему договору из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения;
— третьими лицами, купившими у Покупателя являющийся предметом настоящего договора товар, требований о возмещении потерь и убытков в виде уплаченных ими налогов (пеней, штрафов), доначисленных налоговыми органами из-за отказа в применении налоговых вычетов по НДС и из-за исключения стоимости приобретенных товаров из расходов для целей налогообложения.
3.5. Указанные в п. 3.4. настоящего договора убытки возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или в суде не влияет на обязанность Поставщика возместить убытки.
Так, в одном деле покупателю удалось взыскать с продавца НДС, в возмещении которого ИФНС отказала из-за отсутствия у продавца фактической возможности поставить товар и из-за создания им искусственного документооборотаПостановление АС СКО от 05.06.2017 № Ф08-2428/2017.
* * *
Обе нормы ГК РФ (о возмещении имущественных потерь и о заверениях об обстоятельствах) относительно новые (применяются с 01.06.2015)п. 1 ст. 2 Закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ. И в части возмещения именно налоговых потерь судебная практика в достаточной мере еще не сформировалась. Поэтому пока рано судить о том, какой из двух описанных вариантов предпочтительнее использовать в договоре.
При этом нужно помнить, что убытки не удастся взыскать, если ваша сторона сама способствовала наступлению обстоятельств, с которыми связана обязанность контрагента возместить ваши имущественные потерип. 2 ст. 406.1 ГК РФ; п. 15 Постановления № 7. Или если контрагент заверял о каких-либо обстоятельствах, а вы не предприняли разумных действий, чтобы проверить эти обстоятельстваПостановление 16 ААС от 03.10.2017 № 16АП-3716/2017.
